Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (стр. 24 )

2. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи решение о проведении предварительного слушания может быть принято судом как по ходатайству стороны, так и по собственной инициативе. В то же время основание, предусмотренное п. 1 ч. 2 комментируемой статьи, является исключением из этого правила, поскольку содержание самой нормы свидетельствует о том, что решение об исключении доказательства принимается в ходе предварительного слушания исключительно в связи с ходатайством об этом стороны. Это положение закона в полной мере соответствует той роли, которую должен выполнять суд в состязательном судопроизводстве.

3. О порядке принятия решений по результатам предварительного слушания, назначенного по основаниям, предусмотренным п. 1, 2 и 3 ч. 2 комментируемой статьи, см. комментарии к ст. 235, 237, 238 и 239.

4. Ходатайство о рассмотрении УД судом с участием присяжных заседателей (п. 5 ч. 2 комментируемой статьи) может быть заявлено как при ознакомлении обвиняемого с материалами УД, так и в последующих стадиях, вплоть до назначения судебного заседания. Пункт 1 ч. 5 ст. 231 содержит запрет на заявление подобного ходатайства после назначения судебного заседания. Согласно ч. 5 ст. 217 именно в стадии ознакомления обвиняемого с материалами УД закон возлагает на следователя обязанность разъяснить обвиняемому его право ходатайствовать о рассмотрении УД судом с участием присяжных заседателей. О подсудности уголовных дел суду с участием присяжных заседателей см. комментарий к ч. 3 ст. 31.

5. Изучая поступившее УД по одному из преступлений, отнесенных к подсудности суда с участием присяжных заседателей, судья обязан проверить соблюдение следователем требований, предъявляемых законом в этой части: разъяснялись ли обвиняемому особенности рассмотрения УД судом с участием присяжных заседателей, его права в СР и специальный порядок обжалования судебного решения, постановленного судом. В случае, когда будет установлено, что право на рассмотрение УД судом с участием присяжных заседателей обвиняемому не разъяснено, либо суд усомнится в добровольности волеизъявления обвиняемого, УД в соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 237 возвращается прокурору для устранения имеющегося недостатка.

6. Часть 5 ст. 217 допускает возможность выделения УД в отдельное производство в том случае, если один или несколько обвиняемых отказываются от суда с участием присяжных заседателей. Однако принятие подобного решения никоим образом не может отражаться на полноте и всесторонности предстоящего СР. При невозможности выделения УД в отдельное производство оно подлежит рассмотрению в целом судом с участием присяжных заседателей. Поэтому еще в стадии принятия решения по поступившему УД, подсудному суду с участием присяжных заседателей, судье следует проверять законность выделения УД в отдельное производство, решение о чем может принять следователь, если ходатайство о рассмотрении УД судом присяжных было заявлено не всеми лицами, обвиняемыми по данному УД. При этом суд вправе принять решение о возвращении УД прокурору со ссылкой на п. 1 ч. 1 ст. 237, если установит нарушение УПК при выделении УД в стадии направления его в суд.

Статья 230. Меры по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества

1. Принятие органами расследования мер по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением или возможной конфискации имущества, означает выполнение на стадии предварительного следствия или дознания по УД требований ст. 115 УПК. В ней предусматривается порядок наложения ареста на имущество обвиняемого (подозреваемого) или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия, на основании судебного решения, которое может быть принято по ходатайству следователя (дознавателя).

2. Аресту подлежит только то имущество, относительно которого имеются данные, свидетельствующие о его получении в результате преступных действий либо преступным путем.

3. Наложение ареста на имущество состоит в запрете, адресованном собственнику или владельцу имущества, распоряжаться и в необходимых случаях пользоваться им, а также в изъятии имущества и передаче его на хранение.

4. В соответствии с ч. 5 ст. 220 сведения о принятых мерах по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением, или возможной конфискации имущества должны быть отражены в справке, прилагаемой к ОЗ или ОА.

