Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (стр. 19 )

14. Осмотр трупа, как самостоятельное СД, производится, как правило, в тех случаях, когда труп перемещен с места его обнаружения до прибытия следователя (например, отправлен в морг). Самостоятельно такой осмотр может проводиться и при эксгумации. Во всех остальных случаях он является составной частью осмотра места происшествия, местности, помещения. Осмотр трупа проводится с участием судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участия - врача. УПК предоставляет возможность участия в осмотре трупа и иного специалиста (ст. 178).

15. Об осмотре почтово-телеграфных отправлений см. комментарий к ч. 5 ст. 185. Об осмотре фонограммы см. комментарий к ч. 7 ст. 186.

Статья 177. Порядок производства осмотра

1. Комментируемая статья устанавливает общие правила производства осмотра, к которым могут быть отнесены: 1) участие понятых; 2) производство осмотра на месте производства СД; 3) предъявление участникам осмотра того, что обнаружено и изъято при осмотре. Следует также иметь в виду, что на порядок осмотра распространяются общие правила производства СД. См. об этом комментарий к ст. 164.

2. Поскольку осмотр места происшествия является единственным следственным действием, которое выполняется до возбуждения УД (ч.  2 ст. 176), он должен быть проведен безотлагательно, в любое время суток. Однако, при наличии возможности, желательно это сделать днем или в более благоприятных для восприятия и фиксации обстановки происшедшего условиях.

3. Следователь несет ответственность за полное, всестороннее и объективное проведение осмотра в соответствии с требованиями УПЗ является непосредственным руководителем и исполнителем выполняемых при его проведении мероприятий. Во время производства осмотра следователь может давать органу дознания обязательные для исполнения поручения. В то же время следует учитывать, что УПК (п. 4 ч. 2 ст. 38) предусматривает лишь письменную форму поручения. Поскольку к моменту осмотра УД еще не возбуждено, следователь не может поручить органу дознания произвести отдельные СД, а ограничивается дачей поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, а также оказании содействия при производстве осмотра места происшествия. Однако, по нашему мнению, в отдельных случаях, когда следователю приходится осматривать значительную площадь здания, сооружения (например, уничтоженных в результате пожара цеховых помещений крупного завода), он может дать письменное поручение соответствующему органу дознания осмотреть конкретный участок места происшествия.

4. В соответствии со ст.  41 дознаватель также правомочен самостоятельно производить осмотр места происшествия, в том числе по УД, по которым предварительное следствие обязательно (ч. 2 ст. 157). При этом он пользуется полномочиями следователя.

5. Прокурор, участвуя в осмотре, в соответствии с ч. 2 ст. 37 может давать обязательные к исполнению указания лицу, выполняющему данное СД.

6. Осмотр должен производиться с участием понятых. В то же время допускается его проведение без участия понятых, если осмотр проводится в труднодоступной местности и при этом отсутствуют надлежащие средства сообщения, либо когда осмотр связан с опасностью для жизни и здоровья людей. Но об этом в протоколе осмотра делается соответствующая запись. Наряду с этим должны применять технические средства фиксации хода и результатов осмотра. Если их применение невозможно, то следователь делает об этом соответствующую запись в протоколе (ч. 3 ст. 170).

7. На практике в осмотре места происшествия нередко участвуют сотрудники оперативных подразделений ОВД и иные сотрудники милиции. В ряде случаев они прибывают на место происшествия первыми и принимают меры к его охране и оцеплению, не нарушая обстановку и расположение предметов. До прибытия следователя они принимают меры к оказанию помощи пострадавшим, выяснению личности потерпевшего, установлению очевидцев преступления, а также преступников и их преследованию по горячим следам и т. д. Однако сотрудники оперативных подразделений ОВД и иные сотрудники милиции не могут привлекаться в качестве понятых (п. 3 ч. 2 ст. 60).

