Комментарий к Закону Российской Федерации "О государственной тайне" от 01.01.01 г. N 5485-1 (стр. 3 )

<*> Инструкция о порядке допуска должностных лиц и граждан Российской Федерации к государственной тайне, утв. Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 1050 (в ред. от 01.01.01 г. N 637) // СЗ РФ. 1997. N 43. Ст. 4987.

Положения Закона и Инструкции в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации и защиты государственной тайны обязательны для исполнения всеми органами власти, предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами Российской Федерации, взявшими на себя обязательства либо обязанными по своему статусу исполнять требования законодательства Российской Федерации о государственной тайне, либо стремящимися в установленном порядке получить лицензию на право проведения работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну.

Граждане, которым по характеру занимаемой ими должности необходим доступ к государственной тайне, могут быть назначены на эти должности только после оформления допуска по соответствующей форме 2 (анкета), в которой обязаны указывать достоверные данные.

В соответствии со ст. 21 Закона о государственной тайне допуск граждан к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке и предусматривает:

принятие на себя обязательств перед государством по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную тайну;

согласие на частичные временные ограничения их прав в соответствии со ст. 24 указанного Закона;

письменное согласие на проведение в отношении них полномочными органами проверочных мероприятий;

определение видов, размеров и порядка предоставления льгот, предусмотренных указанным Законом;

ознакомление с нормами законодательства Российской Федерации о государственной тайне, предусматривающими ответственность за его нарушение;

принятие соответствующего решения руководителем организации о допуске оформляемого лица к государственной тайне.

Взаимные обязательства администрации организации и оформляемого лица отражаются в трудовом договоре (контракте). Заключение трудового договора (контракта) до окончания проверочных мероприятий не допускается. Работник, подписавший указанный трудовой договор, принимает перед государством на себя обязательства относительно неразглашения доверенных ему сведений, составляющих государственную тайну, и дает согласие в этой связи на соответствующее временное ограничение своих прав.

Объем проверочных мероприятий зависит от степени секретности сведений, к которым будет допускаться оформляемое лицо.

Руководители организаций несут персональную ответственность за подбор лиц, допускаемых к сведениям, составляющим государственную тайну, а также за создание условий, при которых граждане знакомятся только с теми сведениями, составляющими государственную тайну, и в таких объемах, которые в соответствии со ст. 25 Закона о государственной тайне необходимы для выполнения ими должностных (функциональных) обязанностей.

Основанием для отказа в допуске к государственной тайне в соответствии со ст. 22 могут являться:

признание судом недееспособным, ограниченно дееспособным или особо опасным рецидивистом, нахождение его под судом или следствием за государственные или иные тяжкие преступления, наличие у него неснятой судимости за эти преступления;

наличие у него медицинских противопоказаний для работы с использованием сведений, составляющих государственную тайну, согласно перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения и медицинской промышленности РФ;

постоянное проживание его самого и (или) его близких родственников за границей и (или) оформление указанными лицами документов для выезда на постоянное место жительства в другие государства;

выявление в результате проведения проверочных мероприятий действий оформляемого лица, создающих угрозу безопасности Российской Федерации;

уклонение от проверочных мероприятий и (или) сообщение заведомо ложных анкетных данных.

Решение об отказе гражданину в допуске к государственной тайне принимается руководителем организации в индивидуальном порядке с учетом результатов проверочных мероприятий. Гражданин имеет право обжаловать это решение в вышестоящую организацию или в суд.

Для должностных лиц и граждан, допущенных к государственной тайне на постоянной основе, устанавливаются следующие льготы:

процентные надбавки к заработной плате в зависимости от степени секретности сведений, к которым они имеют доступ;

преимущественное право при прочих равных условиях на оставление на работе при проведении органами государственной власти, предприятиями, учреждениями и организациями организационных и (или) штатных мероприятий.

Для сотрудников структурных подразделений по защите государственной тайны дополнительно к льготам, установленным для должностных лиц и граждан, допущенных к государственной тайне на постоянной основе, устанавливается процентная надбавка к заработной плате за стаж работы в указанных структурных подразделениях.

