Материалы к консультативному семинару «Актуальные вопросы для малого и среднего бизнеса» (стр. 1 )

Материалы к консультативному семинару

«Актуальные вопросы для малого и среднего бизнеса»

Иваново 2010
Содержание

Практика применения КоАП РФ, типичные ошибки, допускаемые контролирующими органами 3

1. Производство по делу об административном правонарушении: процессуальный порядок и

практика административных органов. 4

2. Нарушения, связанные с уведомлением о дате и времени составления протокола об административном правонарушении и/или рассмотрения дела об административном правонарушении 9

3. Иные основания для отмены постановлений о привлечении к административной ответственности 12

4. Порядок подачи заявлений об обжаловании постановлений о назначении административного наказания в порядке арбитражного судопроизводства. 14

Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 01.01.01 г. N 195-ФЗ 16

Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 июня 2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" (с изменениями от 20 июня, 26 июля 2007 г., 20 ноября 2008 г.) 29

Рекомендации Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа "О практике применения Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях". 33

Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 01.01.01 г. N А19-8664/09 (извлечение) 34

Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 8 апреля 2008 г. N А43-8502/. 38

Постановление Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. N 6-АД06-1. 41

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 июля 2009 г. N А21-619/2009. 43

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 01.01.01 г. N КА-А40/ (извлечение) 46

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 01.01.01 г. N Ф08-4726/05-1975А (извлечение) 53

Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 01.01.01 г. N А69-598/07-Ф02-9334/2007 (извлечение) 57

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 01.01.01 г. N А/2008 (извлечение) 60

Постановление Арбитражного суда апелляционной инстанции. 63

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 5 декабря 2008 г. N А/08 (извлечение) 67

Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 01.01.01 г. N А17-937/2008. 83

Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 01.01.01 г. N А31-1820/2008-12. 87

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации. 90

от 01.01.01 г. N 95-ФЗ. 90

Правовые проблемы реализации преимущественного права арендаторов на выкуп недвижимого имущества, находящегося в муниципальной собственности и государственной собственности субъектов РФ. Вопросы противодействия незаконному и необоснованному поведению органов власти. 93

Практика применения КоАП РФ, типичные ошибки, допускаемые контролирующими органами

Введение

Регулирование государством, , деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, несмотря на провозглашаемую политику «снижения административных барьеров», является чрезвычайно существенным.

На практике количество норм и правил, установленных органами государственной власти РФ, субъектов РФ, органами местного самоуправления, в самых разных сферах таково, что соблюсти их все зачастую не возможно, хотя бы по той причине, что ряд норм и правил просто не известен субъектам предпринимательской деятельности (до того момента, пока они не столкнуться с органами, контролирующими соблюдение таких норм). При этом, очевидно, что любая юридическая норма без введения определенной санкции (наказания) за ее нарушение, мертва, так как если нарушение правовой нормы не влечет за собой наказания, то, как правило, особых стимулов к ее соблюдению у лица, к которому она адресована нет.

На настоящее время сложилась ситуация, при которой санкции за нарушение норм и правил, установленных в самых различных сферах установлены Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях. Кроме того, ответственность за нарушения требований, установленных органами государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, может устанавливаться законами субъектов РФ (на территории Ивановской области - Закон Ивановской области от 01.01.01 г. N 11-ОЗ "Об административных правонарушениях в Ивановской области"). Процедура привлечения к административной ответственности устанавливается исключительно КоАП РФ.

Отметим, что особенная часть КоАП РФ (та часть Кодекса, в которой непосредственно устанавливается ответственность за конкретные нарушения) содержит более 450 статей (многие из которых, в свою очередь, состоят из нескольких пунктов), устанавливающих ответственность за различные нарушения. При этом значительная часть нарушений, перечисленных в Кодексе, так или иначе связана с осуществлением предпринимательской деятельности.

Практика показывает, что нарушения, которые выявляются административными органами, и за которые субъекты предпринимательской деятельности привлекаются к административной ответственности, в большинстве случаев действительно предпринимателями допускаются. Причины таких нарушений могут быть различными, но в большом количестве случаев, ими бывают незнание закона (учитывая объем обязательных для исполнения требований, факт не вызывающий удивления), либо небрежность со стороны нарушителя. В то же время, ответственность за нарушения действующего законодательства, предусмотренная административным законодательством по отношению к субъектам предпринимательской деятельности, зачастую является весьма суровой, штрафы по многим статьям КоАП РФ и законом субъектов РФ об административных правонарушениях исчисляются сотнями тысяч рублей.