8. Понятые подбираются на общих основаниях. Исключение составляет осмотр почтово-телеграфных отравлений. При его проведении понятые подбираются из числа работников почтово-телеграфного учреждения (ч. 5 ст. 185). По прибытии на место осмотра следователь (дознаватель) должен удостовериться в личности приглашенных понятых, установить, не заинтересованы ли они в УД, разъяснить им права, ответственность, а также порядок производства осмотра. См. об этом комментарий к ч. 5 ст. 164.

9. При необходимости к осмотру места происшествия может быть привлечен специалист. Кроме того, УПК (ст.  178) предусматривает случаи обязательного участия специалиста в осмотре. Если для участия в осмотре приглашен специалист, следователь (дознаватель) перед началом осмотра удостоверяется в его личности и компетентности, выясняет его отношение к обвиняемому (подозреваемому) и потерпевшему, разъясняет ему права и ответственность, предусмотренные ст. 58. В соответствии с п. 1 ч.  2 ст. 70 участие специалиста в осмотре места происшествия (как и в ином СД) не является основанием для его отвода в качестве эксперта.

10. К осмотру с разрешения следователя (дознавателя) могут привлекаться обвиняемый (подозреваемый), потерпевший. При этом учитывается целесообразность их участия в данном СД. Если следователь (дознаватель) дал такое разрешение, то в осмотре места происшествия, проводимого совместно с обвиняемым (подозреваемым), по его ходатайству может участвовать защитник (п. 5 ч. 1 ст. 53), который вправе привлечь к производству данного СД специалиста (п. 3 ч. 1 ст. 53).

11. Следователь (дознаватель) также несет ответственность за безопасность лиц, присутствующих при производстве осмотра или участвующих в нем, за сохранность материальных ценностей, находящихся на месте его производства.

12. В необходимых случаях следователь (дознаватель) предупреждает всех участников осмотра (понятых, специалистов, потерпевшего, свидетеля и других лиц) о недопустимости разглашения без соответствующего разрешения данных предварительного следствия (в т. ч.  и сведений), ставших им известными при производстве данного СД. Об этом у них в соответствии со ст. 161 берется подписка с предупреждением об ответственности по ст. 310 УК.

13. К случаям, в которых может быть "затруднен осмотр на месте", предусмотренных ч.  3 комментируемой статьи, могут быть отнесены, например, неблагоприятные погодные условия, ночное время и т. д. Учитывая данную ситуацию, законодатель установил порядок, при котором следы преступления и предметы, обнаруженные при осмотре места происшествия, местности и жилища, следователь (дознаватель) изымает, упаковывает, опечатывает, заверяет своей подписью и подписью понятых непосредственно на месте осмотра. Однако необходимо учитывать, что изымаются только те предметы, которые могут иметь отношение к УД.

14. Изымаемые при осмотре места происшествия предметы упаковываются и опечатываются таким образом, чтобы в процессе хранения они не потеряли доказательственного значения. В протоколе указывается, где они будут храниться. Следует иметь в виду, что в протоколе осмотра необходимо указать сведения об упаковке, печати, которой опечатываются изъятые и упакованные предметы (номер печати, орган, которому она принадлежит, и др.).

15. Одним из условий обеспечения соблюдения установленного УПК порядка осмотра является обязательное предъявление понятым и иным участникам осмотра всего, что обнаружено и изъято при осмотре. Об этом в протоколе осмотра делается соответствующая запись, что в дальнейшем удостоверяется подписями всех участников осмотра.

16. В случае осмотра жилища, как одного из разновидностей помещений, должно быть соблюдено требование ст. 25 Конституции РФ о том, что против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных ФЗ, или на основании судебного решения, никто не может в него проникать. В связи с этим законодатель (ч.  5 комментируемой статьи) допускает проведение осмотра жилища только с согласия проживающих в нем лиц. Если эти лица возражают против осмотра, то следователь (дознаватель) обращается в суд с ходатайством о производстве данного СД, предварительно получив на это согласие прокурора.