Размеры ежемесячной процентной надбавки к должностному окладу (тарифной ставке) для должностных лиц и граждан, допущенных к государственной тайне на постоянной основе, устанавливаются в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 1161 (в действ. ред.) <*> и разъяснением Минтруда России, утвержденным Постановлением от 01.01.01 г. N 84 <**>.

<*> СЗ РФ. 1994. N 25. Ст. 2718.

<**> БНА ФОИВ РФ. 1995. N 4.

Допуск юридических лиц, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, осуществляется на основании Закона о государственной тайне и Постановления Правительства РФ от 01.01.01 г. N 333 "О лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны" <*> после получения ими лицензии (см. ст. 27 Закона).

<*> СЗ РФ. 1995. N 17. Ст. 1540.

Для лиц, имеющих двойное гражданство, лиц без гражданства, а также лиц из числа иностранных граждан, эмигрантов и реэмигрантов Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 1003 <*> установлен порядок, определенный для должностных лиц и граждан Российской Федерации. Указанные лица допускаются к сведениям, составляющим государственную тайну, с грифом "секретно" только после проведения проверочных мероприятий органами федеральной службы безопасности. Иностранные граждане допускаются к государственной тайне на основании международного договора, предусматривающего обязательства иностранного государства по защите передаваемых ему сведений, составляющих государственную тайну. При этом иностранные граждане допускаются только к тем сведениям, в отношении которых выполнены процедуры, предусмотренные Положением о подготовке к передаче сведений, составляющих государственную тайну, другим государствам, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 2 августа 1997 г. N 973 <**>.

<*> Там же. 1998. N 35. Ст. 4407.

<**> Там же. 1997. N 32. Ст. 3786.

Однако не всегда должностные лица соблюдают законодательство о защите государственной тайны. В этой связи будет наглядным извлечение из Определения Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. N 51-Г05-12 относительно того, что должность заместителя главы администрации края в силу своего служебного положения и статуса требует оформления допуска к секретным и совершенно секретным сведениям и сведениям особой важности, а лицо может ее занять только после проведения проверочных мероприятий органами безопасности.

Фабула дела такова: Б. с 27 апреля 2004 г. был назначен заместителем главы администрации Алтайского края на основании распоряжения главы администрации края от 01.01.01 г N 81-к. Одновременно данным распоряжением на Б. были возложены должностные обязанности в соответствии с Постановлением администрации края от 01.01.01 г. "О распределении обязанностей между главой администрации края и его заместителями". В июле 2004 г. заместитель Генерального прокурора РФ в интересах Российской Федерации обратился в суд с исковым заявлением к администрации Алтайского края и Б. о признании приема на работу незаконным и прекращении с Б. трудовых отношений при невозможности его перевода на другую работу, не требующую допуска к государственной тайне. В обоснование своих требований прокурор указал, что назначение Б. на должность заместителя главы администрации края состоялось в нарушение требований действующего законодательства о необходимости предварительного оформления допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, т. к. заключением УФСБ России по Алтайскому краю от 01.01.01 г. Б. в допуске к совершенно секретным и секретным работам и документам отказано в связи с привлечением к уголовной ответственности. Решением Алтайского краевого суда от 01.01.01 г. требования прокурора были удовлетворены.

Действия главы администрации Алтайского края, выразившиеся в издании распоряжения от 01.01.01 г. о приеме на работу заместителем главы администрации Алтайского края Б., были признаны незаконными.

Судом было установлено, и материалами дела подтверждено, что Б. был принят на должность заместителя главы краевой администрации в нарушение законодательства без оформления соответствующего допуска к государственной тайне, что является недопустимым как в силу занимаемого служебного положения и получения фактического допуска к секретным сведениям, так и в связи с тем, что занимаемая им должность заместителя главы администрации края включена в Номенклатуру должностей работников, подлежащих оформлению на допуск к сведениям особой важности, совершенно секретным и секретным сведениям по аппарату администрации края, согласованную с УФСБ России по Алтайскому краю в установленном порядке и утвержденную 3 октября 2000 г. главой администрации края.