5. Невыполнение органами предварительного следствия и дознания положений ст. 115-116 само по себе не может явиться основанием к возвращению УД прокурору для устранения имеющихся недостатков. Если меры по обеспечению возмещения вреда или возможной конфискации имущества не были приняты органами расследования, законодатель предусмотрел механизм, который позволяет непосредственно суду восполнить допущенное в стадии расследования нарушение закона. Согласно ст. 230 судья по ходатайству любого из участников процесса со стороны обвинения вправе вынести постановление о принятии мер по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением, либо возможной конфискации имущества. При таких обстоятельствах исполнение указанного постановления возлагается на судебных приставов-исполнителей. Следует обратить внимание на то, что принятие данного решения является правом суда, но не его обязанностью. Новшество УПЗ как раз и состоит в том, что в отличие от ранее действовавшей ст. 30 УПК РСФСР законодатель дает суду возможность принятия таких мер не по собственной инициативе, а исключительно по ходатайству одной из сторон процесса. Прежде процессуальный закон ставил это в обязанность суду, что не соответствовало принципу состязательности и свидетельствовало о возложении на суд несвойственной ему функции, присущей стороне обвинения.

6. Форма подобного постановления приведена в Приложении 12 ст. 477.

Статья 231. Назначение судебного заседания

1. Комментируемая статья посвящена процедуре назначения судебного заседания в случаях, когда отсутствуют основания для проведения предварительного слушания.

2. Решение о назначении судебного заседания без проведения предварительного слушания (ч. 1 комментируемой статьи) процессуально оформляется принятием постановления, форма которого приведена в Приложении 16 ст. 477.

3. При решении вопроса о месте, дате и времени СР (п. 1 ч. 2 комментируемой статьи) суд должен исходить из реальной возможности участников процесса непосредственно присутствовать в судебном заседании в назначенный судом срок.

4. При решении вопроса о рассмотрении УД судьей единолично или судом коллегиально (п. 2 ч. 2 комментируемой статьи) необходимо руководствоваться требованиями ст. 30. Судья и коллегия из 12 присяжных заседателей рассматривают УД по ходатайству обвиняемого о преступлениях, перечисленных в п. 1 ч. 3 ст. 31, подсудные областному или приравненному к нему суду. Коллегия из трех судей федерального суда общей юрисдикции рассматривает УД о тяжких и особо тяжких преступлениях при наличии соответствующего ходатайства обвиняемого, заявленного в установленные законом сроки. Таким образом, в отличие от ранее действовавшего УПК РСФСР законодатель предоставил судье возможность рассмотреть любое УД единолично при отсутствии ходатайства обвиняемого о рассмотрении УД судом с участием присяжных заседателей или судом в составе трех профессиональных судей по отдельным категориям УД, прямо предусмотренным в законе. Единолично подлежат рассмотрению и УД, подсудные мировому судье.

5. В настоящее время УПК не регламентирует возможность рассмотрения УД судьей с участием народных заседателей, поскольку данный институт утратил силу с 1 января 2004 г. (ФЗ от 01.01.01 г. N 177-ФЗ); с 1 января 2004 г. введен в действие институт рассмотрения УД судом в составе трех профессиональных судей.

6. Третьим вопросом, подлежащим разрешению в постановлении о назначении судебного заседания, является назначение судом защитника (п. 3 ч. 2 комментируемой статьи) в случаях, когда его участие в СР является обязательным. Закон предусматривает такие основания обязательного участия защитника в УД, которые напрямую не зависят от волеизъявления самого обвиняемого. Если при наличии перечисленных в законе оснований обвиняемый не был обеспечен защитником органами предварительного расследования либо защитник не приглашен самим обвиняемым, другими лицами по его поручению или с его согласия, участие защитника в судебном заседании должно быть обеспечено судом, о чем свидетельствуют положения ч. 3 ст. 51. Более подробно об этом см. комментарий к п. 2-7 ч. 1 ст. 51. Следует иметь в виду, что одновременно обвиняемому предоставлено право отказаться от помощи защитника в любой момент производства по УД, но он вправе вновь ходатайствовать перед судом о допуске защитника в любой момент производства по УД. Отказ в допуске защитника, выбранного самим обвиняемым, не допускается. В то же время, если участие выбранного обвиняемым защитника невозможно в течение длительного времени, судья может предложить обвиняемому пригласить другого защитника или самостоятельно назначить защитника через коллегию адвокатов.