17. Часть 6 комментируемой статьи предусматривает, что при осмотре помещения организации должен присутствовать представитель администрации этой организации. В случае осмотра хранилищ с материальными ценностями необходимо пригласить для участия в данном СД соответствующих материально ответственных лиц или иных представителей, выделенных администрацией организации. В то же время, если отсутствует такая возможность, осмотр помещения организации может быть произведен без участия представителя администрации. Однако в данном случае следователь (дознаватель) должен сделать соответствующую запись в протоколе осмотра и указать причину отсутствия такой возможности.

18. Проведение осмотра предметов с нарушением требований комментируемой статьи расценивается как грубое нарушение УПЗ, доказательства признаются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

19. Формы протоколов: осмотра места происшествия, осмотра трупа, осмотра предметов (документов) - приведены соответственно в Приложениях 4, 5, 51 к ст. 476.

Статья 178. Осмотр трупа. Эксгумация

1. Осмотр трупа производится в соответствии с правилами, установленными ст. 176 и 177 с изъятиями, предусмотренными комментируемой статьей.

2. Место обнаружения трупа всегда рассматривается как место происшествия, вне зависимости от того, где наступила смерть данного лица.

3. Часть 1 комментируемой статьи предусматривает обязательное участие в осмотре трупа судебно-медицинского эксперта или врача. О причинах, обусловливающих невозможность участия судебно-медицинского эксперта в осмотре трупа, следователь должен указать в протоколе данного СД.

4. Привлекая врача, следователь должен удостовериться в его компетентности, выяснить его отношение к потерпевшему, обвиняемому (подозреваемому), разъяснить ему права, обязанности и ответственность, предусмотренные ст.  58, о чем делается соответствующая отметка в протоколе. Для осмотра трупа может быть привлечен любой врач, вне зависимости от его специализации. Врач, принимавший участие при осмотре трупа, вправе участвовать в дальнейшем производстве по УД и в качестве эксперта, например, при вскрытии трупа и даче заключения (ст. 70).

5. Необходимость привлечения иных (помимо судебно-медицинского эксперта или врача) специалистов к осмотру трупа определяет следователь, производящий его осмотр.

6. Фотографирование и дактилоскопирование неопознанного трупа производит следователь или по его поручению соответствующий специалист. Если труп не опознан, следователь обязан принять меры к недопущению его кремирования.

7. Части 3-5 комментируемой статьи предусматривают порядок производства эксгумации трупа. В постановлении о производстве эксгумации следователь обязан указать, чей труп подлежит извлечению, место его захоронения, дату, цель и мотивы эксгумации. Форма постановления приведена в Приложении 43 к ст. 476.

8. О понятиях "родственник", "близкий родственник" см. комментарии к п.  37 и 4 ст.  5 соответственно. Следователь (дознаватель) обязан выяснить, нет ли у них возражений против эксгумации. При наличии возражений следователь направляет постановление об эксгумации вместе с документами, отражающими позицию родственников, и своим обоснованием необходимости эксгумации в суд для получения разрешения на проведение данного СД. Санкционирования прокурором данного постановления не требуется. Форма постановления приведена в Приложении 42 к ст. 476.

9. Решение суда по поводу эксгумации может быть обжаловано в порядке, предусмотренном ст. 127.

10. Осмотр эксгумированного трупа производится в порядке, предусмотренном комментируемой статьей. Форма протокола эксгумации и осмотра трупа приведена в Приложении 44.

11. Часть 5 комментируемой статьи в отличие от ст. 180 УПК РСФСР предусматривает порядок возмещения расходов, возникших в связи с эксгумацией и последующим захоронением трупа. К "расходам, связанным с последующим захоронением трупа", относятся затраты, вызванные восстановлением поврежденных в результате эксгумации предметов места погребения.

Статья 179. Освидетельствование

1. Освидетельствование производится в соответствии с общими правилами производства СД (см. об этом комментарий к ст. 164) с изъятиями, установленными комментируемой статьей. Участие понятых при освидетельствовании не предусмотрено, однако при необходимости их присутствие при производстве данного СД может быть обеспечено на основании ч. 2 ст. 170.