Верховный Суд подтвердил, что решение Алтайского суда основано на правильном применении Законов РФ "О безопасности" и "О государственной тайне", а также утвержденной Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 1050 Инструкции о порядке допуска должностных лиц и граждан Российской Федерации к государственной тайне, согласно которым установленные ими положения в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации и защиты государственной тайны обязательны для исполнения всеми органами власти, предприятиями, учреждениями, организациями, должностными лицами и гражданами Российской Федерации, взявшими на себя обязательства либо обязанными по своему статусу исполнять требования законодательства Российской Федерации о государственной тайне. При этом сами руководители названных учреждений и организаций в силу своего служебного положения и статуса допускаются к секретным сведениям только после проведения проверочных мероприятий органами безопасности, заключение с ними трудового договора (контракта) до окончания проверки компетентными органами не допускается; ответственность за организацию защиты сведений, составляющих государственную тайну, возлагается на их руководителей в соответствии с действующим законодательством (ст. ст. 20, 26 Закона РФ о государственной тайне, п. 6 Инструкции). В нарушение данных требований законодательства глава администрации Алтайского края заключил с Б. 28 апреля 2004 г. трудовой договор без предварительного оформления соответствующего допуска Б. к государственной тайне. При таком положении суд правомерно признал указанные действия главы администрации края незаконными.

Раздел II. ПЕРЕЧЕНЬ СВЕДЕНИЙ, СОСТАВЛЯЮЩИХ

ГОСУДАРСТВЕННУЮ ТАЙНУ

Статья 5. Перечень сведений, составляющих государственную тайну

Комментарий к статье 5

Комментируемая статья Закона является узловой и определяет его содержание.

Как следует из абз. 2 ст. 2 Закона о государственной тайне, основным критерием отнесения тех или иных сведений к государственной тайне является то, что их распространение может нанести ущерб безопасности и обороноспособности Российской Федерации.

Прежде всего, следует оговориться и отметить, что действующие названия разд. II и ст. 5 комментируемого Закона существенно отличаются от прежних. Так, на настоящий момент разд. II называется "Перечень сведений, составляющих государственную тайну" и ст. 5 называется аналогично "Перечень сведений, составляющих государственную тайну". В прежней редакции - разд. II - "Сведения, относимые к государственной тайне", а ст. 5 - "Сведения, которые могут быть отнесены к государственной тайне".

Отличительным моментом двух представленных редакций является наличие в действующей статье исчерпывающего перечня областей государственных интересов, относящихся к государственной тайне, расширение которого возможно только посредством внесения соответствующих изменений и дополнений в комментируемый Закон, что согласуется с требованиями ч. 4 ст. 29 Конституции РФ, определяющей, что перечень сведений, составляющих государственную тайну, устанавливается федеральным законом и ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, регламентирующей, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Исключительное закрепление за комментируемым Законом определения Перечня сведений, составляющих государственную тайну, установлено абз. 3 ст. 9 комментируемого Закона. Прежняя редакция разд. II и ст. 5 предусматривала диспозитивный принцип закрепления перечня сведений, относимых к государственной тайне. Иными словами, прежняя редакция ст. 5 указывала на то, что сведения "могут быть" отнесены к государственной тайне. Соответственно, следует предположить, что "могут и не быть" отнесены. Таким образом, было неясно, какими именно нормативными правовыми актами не предусмотренный прежней ст. 5 Перечень сведений, составляющих государственную тайну, мог быть дополнен и конкретизирован. Кроме того, ст. 9 Закона в прежней редакции к полномочиям Межведомственной комиссии по защите государственной тайны относилось формирование перечня сведений, отнесенных к государственной тайне, в котором указывались органы государственной власти, наделяемые полномочиями по распоряжению данными сведениями. Действующая редакция ст. 9 ограничивает деятельность Межведомственной комиссии и определяет, что она занимается формированием перечня сведений, отнесенных к государственной тайне, только по предложениям органов государственной власти и в соответствии с перечнем сведений, составляющих государственную тайну.

Комментируемая ст. 5 предусматривает соответствующие области государственных интересов согласно ключевым и центральным направлениям деятельности государства. Это: 1) оборона; 2) экономика, наука и техника; 3) внешняя политика; 4) разведывательная, контрразведывательная и оперативно-розыскная деятельность.

Все указанные четыре области интересов государства непосредственно связаны с обеспечением его безопасности и обороноспособности.