7. Четвертый вопрос заключается в принятии судом решения о вызове в судебное заседание лиц по спискам, представленным сторонами (п. 4 ч. 2 комментируемой статьи). См. об этом более подробно комментарий к ст. 232.

8. Следующим вопросом, подлежащим отражению в постановлении о назначении судебного заседания, является решение о рассмотрении УД в закрытом или открытом судебном заседании. В ст. 241 перечислены исключительные обстоятельства, которые допускают закрытое разбирательство УД. Необходимо обратить внимание на содержание самой нормы ч. 2 ст. 241, которая не обязывает судью принимать решение о закрытом СР во всяком случае при наличии приведенных в законе оснований. Это является правом суда. Однако суд обязан мотивировать свое решение о проведении закрытого СР, привести конкретные фактические обстоятельства принятия такого решения. При принятии решения о закрытом судебном заседании в стадии его назначения не требуется вынесения дополнительного определения или постановления суда. Согласно ч. 3 ст. 241, решение о рассмотрении УД в закрытом судебном заседании может быть вынесено в отношении всего СР либо соответствующей его части, например, при допросе потерпевшего, подвергшегося сексуальному насилию. См. об этом более подробно комментарий к ч. 2 и 3 ст. 241.

9. При назначении судебного заседания судья может изменить или отменить меру пресечения, избранную в ходе предварительного расследования. Однако избрать такие меры пресечения, как домашний арест и заключение под стражу, он не может, т. к. в этом случае должен быть соблюден порядок, установленный ст. 108 УПК. В то же время в постановлении о назначении судебного заседания судья обязан решить вопрос о мере пресечения, как этого требует ч. 3 комментируемой статьи.

10. Положения ч. 4 комментируемой статьи содержат требование к суду известить стороны о месте, дате и времени СР не позднее чем за 5 суток до его начала. Указанный срок должен исчисляться с момента фактического уведомления стороны процесса о принятом решении, а не с момента направления такого уведомления. Само по себе уведомление стороны процесса за пять суток до начала судебного заседания не может во всяком случае свидетельствовать о соблюдении судом требования закона. Не случайно законодатель, предусматривая срок исполнения этой обязанности суда, не связал его с исключительной датой. В рассматриваемой норме речь идет о сроке 5 суток и более. Этот срок должен быть определен самим судом исходя из конкретных обстоятельств данного УД и находиться в прямой зависимости от возможности сторон процесса явиться в определенное судом место и в указанное им время. Чаще всего это положение закона приобретает свою актуальность в сложных климатических условиях или на территории с неразвитой транспортной инфраструктурой, или в области, подвергшейся стихийному бедствию.

11. Дополнение комментируемой статьи ч. 5 о запрете заявлять ходатайства о рассмотрении УД с участием присяжных заседателей и о проведении предварительного слушания после назначения судебного заседания связано с тем, что без такого указания в законе, и именно со ссылкой на это, обвиняемые требовали рассмотрения указанных ходатайств, ссылаясь на отсутствие такого запрета. Между тем законом регламентировано время обращения с такими ходатайствами и порядок их рассмотрения, и он должен строго соблюдаться.

Статья 232. Вызовы в судебное заседание

1. Из содержания ст. 220 и 225 следует, что обязанность сформировать списки лиц, подлежащих вызову в суд лежит на следователе (дознавателе), проводившем по УД предварительное следствие (дознание).

2. По УД, по которому было проведено предварительное следствие, список прилагается отдельно к ОЗ. По УД, по которому проводилось дознание, список лиц, подлежащих вызову в суд, указывается непосредственно в ОА.

