Исследование «Готовность правовой базы Таможенного союза к внедрению принципа «единого окна» для внешней торговли» (стр. 9 )

г) Вопросы качества данных - пока не урегулированы правоустанавливающими документами Таможенного союза. Некоторые положения, имеющие отношение к качеству данных в ИИСВВТ, можно найти в Техническом задании, которое, в частности предусматривает, что деятельность операторов учетных систем и сервисов общей инфраструктуры документирования информации в электронной форме должна быть формализована в рамках утверждаемых Комиссией Таможенного союза положений и регламентов. Соответственно, оценку полноты регулирования вопросов обеспечения качества данных и ответственности за допущенные нарушения можно будет дополнительно провести после утверждения Комиссией указанных документов.

д) Вопросы ответственности - в документах, относящихся к ИИСВВТ,  эти вопросы пока не урегулированы. Когда возникающие при функционировании «единого окна» правоотношения не будут выходить за рамки одного государства, вопросы ответственности могут регулироваться законодательством данного государства. Когда же нарушение прав или обязательств будет происходить при вовлечении в процесс работы с данными, поступившими в «единое окно», органов разных государств, вопросы ответственности должны регулироваться на межгосударственном уровне. Наиболее практичным способом их регулирования в таких случаях было бы заключение международного договора (внесение дополнений в существующий международный договор (существующие международные договоры)).

е) Урегулирование споров - для разрешения некоторых видов споров в рамках Таможенного союза функционирует Суд ЕврАзЭС, который, с учетом его Статута, лишь в малой степени может быть использован в качестве органа для разрешения споров, которые могут возникать в ходе функционирования механизма «единого окна» в Таможенном союзе. Однако Статут Суда допускает возможность расширения его компетенции международным договором. Соответственно, предлагается распространить компетенцию этого Суда (путем дополнения международного договора (международных договоров))29 на разрешение споров, которые могут возникать в рамках «единого окна». При этом допускается, что некоторые споры, могущие возникать при функционировании «единого окна» в связи с правоотношениями, не выходящими за рамки одного государства, могут разрешаться судебными органами данного государства в соответствии с его процессуальными нормами.

Что касается альтернативных способов урегулирования споров (арбитраж, посредничество), то их использование для разрешения споров, которые могут возникать при функционировании «единого окна» в рамках Таможенного союза между участниками ВЭД  и государственными органами, едва ли имеет перспективу, учитывая, что речь идет не о коммерческих, а об административных и иных публичных правоотношениях.

ж) Эквивалентность бумажных и электронных документов -  в документах, касающихся ИИСВВТ, выбран подход приравнивания электронных документов к бумажным. Ряд важных положений по вопросу функциональной эквивалентности бумажных и электронных документов содержится в Соглашении о применении информационных технологий. Пока сложно оценить, насколько данные положения смогут охватить решение всех вопросов эквивалентности бумажных и электронных документов, которые могут возникать при создании и функционировании механизма «единого окна» с использованием ИИСВВТ, учитывая, в частности, что Комиссией Таможенного союза еще не приняты правила и требования документирования, по которым должны будут оформляться электронные документы. 

Поскольку многие вопросы,  относящиеся к предмету указанного Соглашения, но в нем  не отраженные, могут решаться в соответствии с национальным законодательством государств-членов Таможенного союза, возникает проблема возможных отличий национального законодательства разных государств и, соответственно, возможности и целесообразность его гармонизации. При проведении гармонизации положений национального законодательства по указанным вопросам следует обратить внимание на разработки ЮНСИТРАЛ, в том числе на Типовые законы об электронной торговле и электронных подписях и Руководства по их принятию, а также Конвенцию ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах.

Что касается возможности использования электронных документов в качестве доказательства в суде, то целесообразно внести определенные дополнения в Статут Суда ЕврАзЭС в развитие положения Соглашения о применении информационных технологий относительно невозможности запрета использования электронного документа в качестве доказательства правомерности по причине его электронной формы.