В соответствии с Законом о государственной тайне Указом Президента РФ от 01.01.01 г. N 1203 определен Перечень сведений, составляющих государственную тайну, состоящий из 87 групп сведений, отнесенных к государственной тайне. Данный Указ не создает никаких новых норм права, он только конкретизирует их. Вместе с тем необходимо отметить, что внутри каждой группы содержатся сведения различной важности, определяемой величиной ущерба, который может быть нанесен их незаконным разглашением. Указом Президента РФ также определены наименования федеральных органов исполнительной власти и других организаций, наделенных полномочиями по распоряжению этими сведениями.

С 11 февраля 2006 г. вступила в силу новая редакция Указа Президента РФ N 90 "О Перечне сведений, составляющих государственную тайну". Действующая редакция Перечня определяет 113 групп сведений, составляющих государственную тайну. Перечень увеличился за счет чрезмерной детализации и конкретизации сведений, составляющих государственную тайну.

Закон о государственной тайне и Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне (как в прежней, так и действующей редакциях), содержат только категории сведений, составляющих государственную тайну, а не сами сведения, которые являются государственной тайной. Соответственно, ни Закон, ни Перечень не устанавливают степени секретности сведений, т. е. не засекречивают их.

Отнесение должностными лицами (руководителями) органов государственной власти, наделяемых соответствующими полномочиями, сведений к государственной тайне осуществляется в соответствии с их отраслевой, ведомственной или программно-целевой принадлежностью (ст. 9 Закона) согласно нормам перечня сведений, составляющих государственную тайну, определяемым Законом о государственной тайне, и Перечня должностных лиц, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, утверждаемого Президентом РФ.

Также необходимо сделать акцент на том, что органами государственной власти, руководители которых наделены полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, в соответствии с Перечнем сведений, отнесенных к государственной тайне, разрабатываются развернутые перечни сведений, подлежащих засекречиванию. В этих перечнях указываются не только сведения, подлежащие засекречиванию, но и степень их секретности.

Количественные и качественные показатели ущерба безопасности Российской Федерации определяются в соответствии с нормативно-методическими документами, утверждаемыми руководителями органов государственной власти, которые наделены полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, и согласованными с Межведомственной комиссией по защите государственной тайны <*>.

<*> Постановление Правительства РФ от 4 сентября 1995 г. N 870 "Об утверждении Правил отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности" // СЗ РФ. 1995. N 37. Ст. 3619.

Таким образом, должностные лица органов государственной власти, наделяемые полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, делают данные сведения еще более подробными и развернутыми, что с еще большей легкостью позволяет относить рядовых граждан РФ, не подозревающих о наличии соответствующей информации, составляющей государственную тайну, к потенциальным субъектам государственной тайны. Соответственно, вышеуказанная конкретизация Перечня сведений, составляющих государственную тайну, может ущемить в правах и законных интересах граждан.

Согласно вышесказанному, вырисовывается следующая картина: Закон о государственной тайне, равно как и Перечень сведений, составляющих государственную тайну, носит общий характер сведений, и определить, какой объект является секретным, а какой не является, возможно лишь при ознакомлении с развернутым перечнем, утвержденным соответствующим руководителем органа государственной власти. Данный развернутый перечень засекречивается, следовательно, не подлежит официальному опубликованию и с ним невозможно ознакомиться (см. Указ Президента РФ от 01.01.01 г. N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" (в действ. ред.)) <*>. Целесообразность засекречивания таких перечней определяется их содержанием (ст. 9 Закона), тогда как именно посредством процедуры опубликования решается проблема открытости и доступности нормативных правовых актов, имеющих общеобязательное значение и широкую сферу действия, и у всех заинтересованных субъектов появляется реальная возможность ознакомления с ними.

<*> СЗ РФ. 1996. N 22. Ст. 2663.