3. По смыслу закона, такой список должен быть разделен на две части. В первой указываются лица со стороны обвинения, во второй, - со стороны защиты. Реализация этого требования закона не в последнюю очередь зависит от выполнения стороной защиты своих профессиональных функций, поскольку список лиц, подлежащих вызову в судебное заседание со стороны защиты, формируется следователем (дознавателем) исходя из содержания соответствующих ходатайств стороны защиты и самого обвиняемого. О необходимости раздельного составления списков лиц со стороны обвинения и защиты свидетельствует и полномочие, предоставленное прокурору при утверждении ОЗ, в соответствии с которым прокурор вправе дополнить или сократить список лиц, подлежащих вызову в суд, за исключением списка свидетелей со стороны защиты (п. 3 ч. 2 ст. 221). Правовая позиция, высказанная Президиумом ВС РФ в этой части, заключается в том, что составление органами предварительного расследования единого списка без указания по каждому приведенному в нем лицу о том, каким свидетелем - стороны обвинения или защиты - он является, свидетельствует о существенном недостатке всего ОЗ или ОА, который может препятствовать суду в рассмотрении УД и повлечь его возвращение прокурору на основании п. 1 ч. 1 ст. 237.

4. Дополнительно в стадии принятия решения по поступившему УД в суд могут поступить ходатайства любой из сторон процесса о вызове в судебное заседание и других лиц, не указанных в ОЗ или ОА. Такие ходатайства подлежат рассмотрению в общем порядке в соответствии с процедурой, предусмотренной гл. 15. По результатам разрешения этого вопроса в постановлении о назначении судебного заседания, судья дает распоряжение о вызове указанных в данном постановлении лиц в судебное заседание.

Статья 233. Срок начала разбирательства в судебном заседании

1. Комментируемая статья предусматривает срок начала рассмотрения УД в судебном заседании. В этой норме законодатель предусмотрел как минимальный срок, ранее которого не может быть начато рассмотрение УД, так и максимальный.

2. По общему правилу рассмотрение УД в судебном заседании должно быть начато не позднее 14 суток со дня вынесения судьей постановления о назначении судебного заседания (ч. 1 комментируемой статьи), но не ранее семи суток со дня вручения обвиняемому копии ОЗ или ОА (ч. 2 комментируемой статьи). Исключением являются УД, отнесенные к подсудности суда с участием присяжных заседателей, рассмотрение которых должно начаться не позднее 30 суток.

3. На практике соотношение этих сроков вызывает затруднение в случае, когда копия ОЗ или ОА вручается обвиняемому после направления УД в суд. Вместе с тем судья не будет поставлен в подобное затруднение, если решение о возвращении УД прокурору при отсутствии в нем данных о надлежащем вручении обвиняемому копии ОЗ или ОА будет принято судьей своевременно.

Глава 34. Предварительное слушание

Статья 234. Порядок проведения предварительного слушания

1. Комментируемая статья устанавливает порядок проведения предварительного слушания, которое допускается по всем УД при наличии оснований, предусмотренных ст. 229. По УПК РСФСР предварительное слушание предусматривалось только по УД, подсудным суду присяжных.

2. Основная задача предварительного слушания состоит в том, чтобы рассмотреть все поступившие к моменту СР по УД ходатайства, выяснить степень готовности УД к рассмотрению его судом, а в определенных законом случаях принять дополнительные меры к его подготовке.

3. Предварительное слушание проводится с соблюдением положений гл. 33, 35 и 36, устанавливающих общий порядок подготовки к судебному заседанию и условия СР (ч. 1 комментируемой статьи). Требования, предусмотренные в комментируемой главе, являются изъятиями из общих положений закона. К ним, в частности, относятся: 1) проведение судьей предварительного слушания во всех случаях единолично; 2) проведение предварительного слушания только в закрытом судебном заседании; 3) возможность проведения "заочного" судебного заседания, т. е. в отсутствие обвиняемого; 4) ограничение предварительного слушания кругом вопросов, разрешаемых при подготовке к СР.

4. В отличие от непосредственного рассмотрения УД по существу уведомление о вызове сторон в судебное заседание для проведения предварительного слушания (ч. 2 комментируемой статьи) должно быть направлено не менее чем за трое суток до его начала. Здесь, как и при назначении судебного заседания, необходимо учитывать, что предусмотренный срок не является исключительным, т. е. он не может быть менее трех суток, но должен обеспечивать стороне процесса возможность принять участие в судебном заседании. Необходимость обеспечения судом возможности участия сторон в предварительном слушании предусмотрена ч. 1 комментируемой статьи. Участие стороны в предварительном слушании в отличие от СР следует рассматривать как ее право, а не обязанность.