При таких обстоятельствах существенное значение приобретают те гарантии, которые предоставляет КоАП РФ, лицу, привлекаемому к административной ответственности, в части соблюдения контролирующими органами процедуры наложения административного взыскания. Практика показывает, что большинство постановлений о привлечении к административной ответственности, отмененных в дальнейшем по жалобам заинтересованных лиц, признаются незаконными, именно, в связи с нарушением административными органами установленного Кодексом порядка привлечения к административной ответственности, а не по причине отсутствия нарушения как такового.

Как разъяснил Высший Арбитражный суд РФ, нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела (см. приложение № 2 - Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 июня 2004 г. N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" (далее Постановление № 10) п. 10).

Следовательно, основанием для отмены постановления о привлечении к административной ответственности, будет являться формальное нарушение административным органом процедуры привлечения к административной ответственности, оцененное Судом как существенное.

При этом, необходимо отметить, что аналогичные в целом нарушения, допускаемые административными органами по различным делам зачастую трактуются Арбитражными судами по разному, в одних случаях решение принимается в пользу административного органа, в других, по большому счету аналогичных, в пользу лица, привлекаемого к административной ответственности.

Таким образом, существенность нарушений, допущенных административным органом, часто определяется Судом, в производстве которого находится дело об обжаловании постановления о назначении административного наказания, на основании, исключительно судейского усмотрения. То есть, наличие нарушений процедуры привлечения к административной ответственности, не гарантирует отмены постановления о назначении административного наказания, но дает шанс лицу, привлекаемому к административной ответственности, на такую отмену.

В настоящем обзоре будет описана установленная КоАП РФ процедура привлечения к административной ответственности, приведены типичные ошибки контролирующих органов при применении норм КоАП и возможные последствия (положительные) таких ошибок для лиц, привлекаемых к административной ответственности. Проиллюстрирована практика применения КоАП РФ, будет судебными актами Арбитражных судов, принятыми по делам об обжаловании постановлений о привлечении к административной ответственности, рассмотренных, в том числе, с участием автора настоящего обзора.

При этом, несмотря в целом, на общую процедуру производства по делам об административных правонарушениях, предусмотренную КоАП РФ, по всем статьям Кодекса, в данном обзоре приведены примеры и практика нарушений, допускаемых именно административными органами в части привлечения к административной ответственности субъектов предпринимательской деятельности. Также речь будет идти о порядке обжалования постановлений о привлечении к административной ответственности, вынесенных именно административными органами. Несмотря на то, что процедура привлечения к административной ответственности, в случаях подведомственности дела суду общей юрисдикции, мировому судье, судье арбитражного суда, в целом не отличается от привлечения к административной ответственности постановлением административного органа, существуют определенные особенности рассмотрения дела об административном правонарушении судьями, выходящие за пределы настоящего обзора.

1.  Производство по делу об административном правонарушении: процессуальный порядок и практика административных органов

Действия сотрудников контролирующих органов, в рамках КоАП РФ, начинаются с момента возбуждения дела об административном правонарушении.

В некоторых случаях, при выявлении признаков административного правонарушения в отдельных сферах общественных отношений, закрытый перечень которых приведен в ст. 28.7. КоАП РФ, осуществляются экспертиза или иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, то до составления протокола об административном правонарушении проводится административное расследование.

Решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования принимается в таком случае в виде определения немедленно после выявления факта совершения административного правонарушения и до составления протокола об административном правонарушении.

В определении о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования указываются дата и место составления определения, должность, фамилия и инициалы лица, составившего определение, повод для возбуждения дела об административном правонарушении, данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, статья КоАП, либо закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение. При вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об административном правонарушении разъясняются их права и обязанности, предусмотренные Кодексом, о чем делается запись в определении.

Копия определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования в течение суток вручается под расписку либо высылается физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено.

Срок проведения административного расследования не может превышать один месяц с момента возбуждения дела об административном правонарушении, по ходатайство лица, в производстве которого находится дело, этот срок может быть продлен.

