Вопросы привлечения арбитражных управляющих к ответственности (стр. 4 )

  Лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания. 

  Надо сказать, что в своей практике арбитражные суды зачастую сталкиваются с многочисленными проблемами при привлечении арбитражных управляющих к административной ответственности. Это обусловлено тем, что в административном праве детально не разработаны многие теоретические вопросы привлечения лица к административно-правовой ответственности, решение которых имеет важные практические последствия.

  По делам о привлечении управляющих к административной ответственности, как правило, судами к виновным лицам применяется наказание в виде административного штрафа, но в виду малозначительности допущенных нарушений и отсутствия вредных последствий для должника и кредиторов арбитражный управляющий может быть освобожден от ответственности. Суд в таких случаях, руководствуясь ст. 2.9 КоАП РФ, ограничивается вынесением управляющему устного замечания.

  Отсутствие в КоАП РФ определения понятия «малозначительность административного правонарушения» привело к тому, что такое было сформулировано высшими судебными инстанциями. Так, в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ 24.03.2005 N 5 указано, что «малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести последствий не представляющее существенного нарушения для охраняемых общественных правоотношений.

  Определение понятия «малозначительности» сформулировано в п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.2001 N 10, которым рекомендовано судам характеризовать деяние как малозначительное при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Однако для того чтобы определить отсутствие общественной опасности деяния, необходимы четкие критерии, по которым можно определить, что деяние является малозначительным.

  Анализ судебной практики показал, что применительно к привлечению к ответственности арбитражного управляющего суд признает малозначительными такие нарушения, которые выражаются в неточном оформлении арбитражным управляющим документации, но не в полном ее отсутствии. Малозначительные нарушения не влияют на ход процедуры банкротства должника и, тем самым, не создают угрозы общественным отношениям. Иными словами, малозначительными будут считаться такие нарушения, допущенные арбитражным управляющим, которые имеют формальный характер и не влекут за собой общественно опасные последствия.

ЧАСТЬ II

1. Теоретические основы для применения санкций КоАП РФ

Рассмотрим наиболее частные нарушения положений Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)», за которые санкции соответствующих статей КоАП РФ предусматривают минимальный размер штрафа или предостережение (замечание) арбитражному управляющему:

- п. 7 ст. 12, 121 – непредставление арбитражным управляющим в арбитражный суд протоколов собраний (нарушение сроков представления протоколов); ненаправление в арбитражный суд в 5- дневный срок со дня собрания кредиторов протоколов данных собраний; невключение в уведомление о проведении собрания кредиторов всех данных, установленных п. 3 ст. 13 Закона;

- п. 1 ст. 13 – ненадлежащее уведомление арбитражным управляющим конкурсных кредиторов о проведении собрания;

- п. 3 ст. 13 – неуказание арбитражным управляющим в уведомлении о проведении собрания кредиторов порядка ознакомления кредиторов с материалами;

- ст. 14 – нарушение арбитражным управляющим порядка созыва и собрания кредиторов;

- п. 6 ст. 16, п. 1 ст. 71, п.1 ст. 100, абз. 2 п. 1 ст. 142 - нарушение арбитражным управляющим порядка включения в реестр требований кредитора;

- п. 3 ст. 24 – неисполнение арбитражным управляющим решений собрания кредиторов по количеству привлекаемых специалистов;

- п. 4 ст. 24 – нарушение арбитражным управляющим правил подготовки анализа финансового состояния должника;

- п. 6 ст. 24 – невыполнение арбитражным управляющим решений собраний кредиторов; нарушение арбитражным управляющим интересов кредиторов в виде заключения процедуры конкурсного производства;

- ст. 28 – неуказание арбитражным управляющим в сообщении о введении процедуры банкротства необходимых сведений; нарушение порядка опубликования сведений по процедурам банкротства;

- ст. 54,128 – несвоевременное направление арбитражным управляющим для опубликования сведений о введении процедуры наблюдения; нарушение периодичности предоставления отчетности собрания кредиторов; несвоевременное представление для опубликования сведений о введении процедуры банкротства;

- п.1 ст. 67, п.1 ст. 72 – непроведение (ненадлежащее) анализа финансового состояния должника; непроведение (нарушение сроков проведения) первого собрания кредиторов;

- п. 2 ст. 67 – непредставление арбитражным управляющим в арбитражный суд отчета;

- п. 6 ст. 110 – несвоевременное опубликование арбитражным управляющим сообщения о проведении торгов (необходимо доказать значительность причиненных кредиторам вреда (ущерба);

- ст. 117 – непредставление арбитражным управляющим в установленный срок на рассмотрение собрания кредиторов отчета внешнего управляющего;

- ст. 128 – несвоевременное опубликование арбитражным управляющим сведений о введении процедуры конкурсного производства;

- ст. 143 – нарушение арбитражным управляющим порядка составления отчетов о своей деятельности;

- п. 2 ст. 143 – нарушение типовой формы, утвержденной приказом Минюста, отчетов арбитражного управляющего; нарушение периодичности предоставления арбитражным управляющим отчетов о своей деятельности перед собранием кредиторов в процедуре конкурсного производства.