з) Электронное архивирование - в Таможенном союзе отсутствуют специальные положения по данному вопросу. Учитывая, что в рамках «единого окна» в Таможенном союзе будет происходить оборот электронных документов, выпускаемых участниками ВЭД и государственными органами разных государств, а в ряде случаев и Комиссией Таможенного союза, использование национальных правил электронного архивирования в некоторых случаях будет невозможно или вызывать споры. Поэтому уже сейчас следует поставить на повестку дня вопрос о необходимости разработки международного договора между государствами-членами Таможенного союза по вопросам электронного архивирования, который, среди прочего, учитывал бы соображения конфиденциальности и защиты данных, а также, потенциальные потребности поиска и использования архивной информации, например для правоохранительных целей.

и) Право интеллектуальной собственности - в Таможенном союзе отсутствуют нормы относительно охраны баз данных и программ для ЭВМ, эти вопросы регулируются национальным законодательством. Анализ положений российского законодательства по этим вопросам позволил придти к выводу, что они не создадут препятствий для функционирования «единого окна». Требуется провести анализ законодательства по этим вопросам Беларуси и Казахстана.

Применительно к вопросу возможности влияния на деятельность «единого окна» третьей стороны, которая может владеть патентными правами на процесс, который может быть сходен с процессом, который планируется использовать для «единого окна», следует отметить, что Техническое задание на создание ИИСВВТ предусматривает, что программно-аппаратные средства, технологии, алгоритмы обработки данных, иные составные части ИИСВВТ должны обладать патентной чистотой на территории всех государств-членов Таможенного союза.

к) Вопросы конкуренции -  исходя из того, что создание в Таможенном союзе «единого окна» будет происходить на основе вовлечения в его механизм государственных органов, и учитывая провозглашенные цели ИИСВВТ, представляется маловероятным, что функционирование «единого окна» сможет вызвать озабоченности в отношении антимонопольного законодательства и протекционизма. Во всяком случае, с точки зрения российского законодательства возникновение проблем маловероятно. Было бы желательно провести анализ антимонопольного законодательства Беларуси и Казахстана.

6. Учитывая перспективы развития Таможенного союза, в том числе возможное расширение состава его участников за счет других государств-членов ЕврАзЭС, представляется целесообразным использовать опыт и организационные возможности ЕврАзЭС для проведения работы по гармонизации национального законодательства государств-членов ЕврАзЭС по вопросам, не охватываемым (и не предполагаемым к охвату в ближайшее время) международными договорами в рамках Таможенного союза, но имеющим важное значение для создания механизма «единого окна» (систем «единых окон») в Таможенном союзе и, возможно, в  других государствах-членах ЕврАзЭС.

Наряду с вопросами, которые могли бы стать предметом указанной гармонизации и о которых говорится в пункте 5 выше, было бы полезным рассмотреть возможности гармонизации также в отношении качества обрабатываемых электронных данных, включая вопросы ответственности за их ввод (в том числе в механизм «единого окна» и последующую обработку таких данных в рамках этого механизма), установления систем контрольных цепочек с использованием средств регистрации, идентификации, удостоверения подлинности и санкционирования и надлежащих механизмов контрольных журналов и регистрации; и в области электронного архивирования.

1 См. доклад Ответственного секретаря Комиссии Таможенного союза об основных итогах функционирования Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС и первоочередных задачах на 2011 – 2012 годы (Приложение к Решению Межгоссовета ЕврАзЭС от 01.01.01 г. № 80)

2 Хотя ТК ТС и является одним из важнейших документов в контексте рассмотрения правовых предпосылок для создания «единого окна», но вряд ли было бы уместным включать в него положения относительно механизма или организационной структуры создания и функционирования «единого окна», поскольку некоторые связанные с этим вопросы выходят за рамки предмета регулирования ТК ТС. Предложения по данным вопросам содержатся ниже в п. 3 раздела «Выводы и предложения».

3 При том понимании, что на первых этапах функционирования «единого окна» маловероятен полный переход на безбумажный документооборот между участниками ВЭД и государственными контролирующими органами.

4 Кстати, при выборе иного органа в качестве «единого окна» потребовалось бы внесение многочисленных изменений в ТК ТС, предусматривающих обязательства предоставления участниками ВЭД документов и сведений непосредственно в таможенные органы.

5 См. Правила осуществления контроля в пунктах пропуска через государственную границу Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. № 000.

6 См. Федеральный закон от 01.01.01 г. «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей полномочий по осуществлению отдельных видов государственного контроля таможенным органам Российской Федерации».