2. Освидетельствование является разновидностью наружного осмотра, специфика которого обусловлена объектом производимых действий - телом человека. Форма протокола освидетельствования приведена в Приложении 70 к ст. 476.

3. В результате освидетельствования могут быть обнаружены следы, пятна крови и химические вещества, царапины, другие телесные повреждения, шрамы, татуировка, дефекты телосложения, родимые пятна и т. п. специфические признаки (особенности), посредством которых может быть установлена причастность лица к расследуемому преступлению.

4. При освидетельствовании может быть одновременно произведен осмотр одежды и обуви. Обычно эти действия фиксируются в одном протоколе. При этом необходимо иметь в виду, что осмотр предметов на основании ст. 170 должен производится при участии понятых. Поэтому при необходимости осуществления такого осмотра при производстве освидетельствования для участия в этом СД приглашаются не менее двух понятых. Порядок осмотра регулируется ст. 177. В соответствии с данной правовой нормой осмотренные предметы могут быть изъяты. Ход и результаты такого осмотра в протоколе освидетельствования фиксируются по форме, предусмотренной Приложением 51 к ст. 476.

5. Освидетельствованию могут быть подвергнуты: 1) обвиняемый (подозреваемый); 2) потерпевший; 3) свидетель в случае необходимости оценки достоверности его показаний. В тех случаях, когда освидетельствование проводится не для оценки достоверности показаний свидетеля, а с другими целями, оно может производиться только с его согласия. Форма постановления о производстве освидетельствования приведена в Приложении 69 к ст. 476.

6. Освидетельствование производится только в тех случаях, когда для обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, а также выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для УД, не требуется производство СЭ. Получение образцов для сравнительного исследования при производстве освидетельствования УПК не предусмотрено.

7. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает, что освидетельствование производится следователем (дознавателем) на основании вынесенного им постановления, которое является обязательным для освидетельствуемого лица. В случае отказа от выполнения постановления следователя (дознавателя) освидетельствование производится принудительно. При этом необходимо установить причину отказа и производить принудительное освидетельствование лишь в исключительных случаях.

8. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает запрет на производство следователем (дознавателем) освидетельствования лица другого пола, если освидетельствование сопровождается обнажением данного лица. Следователь (дознаватель) не может присутствовать при освидетельствовании лица другого пола, сопровождающемся его обнажением, даже если оно не возражает против этого. То же самое относится и к понятым.

9. В соответствии со ст. 146 освидетельствование обвиняемого (подозреваемого), потерпевшего, свидетеля относится к числу таких СД, которые могут производиться до возбуждения УД.

Статья 180. Протоколы осмотра и освидетельствования

1. Комментируемая статья устанавливает особенности составления протоколов осмотра и освидетельствования. Об общих правилах составления протоколов осмотра, освидетельствования см. комментарии к ст. 166 и 167.

2. В протоколе должны быть зафиксированы лишь фактические данные, полученные в результате непосредственного обнаружения и наблюдения обстановки и предметов в процессе СД. При этом объяснения лиц и умозаключения следователя (дознавателя), специалиста или иных участвующих в его проведении лиц по поводу механизма образования повреждений, наличия или отсутствия тех или иных следов и т. п.  не фиксируются. Однако если участниками СД перед его началом, в ходе либо по его окончании сделаны какие-либо заявления, то они в обязательном порядке отражаются в протоколе.

3. При осмотре (на месте происшествия или вне его) следов рук, ног, зубов, транспорта, животных, орудий взлома и инструментов, а также огнестрельного оружия в протоколе осмотра должно быть указано: место, где обнаружены следы; их количество, характер, форма, индивидуальные признаки; примененные средства для выявления следов; средства и приемы их изъятия (изготовлен слепок, изъят в натуре и т. п.).

