Организация правового обеспечения деятельности хозяйствующих субъектов (стр. 5 )

Особому регулированию подвергнуто молчание (п. 2 ст. 438 ГК РФ). По самому своему характеру оно может быть только акцептом. Пункт 3 ст. 158 ГК РФ и п. 2 ст. 438 ГК РФ предусматривают исключительные случаи, когда молчание является юридическим фактом, то есть приобретает правообразующее (правоизменяющее или правопрекращающее) значение. Из п. 3 ст. 158 ГК РФ следует, что молчание может быть признано выражением воли совершить сделку только в случаях, когда это предусмотрено законом или соглашением сторон, в то время как по п. 2 ст. 438 ГК РФ законодатель устанавливает положении в соответствии с которым молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон. Гражданский кодекс Российской Федерации придает молчанию разный смысл, имея в виду, что в одних случаях оно означает «да», а в других – «нет». Конструкция «молчание – да» применяется наиболее широко. Так, неполучение в разумный срок ответа на извещение комиссионером комитента о необходимости отступить  от его указаний означает согласие на такое отступление (абз. 1 п. 1 ст. 995 ГК РФ); отчет агента считается принятым, если в течение тридцати дней принципал не пришлет возражений (п. 3 ст. 1008 ГК РФ); комитент признается согласившимся на покупку комиссионером имущества по цене выше ранее согласованной между комиссионером и комитентом, если не пришлет возражений в разумный срок (п. 3 ст. 995 ГК РФ).

Молчание следует отличать от бездействия. По мнению , бездействие может рассматриваться исключительно как отсутствие воли адресата. Из этого следует, что в отличие от «молчания» бездействие должно во всех случаях означать  «нет» при условии, если соответствующие последствия должны вызвать именно «да».9 По модели «молчание – нет» построен п. 1 ст. 556 ГК РФ: уклонение стороны от подписания документа о передаче проданной недвижимой вещи независимо от того, исходило ли оно от продавца или покупателя, рассматривается как их отказ от принятия оферты и соответственно от принятия имущества.

Еще одним способом заключения договора служат конклюдентные действия. Специальные указания содержатся в п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438, которые посвящены акцепту в форме конклюдентных действий.

Во-первых, акцепт должен принимать форму совершения действий по выполнению указанных в оферте условий договора.

Во-вторых, необходимо, чтобы оферта удовлетворяла определенным требованиям. Одно из них непосредственно вытекает из п. 3 ст. 438 ГК РФ: в оферте должно содержаться условие о сроке акцепта.

В-третьих, предусмотренная в п. 3 ст. 438 ГК РФ ситуация исключает в некоторых случаях возможность признать исполнение обязанности акцептантом заключением договора, если есть специальное указание на этот счет в оферте, в законе или ином правовом акте.

В-четвертых, п. 3 ст. 434 ГК РФ признает применительно к рассматриваемой ситуации требование закона об обязательной письменной форме соблюденным лишь в случае, если оферта была письменной. Из этого следует, что все же при условии, если необходимости в письменной форме договора нет, способом, предусмотренным в п. 3 ст. 438 ГК РФ (конклюдентными действиями) возможно заключить договор и в ответ на устную оферту (например, переданную по телефону).

Некоторые методические рекомендации для юриста,
который рассматривает и изучает предложенный проект
гражданско-правового договора

При рассмотрении проекта договора необходимо, чтобы в качестве приложения к проекту договора были представлены удостоверенные надлежащим образом копии уставных документов контрагента, а также документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего проект договора. Рекомендуется проверить соответствие адреса контрагента, указанного в проекте договора, данным, содержащимся в выписке из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей о месте нахождения или месте жительства, тождество имени лица, указанного в предоставленной доверенности, лицу, заключающему договор от имени контрагента, личность подписанта и достоверность его подписи. Известно, что знание законодательства позволяет не только эффективно его применять в законных интересах заинтересованных организаций, но и использовать неправомерным образом. При подготовке юридических документов недобросовестные юристы закладывают в них множество положений – так называемых ловушек. Ловушки могут попадать в тексты юридических документов и из-за некомпетентности или невнимательности составителей. Распознать их не так-то просто, однако они могут иметь решающее значение для исхода правового спора. Это обстоятельство следует учитывать и при анализе содержания проекта гражданско-правового договора.