Таким образом, получается, что незнание развернутого перечня, утвержденного соответствующим руководителем органа государственной власти, ввиду отсутствия возможности ознакомления с ним не всегда освобождает гражданина от ответственности за разглашение государственной тайны. Данная проблема является неоднозначной и сложной, что подтверждается судебной практикой. Так, в судебных решениях абсолютно справедливо указывается на то, что субъектами развернутых перечней являются только должностные лица, а не все граждане. Вместе с тем в ряде случаев субъектами признавались именно граждане, которые не имели допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, в порядке, установленном Законом о государственной тайне (например, дело Сутягина, Пасько, Никитина). Более того, применяемая информация черпалась из открытых, опубликованных источников. Таким образом, для того чтобы обвинить гражданина, например, в преступлении - государственной измене, необходимо, чтобы он, как минимум, точно знал, что имеет дело именно с государственной тайной, и, как максимум, имел допуск к государственной тайне.

В данном контексте следует привести позицию Верховного Суда РФ, выраженную в Определении от 7 мая 2002 г. N КАС02-132 относительно того, что Приказ министра обороны РФ от 01.01.01 г. N 055 "Об утверждении Перечня сведений, подлежащих засекречиванию исключительно в Вооруженных Силах Российской Федерации", являющийся засекреченным документом, не является нормативным правовым актом ввиду того, что не предусматривает правил поведения граждан и предназначен исключительно для определения степеней секретности конкретных сведений, составляющих государственную тайну, и обращен лишь к тем должностным лицам Министерства обороны РФ, которые по роду своей деятельности к этому причастны, но не ко всем гражданам.

Фабула дела следующая. N обратился в Верховный Суд РФ с требованием о признании незаконным и недействующим Приказа министра обороны РФ от 01.01.01 г. N 055 "Об утверждении Перечня сведений, подлежащих засекречиванию исключительно в Вооруженных Силах Российской Федерации", поскольку он не прошел государственную регистрацию, не был опубликован и противоречит Законам РФ "О государственной тайне" и "Об информации, информатизации и защите информации". Решением Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. (суд первой инстанции) жалобы были удовлетворены, а обжалуемый Перечень признан недействительным и не порождающим правовых последствий со дня вступления судебного решения в законную силу.

Согласно п. 10 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 1009 (в действ. ред.) <*>, государственной регистрации подлежат не все нормативные правовые акты, а лишь затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус организаций, имеющие межведомственный характер, независимо от срока их действия, в том числе акты, содержащие сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера. В связи с этим податель жалобы полагает, что Приказ министра обороны РФ должен был быть опубликован. Вместе с тем в соответствии с п. 17 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации опубликованию не подлежат нормативные акты (или их отдельные положения), если они содержат сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера.

<*> СЗ РФ. 1997. N 33. Ст. 3895.

В свою очередь, Министерством обороны РФ в кассационной жалобе был поставлен вопрос об отмене судебного решения суда первой инстанции и направлении дела на новое рассмотрение в связи с неправильным определением юридически значимых обстоятельств и неправильным применением норм материального права.

Кассационная инстанция подтвердила позицию Минобороны в том, что Перечень сведений, подлежащих засекречиванию исключительно в Вооруженных Силах Российской Федерации, не предусматривает правил поведения граждан и, соответственно, не является нормативным правовым актом и предназначен исключительно для определения степеней секретности конкретных сведений, составляющих государственную тайну, и обращен лишь к тем должностным лицам Министерства обороны РФ, которые по роду своей деятельности к этому причастны, но не ко всем гражданам. В отношении того, что разрабатываемые в органах государственной власти, на предприятиях, в учреждениях и организациях перечни сведений, подлежащих засекречиванию, действуют только в данных органах, на данных предприятиях, в данных учреждениях и организациях, кассационная инстанция Верховного Суда сослалась на ст. ст. 11 и 13 Закона о государственной тайне. Определением Верховного суда было решено направить дело на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции со стадии принятия жалоб.

По вопросам отнесения определенных областей интересов государства к сведениям, составляющим государственную тайну, сложилась достаточно обширная судебная практика, особенно в сфере налоговых отношений применительно к деятельности Вооруженных Сил. В силу особенностей функционирования деятельности Вооруженные Силы обладают большим количеством сведений, составляющих государственную тайну. Согласно анализу Перечня сведений, составляющих государственную тайну, утв. Указом Президента РФ от 01.01.01 г. N 1203, к сведениям в военной области относится информация, которая отражает организацию и деятельность Вооруженных Сил <*>.

<*> В рамках действия Указа Президента РФ от 01.01.01 г. N 90 "О Перечне сведений, составляющих государственную тайну" данное положение также относится к государственной тайне. Также необходимо отметить, что применительно к данному Указу судебная практика пока не сформировалась.