4. При осмотре документов в протоколе необходимо указать: 1) наименование документа, кому, когда, где, кем и для какой цели он выдан, когда и кем был подписан, регистрационные данные (входящие, исходящие); 2) способ изготовления документа (если есть сомнения в его подлинности); 3) содержание документа (в необходимых случаях полностью или частично воспроизводится текст); 4) на каком материале изготовлен документ (признаки бумаги, ее размер, цвет и т. п.); 5) данные об оттисках штампов, печатей (если документы изготовлены на бланках учреждений, необходимо это отметить); 6) выявленные подчистки или другие следы изменений отдельных положений, содержащихся в документе, и каким образом это обнаружено; 7) внешний вид, состояние документа и т. д.

5. В протоколе освидетельствования важно указать: 1) имело ли место обнажение тела освидетельствуемого; 2) возражал ли он против этого; 3) что, в каком виде и где обнаружено. При этом необходимо отразить в протоколе факт согласия освидетельствуемого лица (когда освидетельствование сопровождается его обнажением) на фотографирование, видеозапись или киносъемку.

6. Отражая в протоколе результаты осмотра предметов, необходимо указать: 1) наименование осматриваемого объекта; 2) его местонахождение (если осмотр производится на месте обнаружения); 3) индивидуальные признаки; 4) характер повреждений; 5) наличие любых фактических данных (в т. ч. следов), которые могут иметь значение для УД. При этом необходимо учитывать, что следы могут иметь доказательственное значение лишь в том случае, если в протоколе будет четко и определенно отражено, каким образом и откуда они изъяты.

7. К протоколам осмотра и освидетельствования должны прилагаться фототаблицы и фотонегативы к ним, киноленты, диапозитивы, видео - и аудиокассеты с записями, составленные в ходе проведения СД, планы, схемы и оттиски следов, выполненные в процессе осмотра.

8. В протоколе осмотра трупа должны найти отражение: 1) данные, относящиеся к характеристике внешнего вида трупа (пол, примерный возраст, телосложение); 2) расположение трупа по отношению к окружающим предметам; 3) поза, в которой находился труп в момент осмотра, расположение отдельных частей тела; 4) описание одежды и обуви, находящейся на трупе, ее состояние, наличие на ней повреждений, загрязнений, пятен; 5) обнаруженные на трупе и в одежде предметы (документы, деньги и иные ценности, веревка, нож и т. п.); 6) наличие и характер повреждений на трупе, их внешние признаки; 7) наличие и характер пятен на трупе, одежде и на месте его расположения, наличие и характер трупных явлений; 8) иные данные, имеющие значение для дела.

9. Если труп не опознан, необходимо указать его характерные приметы (в т. ч. особые приметы - отсутствие волос на голове, наличие усов, бороды, татуировки, видимые последствия хирургических операций, травм и т. д.).

10. В протоколе обязательно должно быть указано, куда после осмотра направлены труп, одежда, обувь, иные обнаруженные предметы, а также документы.

Статья 181. Следственный эксперимент

1. Комментируемая статья устанавливает особенности производства следственного эксперимента, который следует отличать от осмотра. Основное назначение осмотра состоит в обнаружении доказательств. Следственный эксперимент проводится главным образом с целью проверки или уточнения уже собранных доказательств, в т. ч. и тех, которые получены при осмотре. Если во время осмотра следователь обнаруживает ВД и следы преступления, выясняет обстановку и иные обстоятельства происшествия, то при проведении следственного эксперимента он наблюдает и оценивает воспроизведенные участниками процесса действия, обстановку и обстоятельства события, а также необходимые опытные действия и их результаты.

2. Осмотр, как правило, бывает неотложным СД. Следственный эксперимент в качестве неотложного СД проводится редко. Процессуальный порядок производства следственного эксперимента не совпадает с процессуальным порядком производства осмотра.

3. Анализ комментируемой статьи позволяет выделить три вида следственного эксперимента: 1) воспроизведение действий, обстановки или иных обстоятельств определенного события (путем реконструкции); 2) совершение необходимых опытных действий; 3) смешанный вид - сочетание реконструкции с совершением необходимых опытных действий.