Фактически, определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования выносится, например, в тех случаях, когда для составления протокола об административном правонарушении в отношении конкретного лица не достаточных оснований (т. е. признаки правонарушения имеются, но не установлено конкретное лицо, ответственное за его совершение) либо когда для подтверждения наличия (отсутствия) факта правонарушения действительно необходимо проведение действий, объективно требующих значительного количества времени (проведение экспертизы, опрос значительного количества лиц и т. п.).

По окончании административного расследования составляется протокол об административном правонарушении, в порядке, изложенном ниже, либо выносится постановление о прекращении дела об административном правонарушении.

На практике административными органами допускаются различные нарушения при производстве по делу об административном правонарушении, проводимому в форме административного расследования. К числу таких нарушений относятся, в том числе, вынесение определения о возбуждении дела об административном правонарушении по делам, которые не перечислены в ст. 28.7. КоАП РФ, без установленных ст. 28.7. КоАП РФ оснований, не уведомление лица, в отношении которого возбуждено дело о вынесении определения о проведения административного расследования.

Степень существенности таких нарушений и достаточности их для признания постановления о назначении административного наказания, вынесенного по результатам административного расследования, незаконным, в каждом случае определяется Судом индивидуально (см. приложение № 3 - Рекомендации Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа "О практике применения Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

По общему правилу, (за исключением случаев проведения административного расследования, основания и порядок которого приведены выше) дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении, который должен быть составлен незамедлительно после выявления факта нарушения, либо, при необходимости выяснения дополнительных обстоятельств дела, не позднее двух суток с момента выявления факта нарушения (ст. 28.5 КоАП РФ). Подобный протокол представляет собой документ, фиксирующий факт нарушения действующего законодательства, допущенного, по мнению сотрудника контролирующего органа, лицом, привлекаемым к административной ответственности.

Существенное значение имеет тот факт, что протокол об административном правонарушении может быть составлен только в присутствии лица, в отношении которого он составляется (в присутствии уполномоченного представителя юридического лица), либо без их присутствия, но при условии обязательного извещения такого лица о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (ч. 4.1. ст. 28.2 КоАП РФ). В протоколе указываются сведения о лице его составившем, о лице, в отношении которого составлен протокол, обстоятельствах правонарушении, с указанием на нарушенные нормы закона, объяснения лица, в отношении которого возбуждено дело, сведения о разъяснении такому лицу прав предусмотренных Кодексом.

Протокол об административном правонарушении подписывается лицом, его составившим, и вручается под расписку лицу, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо, в случае составления протокола в отсутствие такого лица, направляется в его адрес почтой.

Каковы нарушения, допускаемые на данной стадии административного процесса? Наиболее распространенное нарушение – составление протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждается дело об административном правонарушении (его уполномоченного представителя), надлежаще не уведомленного о времени и месте составления протокола. Закон не предусматривает, каким именно образом должно быть осуществлено такое уведомление. Бесспорно, надлежащим уведомлением признается вручение его под расписку лицу, привлекаемому к административной ответственности (если речь идет об индивидуальном предпринимателе) либо уполномоченному представителю такого лица. Также надлежащим уведомлением (то есть уведомлением, факт направления и получения которого может быть документально подтвержден) является направление подобного уведомления заказным с уведомлением о вручении письмом, либо телеграммой.

На практике встречаются случаи, когда уведомление о дате и месте составления протокола об административном правонарушении направляются посредством технических средств связи – факсограммой, либо телефонограммой. Необходимо отметить, что, само по себе, подобное уведомление не является ненадлежащим (информация о времени и месте составления протокола реально может быть доведена до сведения лица, в отношении которого он будет составляться), однако, в дальнейшем, при оспаривании действий контролирующего органа, последнему будет сложно доказать факт направления уведомления, например, телефонограммой, либо по факсу (см. приложение № 4 - Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 01.01.01 г. N А19-8664/09).

Впрочем, в судебной практике встречаются случаи, когда Суды при рассмотрении дел об обжаловании постановлений о привлечении к административной ответственности признают установленным факт уведомления о времени и месте составления протокола об административном правонарушении факсограммой, либо по телефону, при наличии таких доказательств как отчет об отправке факса, выписки из журнала учета телефонограмм и т. п. (см. приложение № 5 - Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округаот 8 апреля 2008 г. N А43-8502/). Однако полагаю, что подобная позиция Судов должна являться скорее исключением из правила, чем правилом.