5. Закон не связывает неявку стороны процесса, кроме обвиняемого, с необходимостью приостановления предварительного слушания или его отложения. Проведение предварительного слушания в отсутствие обвиняемого (ч. 3 комментируемой статьи) возможно по его ходатайству об этом. Подобное ходатайство обвиняемого рассматривается в порядке, установленном гл. 15, и подлежит разрешению с учетом конкретных обстоятельств УД и тех оснований, которые явились поводом к проведению предварительного слушания.

6. Согласно ч. 4 комментируемой статьи неявка других своевременно извещенных участников производства по УД не препятствует проведению предварительного слушания. В то же время предварительное слушание должно быть отложено судом, если надлежаще уведомленная сторона не может явиться на предварительное слушание по уважительной причине. Такая обязанность суда вытекает из необходимости свободной реализации права каждого участника процесса на непосредственное участие в предварительном слушании.

7. Положения ч. 5 комментируемой статьи посвящены порядку рассмотрения ходатайств сторон об исключении доказательств. См. об этом более подробно комментарий к ст. 235.

8. В предварительном слушании подлежит рассмотрению ходатайство стороны защиты о вызове дополнительного свидетеля. Несмотря на то, что ч. 2 ст. 229 не предусматривает в качестве основания проведения предварительного слушания необходимость рассмотрения такого ходатайства, положения ч. 6 комментируемой статьи бесспорно свидетельствуют о том, что подобное ходатайство может быть разрешено исключительно в рамках этой процедуры. Однако стоит обратить внимание на то, что в комментируемой части идет речь не о ходатайстве любой стороны процесса о вызове в СР всякого свидетеля, а лишь о ходатайстве стороны защиты и лишь в том случае, если в нем поставлен вопрос о вызове свидетеля для установления алиби обвиняемого. Понятие "алиби" предусмотрено в п. 1 ст. 5 и означает нахождение обвиняемого в момент совершения преступления в другом месте.

КС РФ в пост. от 01.01.01 г. N 13-П признал ч. 6 комментируемой статьи в той мере, в какой она исключает возможность удовлетворения судом ходтайства стороны защиты о вызове свидетеля для установления алиби подсудимого, если оно не заявлялось в ходе предварительного расследования и не было отклонено следователем (дознавателем), прокурором, не соответствующей Конституции РФ. По мнению КС РФ, указанное положение ограничивает обвиняемого в возможности отстаивать в ходе судебного разбирательства свою позицию по УД, чем нарушается его конституционное право на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом, в том числе в суде. Понуждая обвиняемого ходатайствовать о вызове свидетеля для подтверждения алиби в период предварительного расследования, т. е., по существу, - к отказу от гарантированного Конституцией РФ права не доказывать свою невиновность, названная норма фактически вводит процессуальную санкцию за использование этого конституционного права.

9. Согласно ч. 8 комментируемой статьи по ходатайству сторон в качестве свидетелей могут быть допрошены любые лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства СД или изъятия и приобщения к УД документов, за исключением лиц, обладающих свидетельским иммунитетом. Из данной нормы во взаимосвязи с п. 40 ст. 5, ст. 56, ч. 4 ст. 271 и ст. 278 не следует, что запрет обязывать лицо, обладающее свидетельским иммунитетом, давать показания относительно обстоятельств досудебного производства исключает право такого лица дать соответствующие показания в случае, если оно согласно на это, при условии, что ему как свидетелю разъясняется возможность использования показаний в качестве доказательств по УД (пост. КС РФ от 01.01.01 г. N 13-П). Кроме того, в случае, когда явка в суд свидетеля стороны защиты или специалиста (ч. 8 комментируемой статьи) будет обеспечена самой стороной защиты, в соответствии с ч. 4 ст. 271, суд ни при каких обстоятельствах не имеет права отказать в удовлетворении ходатайства о допросе их в судебном заседании. Вызов дополнительных свидетелей по собственной инициативе суда в условиях состязательности судебного процесса будет свидетельствовать о выполнении судом не свойственной ему функции либо стороны защиты, либо стороны обвинения.

