Организация правового обеспечения деятельности хозяйствующих субъектов (стр. 4 )

Итак, заключение договора – достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условия договора в порядке, предусмотренном законодательством.

Существенными условиями признаются все условия договора, которые требуют согласования, так как при отсутствии соглашения сторон хотя бы по одному из них договор признается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ), т. е. несуществующим. Это условия, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения договорного обязательства, они составляют содержание договора и в них закрепляются права и обязанности контрагентов, составляющие содержание договорного обязательства.

Существенными закон признает следующие 4 группы существенных условий:

1) о предмете договора: в самом элементарном виде предмет выражается в формуле «чего и сколько», в купле-продаже – наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ), в некоторых случаях для предмета договора используется описательная формула, например, п. 3 ст. 607 ГК РФ; в роли предмета договора могут быть названы «имущество» (п. 1 ст. 583 ГК РФ), «вещь и имущественное право» (п. 1, п. 4 ст. 454 ГК РФ), «товар» (п. 1 ст. 454 ГК РФ), «энергия» (п. 1 ст. 539 ГК РФ), «непотребляемая вещь» (ст. 606 ГК РФ), «услуга» (ст. 779 ГК РФ);

2) прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные (например, ст. 942 ГК РФ, ст. 1016 ГК РФ; п. 1 ст. 489 ГК РФ, п. 2 ст. 587 ГК РФ, п. 1 ст. 558 ГК РФ, п. 1 ст. 654 ГК РФ);

3) необходимые для договоров данного вида: иногда закон обязывает включать в договор то или иное условие, прямо не называя его существенным. Так, условие о размере вклада каждого из участников полного товарищества, должно содержаться в учредительном договоре такого товарищества в силу п. 2 ст. 70 ГК РФ, а в договоре простого товарищества оно необходимо в силу его природы, предполагающей соединение вкладов участников (п. 1 ст. 1041 ГК РФ);

4) относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение: участник будущего договора может заявить о своем желании включить в его содержание какое-либо условие, само по себе не являющееся необходимым для данного договора. Данное условие также становится существенным, поскольку при отсутствии соглашения по нему не получится совпадающего волеизъявления сторон и договор придется считать незаключенным. Из этого следует, что наличие у сторон договора разногласий по любому из его условий превращает последнее в существенное условие, а сам договор – в незаключенный.

Общий порядок (правила) заключения договора

Процесс заключения гражданско-правовых договоров предопределен самой природой соответствующей конструкции: если смысл договора состоит в соглашении, то тем самым его заключение предполагает выражение воли каждой из сторон и ее совпадение.

Обязательными стадиями для всех случаев заключения договора является две стадии – оферта и акцепт оферты, это подтверждается п. 2 ст. 432 ГК РФ. Стадия переговоров носит факультативный характер и используется по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором (ст. 434.1 ГК РФ). Стадия рассмотрения оферты ее адресатом имеет правовое значение только в тех случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора). Например, порядок и срок рассмотрения оферты предусмотрен законодательством в отношении тех договоров, заключение которых является обязательным для одной из сторон (абз.1 п. 1 ст. 445 ГК РФ).

Итак, переписка сторон, протокол о намерениях, переговоры о заключении договора, заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ) и все другие документы, выражающие желание каждой из сторон или обеих вместе заключить договор при условии, если исходящие от сторон документы не подпадают под признаки оферты и (или) акцепта, создать договор не могут. Но все эти предшествующие заключению договора материалы, конечно же, имеют значение, поскольку ст. 431 ГК РФ допускает при толковании договора использование для целей выяснения общей воли сторон предшествующие договору переговоры, переписку. Однако в указанном случае и переписка и переговоры названы лишь обстоятельствами, связанными с заключением договора и имеют лишь доказательственные, а не правообразующие значение.

Определяющее значение для установления и места, и времени заключения договора имеет момент, в который договор признается заключенным. Общее правило на этот счет содержится в п. 1 ст. 433 ГК РФ, в силу которого договор считается заключенным в момент получения акцепта оферентом. Дополнением к нему в той же ст. 433 ГК РФ установлено в виде исключения положение о том, что если для договора необходимы также и передача имущества, то он считается заключенным с момента, когда в соответствии с законом (ст. ст. 223, 224 ГК РФ) произведена передача имущества (примером может служить любой реальный договор – договор займа (ст. 807), договор страхования (п. 1 ст. 957), договор перевозки (ст. 785), а если договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным для третьих лиц с момента его регистрации (п. п. 2, 3 ст. 433 ГК РФ). Существуют и некоторые специальные правила о моменте заключения договора. Так, например, в п. 1 ст. 540 ГК РФ устанавливается положение о том, что договор энергоснабжения для бытового потребления считается заключенным с момента первого фактического  подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Итак, оферта! Об оферте речь идет в ст. ст. 435-437 ГК РФ. В соответствии со ст. 435 ГК РФ офертой признается предложение, которое отличает ряд индивидуализирующих признаков и влечет за собой установленные в законе правовые последствия как для того от кого она исходит (оферента), так и для адресата (акцептанта). Поскольку последствия, о которых идет речь, очень существенны для обоих – оферента и акцептанта, к оферте предъявляются строгие требования. При их несоблюдении из нее не вытекает никаких тех правовых последствий, которые закон, а в его рамках стороны, с нею связывают.