4. Следственный эксперимент может проводиться как с целью проверки имеющихся сведений о возможности совершать определенные действия, слышать и наблюдать какое-либо событие, так и для выяснения механизма его происхождения или следообразования.

5. Результаты следственного эксперимента независимо от того, являются ли они положительными или отрицательными, имеют равное доказательственное значение.

6. При проведении следственного эксперимента с участием обвиняемого (подозреваемого) в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 53 может присутствовать защитник.

7. Для обеспечения достоверности выводов, к которым приводят опытные действия, необходимо, чтобы: 1) условия, в которых проводится следственный эксперимент, были максимально приближены к тем, в которых происходило проверяемое событие; 2) были обеспечены надлежащая полнота и точность воспроизведения самих действий, выполняемых иногда многократно, с соответствующими вариациями, а также правильность оценки их результатов.

8. Особенностью следственного эксперимента является то, что для восприятия его результатов, отражаемых в протоколе, не применяются специальные познания (иначе следует назначать СЭ). При исследовании обстоятельств происшедшего события следственный эксперимент может производиться с целью: 1) определения возможности восприятия каких-либо фактов; совершения определенных действий; наступления какого-либо события; 2) выявления последовательности происшедшего события; механизма образования следов.

9. Полученные в следственном эксперименте результаты свидетельствуют только о том, что исследуемое событие или явление могло (или не могло) протекать в заданных условиях следственного эксперимента. Эти результаты должны рассматриваться в совокупности с другими материалами УД.

10. Следует иметь в виду, что проведение грамотно спланированного и подготовленного следственного эксперимента во многих случаях расследования преступлений позволяет избежать необходимости назначения СЭ. Это, в свою очередь позволяет существенно сократить сроки расследования.

11. Следственный эксперимент не может проводиться в тех случаях, когда при этом возникает опасность для здоровья участвующих в нем лиц. Кроме того, необходимо учитывать, что его производство не должно сопровождаться причинением ущерба чужому имуществу, нарушением общественной безопасности, а также норм нравственности.

12. При проведении следственного эксперимента присутствуют понятые. Более двух понятых рекомендуется приглашать, когда следственный эксперимент сложен, многоэпизоден или должен выполняться на обширной территории.

13. Участниками следственного эксперимента могут быть свидетели, потерпевшие, обвиняемые (подозреваемые). Функции участников следственного эксперимента определяются следователем (дознавателем) в зависимости от его цели и содержания. В случае необходимости к участию в следственном эксперименте привлекаются педагог, специалист, переводчик, а также лица, выполняющие вспомогательные действия (конвой, сотрудники милиции и др.). Следователь (дознаватель) должен разъяснить всем участникам их права и обязанности при проведении следственного эксперимента.

14. Важно заранее установить, когда и где состоится следственный эксперимент, с участием кого он будет проводиться, какие обстоятельства того или иного события надлежит воспроизвести, какие опытные действия понадобится совершить. Следователь (дознаватель) определяет, кто обеспечит следственный эксперимент материально-техническими средствами, на чей счет нужно отнести расходы по выполнению этого СД. Обвиняемого (подозреваемого), свидетеля, потерпевшего, равно как и других лиц, следователь (дознаватель) привлекает к участию в следственном эксперименте, руководствуясь обстоятельствами конкретного случая.

15. При необходимости следователь (дознаватель) согласовывает с соответствующими гражданами или должностными лицами предприятий, учреждений и организаций место и время производства следственного эксперимента.

16. Порядок проведения следственного эксперимента заключается в том, что по прибытии на место следователь (дознаватель) в присутствии понятых и других участников осматривает его, после чего с учетом данных осмотра разъясняет присутствующим его цели. Участники следственного эксперимента, понятые, специалисты, свидетели и другие лица занимают указанные следователем (дознавателем) места, каждому определяется конкретная задача и средства ее выполнения. При этом следователь (дознаватель) лично руководит как подготовительными мероприятиями, так и самим ходом следственного эксперимента.