  К недобросовестным управляющим арбитражные суды применяют и более серьезное наказание - в виде дисквалификации на срок от шести месяцев до трех лет. В случае дисквалификации речь идет о запрете занимать определенные должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций юридического лица при осуществлении им предпринимательской деятельности. Эти два вида запрета тесно связаны между собой, так как запрещение занимать определенные руководящие должности, как правило, предполагает и ограничение предпринимательской деятельности.

К наиболее частным нарушениям положений Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)» за которые санкции соответствующих статей КоАП РФ предусматривают дисквалификацию или максимальный размер штрафа, как существенно нарушившие права и законные интересы кредиторов и (или) должника, государства , можно отнести:

- ст. 12 - неправильный подсчет на собрании голос кредиторов, что приводит к нарушению интересов уполномоченного органа при принятии на собрании того или иного решения;

- ст. 24 – нарушение арбитражным управляющим интересов кредиторов и должника (при наличии доказанных последний, выразившихся в значительном причинении последним вреда (ущерба), ведет к дисквалификации арбитражного управляющего не менее чем на 1 год; невыполнение арбитражным управляющим требований Постановления РФ № 000 от 01.01.2001;

- ст. 26 – необоснованное начисление вознаграждения арбитражному управляющему, необоснованное привлечение помощников (привлекаемых специалистов);

- ст.133 - проведение расчетов с кредиторами минуя расчетного счета, например, через кассу предприятия или же реализация имущества должника без (вне) утвержденного порядка продажи такового;

- ст. 138 – нарушение арбитражным управляющим порядка продажи залогового имущества (без открытия торгов);

- ст. 129 – неуведомление работников  должника об увольнении;

- п. 2 ст. 129, ст. 16 – непредъявление арбитражным управляющим к 3-м лицам, имеющим задолженность перед должником, требований о взыскании; невыполнение обязанностей конкурсного управляющего по поиску, выявлению и возврату имущества должника, находящегося у 3-х лиц; нарушение правил ведения реестра требований кредитора (реестр закрывается по истечение 2 мес. с момента опубликования сведений о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства);

- ст. 133 – осуществление операций  с денежными средствами должника, минуя р\с должника в КБ, необоснованное расходование денежных средств должника;

- ст. 134, 5 - нарушение очередности удовлетворении требований кредиторов, в т. ч. погашение задолженности по выплате заработной платы, перечисление страховых взносов обязательного пенсионного страхования, невыплата отпускных, пособий в связи с ликвидацией предприятия, неоплата текущих платежей; расходование денежных средств должника на цели, не обусловленные конкурсным производством; невыполнение требований по составлению отчетов о ходе конкурсного производства и составлению протоколов собрания кредиторов (Постановление Правительства РФ  «Об утверждении общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего», Постановления Правительства РФ от 01.01.2001 №56 «Об общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражными управляющими собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов»;

- ст. 139 – неутверждение арбитражным управляющим предложений о порядках, сроках и условиях продажи  имущества должника в установленные сроки; нарушение при проведении торгов порядка инвентаризации, реализации имущества должника;

- ст. 142 – нарушение арбитражным управляющим порядка удовлетворения требований кредиторов; неравномерное удовлетворение требований кредиторов;

- ст. 143 – нарушение порядка предоставления информации кредиторам и арбитражному суду по процедурам банкротства, финансовом состоянии должника, расчетов с кредиторами, при организации и проведении торгов имущества, непредставление плана внешнего управления (Федеральный закон РФ от 01.01.2001г. внес изменения в Закон о банкротстве,  устанавливая  обязанность арбитражного управляющего включать в Единый федеральный реестр сведения о результатах каждой из процедур, применявшейся в деле о банкротстве, не позднее 10 дней с даты ее завершения; данный Закон определил и перечень сведений, сообщаемых арбитражным управляющим).