После возбуждения дела об административном правонарушении, сотрудник административного органа дополнительно собирает необходимые, по его мнению, доказательства вины лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении (объяснения, документы и т. д.). Посчитав объем собранных доказательств достаточным для привлечения такого лица к административной ответственности, в течение трех суток с момента составления протокола об административном правонарушении, сотрудник административного органа передает протокол об административном правонарушении и прилагаемые к нему материалы лицу, уполномоченному рассматривать дело (ст. 28.8 КоАП РФ). В большинстве случаев, лицами, уполномоченным рассматривать дела об административных правонарушениях, являются начальники и заместители начальников органов государственной власти, сотрудники которых уполномочены составлять протоколы об административных правонарушениях по таким делам. Кроме того, дела по отдельным статьям КоАП РФ подведомственным мировым судьям, судьям судов общей юрисдикции и арбитражных судов.

После передачи протокола об административном правонарушении должностному лицу, уполномоченному рассматривать дело о правонарушении, такое должностное лицо обязано выяснить, в том числе, относится ли к его компетенции рассмотрение данного дела; правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела, достаточно ли имеющихся по делу материалов для его рассмотрения по существу. Также может быть решен вопрос о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела, либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела (ст. 29.4. КоАП РФ).

Кроме того, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении, должностное лицо решает вопрос о назначении времени и места рассмотрения дела. Разрешив указанный вопрос, должностное лицо обязано уведомить лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, о времени и месте рассмотрения дела. Дело об административном правонарушении должно рассматриваться с участием лица, в отношении которого ведется производство (его уполномоченного представителя), либо в отсутствии такого лица, но при наличии надлежащего его уведомления о месте и времени рассмотрения дела (ст. 25.1. КоАП РФ).

При рассмотрении дела об административном правонарушении, в соответствии с требованиями КоАП РФ, должностное лицо должно объявить, кто рассматривает дело, какое дело подлежит рассмотрению, кто и на основании какого закона привлекается к административной ответственности; устанавливает факт явки физического лица, или законного представителя физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, а также иных лиц, участвующих в рассмотрении дела; проверяет полномочия законных представителей физического или юридического лица, защитника и представителя; выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, выясняет причины неявки участников производства по делу и принимает решение о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц, либо об отложении рассмотрения дела; разъясняет лицам, участвующим в рассмотрении дела, их права и обязанности; рассматривает заявленные отводы и ходатайства; выносит определение об отложении рассмотрения дела в предусмотренных законом случаях. (ст. 29.7 КоАП РФ). После выполнения процессуальных формальностей, оглашается протокол об административном правонарушении, а при необходимости и иные материалы дела, заслушиваются объяснения физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, показания других лиц, участвующих в производстве по делу, пояснения специалиста и заключение эксперта, исследуются иные доказательства.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление, либо определение.

Постановление может быть вынесено:

1) о назначении административного наказания;

2) о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в случае:

1) наличия хотя бы одного из обстоятельств, исключающих производство по делу, предусмотренных статьей 24.5 КоАП (например, отсутствие события административного правонарушения; отсутствие состава административного правонарушения, истечение сроков давности привлечения к административной ответственности);

2) объявления устного замечания в соответствии со статьей 2.9 настоящего Кодекса, в связи с признанием нарушения малозначительным;

3) прекращения производства по делу и передачи материалов дела прокурору, в орган предварительного следствия или в орган дознания в случае, если в действиях (бездействии) содержатся признаки преступления.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении выносится определение:

1) о передаче дела судье, в орган, должностному лицу, уполномоченным назначать административные наказания иного вида или размера, либо применять иные меры воздействия в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2) о передаче дела на рассмотрение по подведомственности, если выяснено, что рассмотрение дела не относится к компетенции, рассмотревших его судьи, органа, должностного лица.

Определение, либо постановление по делу об административном правонарушении, оглашаются в полном объеме непосредственно после их вынесения.

На практике, несмотря на описанную выше процедуру рассмотрения дела по существу, установленную Кодексом и значительное количество видов постановлений (определений), которые могут быть вынесены по делу, рассмотрение дела часто сводится к вручению под расписку лицу, привлекаемому к административной ответственности, заранее подготовленного постановления о назначении административного наказания по делу.