17. Воспроизведение действий, обстановки или иных обстоятельств проверяемого события, совершение опытных действий участники начинают по указанию следователя (дознавателя). При этом он сам и соответствующие исполнители производят измерения, составляют планы, схемы. В необходимых случаях следственный эксперимент и его результаты фиксируются с помощью кино-, видеосъемки, фотографирования, звукозаписи.

18. Как свидетельствует следственная практика, в целях получения более точных и объективных результатов следственный эксперимент целесообразно проводить не менее трех раз с составлением отдельного протокола по каждому из них и отражением условий их проведения.

19. Ход и результаты следственного эксперимента фиксируются в протоколе. Он оформляется во время или непосредственно после окончания следственного эксперимента в соответствии с правилами ст. 166 и 167. В протоколе кроме обычных сведений нужно указать, с участием и в присутствии кого производился следственный эксперимент, его цель, подлежащие проверке доказательства, место и условия, в которых он происходил, ход эксперимента, т. е. операции, выполненные его участниками при подготовке и воспроизведении обстоятельств проверяемого события, а также при совершении опытных действий. Особо подробно описываются результаты следственного эксперимента. Отмечаются факты использования аудио - и (или) видеозаписи, киносъемки, фотографирования, составления планов, схем и т. д. Фиксируются заявления и замечания, сделанные в ходе следственного эксперимента его участниками. Форма протокола приведена в Приложении 107 к ст. 476.

Глава 25. Обыск. Выемка. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления. Контроль и запись переговоров

Статья 182. Основания и порядок производства обыска

1. Новый УПК объединил нормы, регулирующие особенности производства обыска, в одну комментируемую статью.

2. Следует иметь в виду, что на производство обыска распространяются общие правила производства СД. См. об этом комментарий к ст. 164.

3. Основанием для производства обыска является наличие достаточных данных, позволяющих предположить нахождение в определенном месте объектов, указанных в ч. 1 комментируемой статьи, которые могут иметь значение для УД, т. е. для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного знания объекта, подлежащего изъятию, или места его нахождения. Достаточные данные должны содержаться в процессуальных документах, фиксирующих сведения, полученные из источников, указанных в ч. 2 ст. 74. Оценка этих данных должна предшествовать принятию решения о производстве обыска.

4. Обыск может быть произведен только после возбуждения УД, в любой момент расследования, сразу же после появления оснований к этому, что нередко имеет первостепенное значение для его эффективности.

5. Форма постановления следователя о производстве обыска (не в жилище) приведена в Приложении 77 к ст. 476.

6. Форма постановления следователя о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска в жилище приведена в Приложении 81 к ст. 476. Более подробно о судебном порядке получения разрешения на производство обыска в жилище см. комментарий к ст. 165.

7. Следует иметь в виду, что в случае, не терпящем отлагательства, следователь может произвести обыск в жилище без судебного решения. К числу обстоятельств, не терпящих отлагательства производства обыска, относятся, случаи, когда: 1) фактические основания к производству обыска возникли внезапно при производстве других СД (например, осмотра, выемки); 2) неотложность обыска диктуется обстановкой только что совершенного преступления; 3) неотложное производство обыска необходимо для пресечения дальнейшей преступной деятельности; 4) поступили сведения о том, что лицо, в распоряжении которого находятся существенные для УД объекты, принимает меры к их уничтожению; 5) малейшее промедление с обыском может повлечь уничтожение или сокрытие искомых объектов либо по иным причинам сделает их недоступными для следователя. Важно учитывать, что в случаях, не терпящих отлагательства, следователь должен вынести постановление, в котором должны быть указаны не только время и место проведения действия, мотивы к производству обыска, но и обоснование его проведения без получения судебного решения.