Так, например, согласно извлечению из Постановления Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 4 октября 2004 г. N Ф03-А73/04-2/2313 следует, что инспекцией по налогам и сборам была проведена выездная налоговая проверка войсковой части N__, входящей в состав регионального пограничного управления. Результаты проверки были отражены в соответствующем акте, на основании которого налоговым органом было принято решение о привлечении регионального пограничного управления к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 и п. 1 ст. 126 НК РФ, в виде взыскания штрафа. Кроме того, данным решением было предложено налоговому агенту уплатить налог на доходы физических лиц и соответствующие пени. В адрес регионального пограничного управления было выставлено требование об уплате недоимки, пени и штрафов. Поскольку в добровольном порядке штрафные санкции уплачены не были, налоговый орган обратился за их взысканием в судебном порядке. В этой части воинская часть признала требования налогового органа.

Однако, как следует из материалов дела, сведения о доходах, выплаченных в/ч N__ в 2001 г. военнослужащим и индивидуальным предпринимателям, были запрошены Межрайонной инспекцией МНС России N 1 по Амурской области (где состоит на учете региональное пограничное управление по месту нахождения обособленного подразделения - в/ч N__), не имеющей лицензии на осуществление работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну. Наличие данной лицензии у вышестоящего налогового органа - Управления Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Амурской области - не является основанием для направления данных сведений в Межрайонную ИМНС РФ N 1 по Амурской области. Арбитражный суд Хабаровского края пришел к правомерному выводу о том, что сведения о доходах, выплаченных войсковой части, относятся к государственной тайне.

Согласно ч. 2 ст. 4 Закона о государственной тайне предусмотрено, что Президент РФ наделен правом утверждения представленного Правительством РФ перечня должностных лиц, наделяемых полномочиями по отнесению сведений, относящихся к государственной тайне, а также перечня сведений, составляющих государственную тайну. В соответствии с Перечнем должностных лиц органов государственной власти, наделяемых полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, утв. распоряжением Президента РФ от 01.01.01 г. N 6-рп, директор ФПС России наделен полномочиями по отнесению сведений к категории содержащих государственную тайну. Директором ФПС России был издан Приказ от 01.01.01 г. N 0200 "Об утверждении Перечня сведений, подлежащих засекречиванию Пограничной службой Российской Федерации". Согласно пункту 10.8 данного Приказа засекречиванию подлежат сведения о выплате денежного содержания военнослужащих, раскрывающие штатную численность. В соответствии со ст. 16 Закона о государственной тайне передача сведений, составляющих государственную тайну, между органами государственной власти, предприятиями, учреждениями, организациями, не состоящими в отношении подчиненности и не выполняющими совместных работ, осуществляется с санкции органа государственной власти, в распоряжении которого, в соответствии со ст. 9 настоящего Закона, находятся эти сведения. Таким образом, непредставление сведений о доходах военнослужащих связано с указаниями Федеральной пограничной службы России о непредставлении в налоговый орган сведений о доходах военнослужащих за 2001 г., т. к. данные сведения отнесены в установленном законом порядке к секретным, и органы государственной власти, в том числе налоговые органы, обязаны создать условия, обеспечивающие защиту этих сведений. Следовательно, представление данных сведений должно осуществляться в особом порядке. Поскольку данный порядок инспекцией по налогам и сборам соблюден не был, у регионального пограничного управления отсутствовали основания для направления сведений о доходах, выплаченных военнослужащим за 2001 г. Следовательно, отсутствовали и основания для привлечения налогового агента к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 НК РФ.

В рамках другого дела в кассационную инстанцию (Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа; решение от 01.01.01 г. N Ф04//А27-2003) обратилась также Межрайонная инспекция Министерства РФ по налогам и сборам N 5 по Кемеровской области, г. Осинники (далее - Инспекция), с заявлением о взыскании с городского отдела внутренних дел г. Калтана (Г Калтана) штрафных санкций.