Как указывается в юридической литературе к наиболее типичным юридическим ловушкам можно отнести:

принятие (подписание) документа органом (должностным лицом) за рамками своей компетенции; несоблюдение требований, предъявляемых к содержанию и/или форме документа; ненадлежащее оформление документа; логические ловушки: взаимоисключающие или противоречивые положения; пробелы в правовом регулировании; коллизии, фактографические ошибки (например, отсылки к несуществующим актам); расширительное (ограничительное) толкование там, где это недопустимо (например, перечень оснований прекращения права собственности является исчерпывающим); подмена понятий (неточная терминология, незнание терминов); опечатки, описки, ошибки;

Некоторые рекомендации, выработанные практикой, которые позволяют избежать ловушек при работе с текстом юридического документа.

Необходимо проверить, содержатся ли в действующем законодательстве какие-либо требования к форме и содержанию юридического документа. Подготовка юридического документа с игнорированием предусмотренной законом формы приводит, с одной стороны, к фактическому наличию документа, а с другой – к формальному его отсутствию. Эту ситуацию может использовать в своих интересах любая из сторон. Неправильное использование бланкетных (отсылочных) норм. Пример. В текст юридического документа включается такая фраза: «Форс-мажорными обстоятельствами являются обстоятельства, установленные законодательством». Текст юридического документа необходимо прочитывать полностью и самым внимательным образом, помня, что в нем нет лишних либо незначительных положений, тем более что одной из распространенных ловушек является расположение наиболее принципиальных пунктов юридического документа в конце договора либо в примечании к инструкции. Знание законов логики позволит избежать многих логических ловушек, встречающихся в юридических текстах.

Пример. Нередко в претензионной переписке встречаются обороты и выражения, уводящие в сторону от предмета спора и существа дела.

Все положения юридического документа должны расцениваться как равноценные, поэтому следует на этапе подготовки юридического документа выявлять и устранять всякие взаимоисключающие и противоречащие друг другу положения. Неопределенность и многозначность юридической и иной специальной терминологии, а равно расхожий смысл обыденных слов и выражений могут использоваться для введения в заблуждение. Поэтому необходимо проверить, одинаковый ли смысл вкладывается в те или иные термины или слова. Опечатки (случайные и намеренные) могут использоваться недобросовестной стороной в своих противоправных интересах.

Пример. В договоре найма жилого помещения вместо обязанности наймодателя «осуществлять внутриквартальный ремонт» значилась несколько иная обязанность – проводить внутриквартирный ремонт (без указания сроков последнего).

Приведенные заключения и рекомендации не носят абсолютного характера. Поэтому, следует, опираться на собственный опыт, учитывать особенности конкретной ситуации и конкретного документа. Не может быть общеобязательных правил на все случаи жизни.10

Методические рекомендации по грамотной приемке товара (используется информация из научной статьи «Как осуществить приемку товара грамотно»)

Условия о порядке приемки товаров, работ, услуг, включаемые в текст гражданско-правового договора, можно условно разделить на три основные позиции:

– условия о документах, которые должен передать поставщик (подрядчик, исполнитель);

– условия о приемке непосредственно у покупателя;

– условия о документах, которые должны быть переданы при поставке.

В проекте договора поставки (договора подряда, договора возмездного оказания услуг) должны быть четко перечислены документы, которые покупатель (заказчик) требует представить ему при передаче товара, результата работы или услуги. В соответствии с п. 2 ст. 456 ГК РФ продавец  обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т. п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором, если иное не предусмотрено договором купли-продажи.

Кроме вышеперечисленных в п. 2 ст. 456 ГК РФ такими документами могут быть также:

– паспорт производителя;

– одобрение типа транспортного  средства;

– регистрационное удостоверение (на лекарственные средства и медицинскую технику);

– инструкция на русском языке;

– документы, подтверждающие гарантийные обязательства (гарантия поставщика, гарантия производителя, гарантийный талон с отметкой о дате передачи товара);

– документ об обеспечении гарантии поставщика;

– накладные, акты приема – передачи и т. д.

В соответствии со ст. 464 ГК РФ, если продавец не передает или отказывается передать покупателю относящиеся к товару принадлежности или документы, которые он должен  передать в соответствии с законом,  иными правовыми актами или договором купли-продажи, покупатель вправе назначить ему разумный срок для их передачи. В случае, когда принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный срок, покупатель вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором.

Договором поставки могут быть предусмотрены условия о приемке непосредственно у покупателя. В соответствии со ст. 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие  принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок  проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законом, иными правовыми актами, договором или обычаями, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика. В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) обязан проверить соответствие товаров сведениями, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.