Первое требование – достаточная определенность оферты, которая предполагает, что из нее адресат способен сделать правильный вывод о воле оферента.

Второе требование относится к направленности оферты: она должна выражать намерение лица, которое выступает с предложением, считать себя заключившим договор на условиях, указанных в договоре с адресатом, в случае, если последний примет предложение. Указанное требование означает, что оферта должна быть составлена таким образом, чтобы позволить адресату сделать вывод: для заключения договора достаточно выражения совпадающей с офертой воли им самим. Отмеченный признак позволяет отграничить  оферту от обычных переговоров, совершаемых устно или письменно и имеющих целью уточнить намерения контрагента или вызвать его на то, чтобы он, в свою очередь, выступил с контрпредложением.

Третье требование относится к содержанию оферты: ст. 435 ГК РФ предполагает, что оферта включает существенные условия договора.

Четвертое требование связано с адресностью оферты. Иначе говоря, из нее должно быть ясно, к кому именно она обращена. В п. 1 ст. 435 ГК РФ устанавливается положение о том, что офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение.

В п. 2 ст. 437 ГК РФ устанавливается положение о том, что содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Итак, Гражданский кодекс Российской Федерации признал офертой предложение, которое при соблюдении всех остальных требований – достаточной определенности и полноты – выражало волю заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. С точки зрения законодателя, никакой разницы между такой публичной офертой и обычной, адресованной конкретному лицу, нет, т. о есть все те последствия, которые вызывает обычная оферта, следуют и из публичной оферты.

Последствием оферты служит связанность оферента. Это означает, что если конкретный адресат оферты отзовется или в той или иной форме выразит согласие заключить договор на указанных в оферте условиях, договор будет признан заключенным. Соответственно, оферент, направивший предложение, в течение срока, установленного для акцепта, не может его отозвать. Более конкретные последствия зависят от вида оферты: сделана ли она с указанием или без указания срока. В первом случае оферта связывает оферента с адресатом на протяжении всего этого времени и отозвать ее по общему правилу он не вправе. Поэтому, если в течение указанного срока оферент заключит, не дожидаясь отказа адресата оферты, договор с кем-либо иным, это не лишает первоначального адресата права выразить свое согласие и затем требовать от оферента исполнения договора (при невозможности исполнить – возмещения причиненных нарушением договора убытков (ст. 393 ГК РФ). При этом ст. 436 ГК РФ устанавливает специальное последствие в виде связанности оферента как для оферты, которая содержит срок, так и для такой, которая срока не содержит, но о ее безотзывности можно сделать вывод из существа предложения (например, если оферта включает указание «всегда в продаже»).

Связанность оферента начинается не с момента направления оферты, а только с того времени, когда адресат ее получит (п. 2 ст. 435 ГК РФ). Не только связанность, но и срок, предоставленный оферентом адресату  в оферте, начинает течь с момента ее получения последним, а это означает, что все то время, которое прошло от выражения предложения до его получения, в расчет не принимается. Следовательно, ответственность за все, что произошло с момента выражения воли и до восприятия извещения адресатом, несет тот, от кого оно исходит. Имеется в виду утрата почтового отправления, задержка его действия, выдача соответствующей корреспонденции ненадлежащему лицу, искажение текста извещения и т. п. Все неблагоприятные последствия этих случаев падают на отправителя извещения, а не на его получателя.

Акцепт

В соответствии с п. 1 ст. 438 ГК РФ акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт в такой же мере выражает волю лица, как и предложение. Акцепт приобретает юридическую силу, если соблюдены два требования, предъявляемые к нему законом: если он полный, т. е. выражает одобрение всему, что указано в оферте и (второе требование) безоговорочный, то есть не содержит никаких дополнительных условий (абз. 2 п. 1 ст. 438 ГК РФ). Ответ на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Это лишь встречная оферта (ст. 443 ГК РФ). Но в такой встречной оферте необходимо сохранить все существенные условия договора и направить ее первоначальному оференту, т. е. конкретному лицу. Следовательно, ответ на оферту, в котором исключено хотя бы одно из существенных условий договора не может рассматриваться как встречная оферта. Такой ответ представляет собой отказ от заключения, предложенного оферентом договора и приглашение к заключению нового договора (так называемая новая оферта).