Кассационная инстанция отметила, что в соответствии с ч. 4 ст. 5 Закона РФ от 01.01.01 г. N 5485-1 "О государственной тайне" (в ред. от 6 октября 1997 г.) сведения о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, а также о расходах федерального бюджета, связанных с обеспечением правоохранительной деятельности в Российской Федерации, относятся к государственной тайне. Согласно ст. 27 Закона РФ "О государственной тайне" предприятия, учреждения и организации допускаются к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны. Допуск к работе с такими сведениями осуществляется путем получения ими в порядке, устанавливаемом Правительством РФ, лицензий на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности. Ввиду того что суд первой инстанции не исследовал вопрос о том, относятся ли запрашиваемые Инспекцией сведения о доходах физических лиц к государственной тайне и необходим ли допуск к работе с такими сведениями, дело направляется на новое рассмотрение.

Аналогичных дел, инициатором которых являются налоговые инспекции, множество по всем федеральным округам. Но вышеизложенные примеры свидетельствуют лишь о просчетах налоговых органов.

Тем не менее следует отметить, что, безусловно, войсковая часть является налоговым агентом и должна исполнять обязанности, возложенные на налогового агента законодательством о налогах и сборах. Законодательные доказательства того, что налоговые сведения, необходимые для осуществления налогового контроля, относятся к государственной тайне, а также нормативные обоснования освобождения от исполнения обязанностей отсутствуют. В соответствии с п. 1 ст. 126 НК РФ непредставление в установленный срок налогоплательщиком (налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных Налоговым кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа за каждый непредставленный документ. Согласно подп. 4 п. 3 ст. 24 Налогового кодекса РФ налоговые агенты обязаны представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов. Пунктом 5 этой же статьи установлено, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на налогового агента обязанностей он несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. В соответствии с п. 1 ст. 31 Налогового кодекса РФ налоговые органы вправе требовать от налогоплательщика или налогового агента документы по формам, установленным государственными органами и органами местного самоуправления, служащие основанием для исчисления и уплаты (удержания и перечисления) налогов, а также пояснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты (удержания и перечисления) налогов. Статьей 32 Налогового кодекса РФ на налоговые органы возложена обязанность осуществлять контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах, а также принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов.

Таким образом, военнослужащие войсковой части являются плательщиками ЕСН и страховых взносов, следовательно, учитывая изложенное, войсковая часть является налоговым агентом.

Вместе с тем возникает вопрос о порядке передачи войсковой частью сведений в налоговые органы.

Судебная практика по данному вопросу неоднозначная. Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа, например, в своих решениях четко руководствуется позицией, что Закон о государственной тайне не содержит положений, позволяющих воинским частям не представлять в налоговые органы по месту учета сведения, необходимые для осуществления налогового контроля. Такая информация также не отнесена к государственной тайне и не засекречена в порядке, предусмотренном ст. ст. 9 и 11 Закона о государственной тайне, следовательно, на основании ст. 243 НК РФ войсковая часть обязана представлять в налоговые органы данные сведения (например, Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.01.01 г. N А13-5129/04-27; аналогичная позиция представлена в Постановлении Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 01.01.01 г. N А78-3029/03-С2-8/165-Ф02-189/04-С1 и т. п.).

Противоположного взгляда придерживаются, например, ФАС Центрального округа, ФАС Московского округа и т. д. Они апеллируют к ст. 16 Закона о государственной тайне, определяющей, что взаимная передача сведений, составляющих государственную тайну, осуществляется органами государственной власти, предприятиями, учреждениями и организациями, не состоящими в отношениях подчиненности и не выполняющими совместных работ, с санкции органа государственной власти, в распоряжении которого находятся эти сведения. Согласно п. 9 Перечня сведений, отнесенных к государственной тайне, утв. Указом Президента РФ от 01.01.01 г. N 1203, сведения о численности, боевом составе или количестве войск относятся к государственной тайне. Передача сведений, составляющих государственную тайну, без распоряжения соответствующего органа является нарушением Закона "О государственной тайне" (Постановление ФАС Московского округа от 5 февраля 2004 г. N КА-А40/265-04; Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 9 января 2003 г. N А09-8652/02-14 и др.). Таким образом, прежде чем передавать сведения налоговому органу, войсковая часть обязана получить санкцию органа государственной власти, в распоряжении которого находятся сведения, составляющие государственную тайну.