Какие существенные нарушения закона допускаются административными органами на стадии рассмотрения дела по существу? В большинстве случаев, это рассмотрение дела в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности и отсутствия надлежащего уведомления его о времени и месте рассмотрения дела. Порядок уведомления Кодексом, аналогично порядку уведомления о дате и времени составления протокола об административном правонарушении, не определен. Также как и при составлении протокола об административном правонарушении, лицо, привлекаемое к административной ответственности, может быть уведомлено о дате и времени рассмотрения дела лично под расписку, заказным с уведомлением о вручении письмом, телеграммой, факсограммой, телефонограммой. Аналогично, при рассмотрении дела в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, и уведомлении его, о времени и месте рассмотрения дела, например телефонограммой или по факсу, доказать факт такого уведомления административному органу, в случае судебного обжалования постановления по делу, будет затруднительно.

Кроме того, необходимо отметить, что даже уведомление о дате и времени рассмотрения административного дела, сделанное под расписку, далеко не всегда признается надлежащим уведомлением. Так, если речь идет об уведомлении юридического лица, то уведомление должно быть вручено, либо лицу, выполняющему функции единоличного исполнительного органа юридического лица (директору), либо лицу, управомоченному доверенностью представлять интересы юридического лица специально по данному делу об административном правонарушении. Вручение уведомления о дате и времени рассмотрения дела об административном правонарушении лицу, обладающему общей доверенностью на представительство интересов организации или индивидуального предпринимателя, например, в судах или органах государственной власти, судебной практикой не признается надлежащим.

Также судебной практикой признано, что уведомление лица о времени и месте рассмотрения административного дела, призвано обеспечить возможность такому лицу полноценно осуществить защиту своих интересов, а именно, подготовиться к рассмотрению дела, при необходимости представить дополнительные доказательства и объяснения, обратиться за юридической помощью, непосредственно участвовать при рассмотрении дела и т. п. В результате, не признаются надлежащими уведомления о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении, сделанные, например, в тот же день, на который назначено рассмотрение такого дела.

Необходимо отметить, также, что судами общей юрисдикции признано, что разрешение вопроса о назначении времени и места рассмотрения дела, относится к компетенции судьи (должностного лица), уполномоченного рассматривать дело об административном правонарушении. Таким образом, практика одновременного составления протокола об административном правонарушении и уведомления о дате и месте рассмотрения дела (которое осуществляется путем указания этих сведений в самом протоколе, лицом его составившим и распиской об ознакомлении с указанными сведениями лица, привлекаемого к ответственности), является незаконной (см. приложение № 6 - Постановление Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. N 6-АД06-1). В принципе, подобная позиция судов общей юрисдикции вполне обоснована, ведь должностному лицу, составляющему протокол об административном правонарушении на момент его составления, как минимум, не может быть достоверно известно, о том, что такой протокол после его передачи должностному лицу, уполномоченному его рассматривать, не будет, например, возвращен для устранения недостатков составления либо неполноты собранных материалов. В то же время, существует и противоположная позиция Арбитражного суда, не признающего подобное нарушение существенным (см. приложение № 7 - Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 июля 2009 г. N А21-619/2009).

Собственно, после вынесения постановления по делу об административном правонарушении, и его вручения (направления почтой) лицу, в отношении которого оно вынесено, активная деятельность административного органа по делу завершена.

После получения постановления по делу об административном правонарушении у лица, привлекаемого к административной ответственности, есть 10 дней на обжалование такого постановления. Жалоба на постановление по делу, вынесенное должностным лицом административного органа, может быть направлена вышестоящему должностному лицу в суд общей юрисдикции, по месту осуществления деятельности административного органа (если к ответственности привлекается физическое лицо), либо в арбитражный суд, по месту регистрации привлекаемого к административной ответственности индивидуального предпринимателя или юридического лица. В том случае, если постановление по делу вынесено судье суда общей юрисдикции, такое постановление в любом случае, обжалуется в вышестоящий суд общей юрисдикции (постановление мирового судьи – в районный суд, постановление районного суда – в суд субъекта РФ (областной суд))

Учитывая, что в подавляющем большинстве случаев, рассмотрение дела об административном правонарушении должностным лицом административного органа, сотрудники которого осуществляли производство по делу, завершается вынесением постановления о назначении административного наказания (при чем в большинстве случае, факт нарушения действительно имеет место), лицо, привлекаемое к административной ответственности, может рассчитывать на положительный исход дела об обжаловании постановления о привлечении к административной ответственности исключительно в судебном порядке.