7 В качестве основных задач предложенных экспертами изменений ТК ТС были поставлены приведение норм ТК ТС в соответствие с положениями Международной конвенции об упрощении и гармонизации таможенных процедур 1973 года в редакции Протокола 1999 года и разработка комплекса правовых норм ТК ТС, регулирующих применение информационно-коммуникационных технологий в области таможенного регулирования и механизмов «Единого окна».

8 Дополнение выделено курсивом.

9 Положения, которые предлагается исключить из статьи, зачеркнуты.  Положения, которыми предлагается дополнить статью, выделены курсивом. В квадратные скобки поставлены альтернативные варианты формулировок.

10 В дополнение к указанным выше аргументам следует также сослаться на Концепцию создания Интегрированной информационной системы внешней и взаимной торговли Таможенного союза, утвержденную решением Межгоссовет ЕврАзЭС № 60 от 01.01.01 г.

11 Предлагаемое исключение ссылки на Межгоссовет приводит данное положение в соответствие с предложенными экспертами изменениями редакции пункта 3 статьи 1, согласно которому таможенное регулирование относится к ведению Комиссии Таможенного союза и в котором ничего не говорится о Межгоссовете.

12 Потребуется также внести соответствующее дополнение в Решение КТС от 01.01.2001 г. № 000 «О формах таможенных документов».

13 Хотя в данном Соглашении ИИСВВТ не упоминается, но устанавливаемые им правила безусловно должны будут применяться и к обмену электронными документами в рамках ИИСВВТ в целом и при создании «единого окна», в частности.

14 Решение КТС от 01.01.01 г. № 000.

15 При этом говорится, что это должно осуществляться на основе Рекомендации № 33 ЕЭК ООН.

16 Хотя в начале Концепции и продекларировано, что она учитывает мировой опыт и сложившуюся практику обеспечения унификации и стандартизации процессов информационного взаимодействия между гражданами, организациями и государственными органами,  в дальнейшем в Концепции речь идет лишь о взаимодействии между государственными органами. Что касается Соглашения об информационном взаимодействии, то, оно, включая в определение понятия «субъекты информационного взаимодействия» физических и юридических лиц,  не раскрывает особенности взаимодействия этих субъектов с государственными органами.

17 Учетная система (Registry System), согласно разработанному определению ЮНСИТРАЛ,  - это  регистрационная информационная система, содержащая информацию из правоустанавливающих документов субъектов электронного взаимодействия, на основании которой составляются или выдаются электронные передаваемые записи, обладающие юридической силой.

18 Выделено курсивом автором настоящего исследования.

19 См., например, статьи 8, 45, 124 (с учетом предлагаемых поправок).

20 Что, как указано выше, прямо предусматривается Концепцией создания ИИСВВТ.

21 В России уже существует практика заключения подобных соглашений.

22 Согласно ТЗ на создание ИИСВВТ удостоверяющий центр является одним из компонентов аппаратно-программного комплекса Доверенной третей стороны.

23 Интересно заметить, что в соответствии с произошедшими недавно в России изменениями законодательства введено понятие «электронная подпись», а слово «цифровая» исключено из всех нормативных правовых актов и не должно использоваться применительно к этому понятию.

24 За исключением вопросов идентификации, удостоверения подлинности и санкционирования, о которых говорится выше.

25 Можно также отметить, что в рамках Таможенного союза создан Экспертный совет, который рассматривает заявления хозяйствующих субъектов государств–членов Таможенного союза по вопросу соответствия решений КТС договорно-правовой базе Таможенного союза. Его заключения направляются хозяйствующим субъектам и в КТС, которая их рассматривает и  информирует о результатах этого рассмотрения Межгоссовет.

26 На основе этого Типового закона приняты соответствующие законы более, чем в 40 странах.

27 Конвенция подписана 18 странами, в том числе Россией, но ратифицирована пока двумя странами и еще не вступила в силу (требуется 3 ратификации).

28 В России, например, уже складывается судебная практика по данному вопросу на основании положений ГПК РФ и ряда других актов.

29 Согласно п. 5 статьи 13 Статута Суда ЕврАзЭС  к его ведению могут быть отнесены и иные (не перечисленные в этой статье) споры, разрешение которых предусмотрено международными договорами в рамках ЕврАзЭС и Таможенного союза.