8. Часть 6 комментируемой статьи устанавливает, что следователь вправе производить любые поиски, если обследование помещения или хранилища не сопряжено с их повреждением или разрушением. В тех случаях, когда владелец добровольно отказывается открыть помещение или хранилище, которое вскрыть без причинения повреждений невозможно, необходимо с целью оказания помощи при вскрытии помещений и хранилищ привлечь специалистов, чтобы по возможности избежать повреждений имущества.

9. При производстве обыска в помещении, занимаемом двумя или несколькими семьями, следователь (дознаватель) вправе подвергнуть обыску не только помещение, занимаемое гражданином, в отношении которого вынесено постановление о производстве обыска, но и места общего пользования, чтобы лишить граждан, проживающих в других комнатах, возможности оказать помощь обыскиваемому в сокрытии объектов, интересующих следствие.

10. В случае получения информации о сокрытии похищенного или других предметов соседом гражданина, у которого производится обыск, следователь (дознаватель) вправе принять решение об обыске помещения, в котором укрываются искомые объекты, в связи с наличием обстоятельств, не терпящих отлагательства.

11. К мерам, которые должен предпринять следователь (дознаватель) в соответствии с ч. 7 комментируемой статьи, для обеспечения тайны частной жизни лица, в помещении которого производится обыск, следует отнести обязанность следователя (дознавателя) предупредить понятых, специалиста и других лиц, присутствующих при производстве обыска, об уголовной ответственности по ст. 310 УК за разглашение данных предварительного расследования.

12. Часть 9 комментируемой статьи устанавливает, что при проведении обыска подлежат изъятию обнаруженные предметы и документы, изъятые из оборота. К числу "запрещенных к обращению" относятся предметы, которые приобретаются только по особым разрешениям, а также предметы, за изготовление, хранение и сбыт которых предусмотрена уголовная ответственность (оружие, взрывчатые вещества, наркотические средства и психотропные вещества, сильнодействующие яды и др.).

13. Часть 10 комментируемой статьи обязывает следователя (дознавателя) предъявлять все обнаруженные и изъятые в ходе обыска предметы, документы и ценности понятым и другим лицам, присутствующим при его производстве. Если эти предметы, документы и ценности имеют отношение к расследуемому УД, они осматриваются, упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями указанных лиц. См. об этом комментарий к ст. 177.

14. В отличие от УПК РСФСР ч. 11 комментируемой статьи возлагает на следователя (дознавателя) обязанность обеспечить участие при производстве обыска в жилище того лица, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетнего члена его семьи. Кроме того, право присутствовать при производстве обыска предоставляется защитнику и адвокату лица, в помещении которого производится обыск. Указанное право не зависит от волеизъявления следователя.

15. О составлении протокола обыска см. комментарии к ст. 166 и 167. Форма протокола приведена в Приложении 80 к ст. 476.

16. В протоколе обыска следует отметить, были ли в ходе обыска предприняты попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, и о принятых в связи с этим мерах.

Статья 183. Основания и порядок производства выемки

1. Комментируемая статья в отличие от УПК РСФСР объединяет нормы, предусматривающие особенности производства выемки.

2. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает, что выемка производится при соблюдении двух условий: 1) необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для УД; 2) если точно известно, где и у кого они находятся.

3. Порядок производства выемки в целом идентичен порядку производства обыска. Вместе с тем для производства следователем (дознавателем) выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, необходима санкция прокурора.

4. Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения. См. о судебном порядке получения разрешения на производство выемки в жилище комментарий к ст. 165.

5. Принудительная выемка подлежащих изъятию предметов и документов производится лишь в случае отказа добровольно выдать их по предложению следователя (дознавателя), сделанному до начала СД. При этом допускается возможность применения мер (в т. ч.  и физических), направленных на преодоление сопротивления лица, препятствующего производству данного СД.

Статья 184. Личный обыск

1. Комментируемая статья регулирует порядок производства личного обыска обвиняемого (подозреваемого) и других лиц в целях обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для УД.

2. Комментируемая статья различает порядок проведения этого СД в зависимости от процессуального статуса обыскиваемого лица, а также места и цели проведения этого СД.