Для того, что бы жалоба на постановление по делу (независимо от фактического наличия либо отсутствия вменяемого нарушения) была обоснованной и имела шансы на удовлетворение в суде, в первую очередь, необходимо выявить и, по возможности, использовать те ошибки, которые может допустить административный орган до момента вынесения обжалуемого постановления. Как уже указывалось, основные нарушения, допускаемые административными органами, связаны с ненадлежащим уведомлением лиц привлекаемых к административной ответственности о составлении протокола и рассмотрении дела об административном правонарушении. О том, каким образом подобные (и некоторые иные) нарушения могут быть использованы лицом, привлекаемым к административной ответственности, речь пойдет ниже.

2. Нарушения, связанные с уведомлением о дате и времени составления протокола об административном правонарушении и/или рассмотрения дела об административном правонарушении

Гражданин (индивидуальный предприниматель, представитель юридического лица) (далее по тексту – проверяемой лицо) может получить факсовое сообщение, с указанием на необходимость явки в определенный административный орган для составления протокола об административном правонарушении, также в телефонной беседе, звонящий может представиться сотрудником административного органа и вызвать проверяемое лицо в административный орган. Мотивировка такого вызова может быть различной – выяснение обстоятельств, связанных с определенными событиями, получение объяснений, «плановая проверка» и т. п. При этом, сотрудник административного органа, далеко не всегда сообщит о действительной цели такого звонка, а такой целью, как правило, является обеспечение составления протокола об административном правонарушении в присутствии проверяемого лица.

Каким может быть поведение проверяемого лица при получении подобного уведомления? Если уведомление получено по факсу или телефону и определенно свидетельствует о необходимости явки для составления протокола об административном правонарушении, можно явиться в указанное время и место. При этом, вероятнее всего, проверяемое лицо встретиться с должностным лицом административного органа, выскажет свою позицию по вменяемому правонарушению (которая в 99 процентах случаев не совпадет с мнением проверяющего), получит протокол об административном правонарушении, составленный с его участием и распишется в получении такого протокола.

Изменит ли явка для составления протокола об административном правонарушении что либо, по сути? Рискну предположить, что нет. Переубедить проверяющего (даже если позиция проверяемого лица имеет под собой какие-либо основания) удастся навряд ли. В то же время, проверяющий выполнит требования закона о составлении протокола об административном правонарушении в присутствии проверяемого лица, притом, что доказательства надлежащего уведомления (например, уведомления о вручении заказного письма, расписки в получении извещения о времени и месте составления протокола) в материалах дела не будет.

Что произойдет, если проверяемое лицо для составления протокола об административном правонарушении по подобному уведомлению не явится? Можно надеяться на то, что проверяющий составит протокол об административном правонарушении в отсутствие проверяемого лица, не утруждая себя повторным вызовом проверяемого почтовым уведомлением либо уведомлением под расписку. Причинами составления протокола без участия проверяемого лица и при отсутствии безусловных доказательства его уведомления о составлении протокола могут быть беспечность, незнание проверяющим норм закона и правоприменительной практики, ограниченность по тем или иным причинам в сроках составления протокола (например, при истечении сроков давности привлечения к административной ответственности), а направление уведомления почтой, безусловно, затягивает процесс привлечения к административной ответственности, банальное отсутствие бюджетного финансирования на направление почтовых уведомлений и т. п.

В результате, у проверяемого лица, независимо от обоснованности предъявляемых ему претензий, при обжаловании постановления о привлечении к административной ответственности будет иметься реальные шансы на отмену такого постановления.

Возможны ситуации, когда извещение о времени и месте составлении протокола вручается лицу, специально не уполномоченному представлять интересы проверяемого. Так, например, уведомление может быть вручено работнику организации, не обладающему, в силу учредительных документов организации и положений действующего законодательства, полномочиями на представительство интересов юридического лица.

В отдельных случаях такое уведомление может быть оценено как надлежащее, когда действия получающего уведомления лица и/или обстановка, в которой оно действует, свидетельствуют о наличии у него полномочий на получение корреспонденции, адресованной в адрес организации (индивидуального предпринимателя) – например, получение по доверенности почтовых отправлений, либо получение под расписку документов лицом, выполняющим функции секретаря.