В пост. 29 июня 2004 г. N 13-П КС РФ указал, что ч. 8 по своему конституционно-правовому смыслу во взаимосвязи с иными нормами УПК не исключает возможность допроса лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов при условии их согласия на это.

10. Установленный порядок проведения предварительного слушания содержит положение об обязательности ведения протокола (ч. 9 комментируемой статьи) требования к которому предусмотрены общими положениями. См. об этом более подробно комментарии к ст. 259 и 260.

Статья 235. Ходатайство об исключении доказательства

1. Комментируемая статья является новой для УПК и устанавливает порядок заявления и разрешения судом ходатайства стороны об исключении доказательства.

2. Стороны вправе заявить ходатайство об исключении из перечня доказательств, прилагаемого к ОЗ или ОА, любого доказательства (ч. 1 комментируемой статьи). Право заявить ходатайство принадлежит в равной степени как стороне защиты, так и стороне обвинения. В этом случае судья должен выяснить у другой стороны, имеются ли у нее возражения против данного ходатайства. При этом закон установил обязанность суда ознакомить другую сторону процесса с доводами ходатайства об исключении доказательства в день его представления в суд. Соответственно, требование представить другой стороне процесса копию ходатайства предполагает обязательную письменную форму его подачи. Незамедлительное направление копии такого ходатайства противоположной стороне процесса является гарантией соблюдения права на защиту и обеспечения готовности всех участников процесса к решению поставленных вопросов в ходе предварительного слушания.

3. Второе условие, предъявляемое к ходатайству - его мотивированность с приведением основания к исключению доказательства как недопустимого (ч. 2 комментируемой статьи).

4. Следует иметь в виду, что ч. 5 ст. 234 предусматривает бесспорное условие принятия решения об удовлетворении ходатайства об исключении доказательства: при отсутствии возражений противной стороны
процесса. В этом случае судья удовлетворяет ходатайство и выносит постановление о назначении судебного заседания, если отсутствуют иные основания для проведения предварительного слушания. Таким образом, законодатель, основываясь на принципе состязательности сторон и роли суда в состязательном судебном процессе, освободил суд в данном случае от функции проверки и оценки доводов ходатайства об исключении доказательства при согласии с ним другой стороны. При таких обстоятельствах суд во всяком случае обязан принять решение об исключении доказательства, допустимость которого поставлена под сомнение.

5. С целью практической реализации этого института суду предоставлено право по ходатайству стороны процесса допросить в предварительном слушании любое лицо, которому что-либо известно об обстоятельствах производства оспариваемого СД, если это лицо не обладает свидетельским иммунитетом (ч. 8 ст. 234). Понятие "свидетельский иммунитет" заключается в праве лица не давать показания против себя самого и своих близких родственников, а также в иных случаях, предусмотренных законом. Однако нельзя толковать данную норму как прямой запрет допроса обвиняемого. Обвиняемый, а также свидетели, являющиеся его близкими родственниками, обладают свидетельским иммунитетом, который предполагает, что они не могут быть обязаны к даче показаний в соответствии со ст. 51 Конституции РФ.

6. Несмотря на то что предварительное слушание представляет собой лишь подготовку к СР, законодатель предоставил суду право непосредственного исследования материалов УД уже на данной стадии (ч. 3 комментируемой статьи). Так, в случае, если одна из сторон возражает против исключения доказательства, судья вправе огласить протоколы СД и иные документы, имеющиеся в УД или представленные сторонами. Возможность провести допрос свидетеля об обстоятельствах проведения оспариваемого СД не находится в зависимости от наличия об этом соответствующего ходатайства стороны процесса. Тем самым, это судебное действие суд вправе провести по своему усмотрению и по собственной инициативе.

7. Особенностью рассмотрения ходатайства об исключении доказательства в различных стадиях, в ходе предварительного слушания и судебного следствия, являются различные процессуальные последствия заявленного ходатайства. В отличие от судебного следствия в ходе предварительного слушания бремя опровержения доводов стороны защиты о необходимости исключения того или иного доказательства как добытого с нарушением УПЗ возложено на прокурора (ч. 4 комментируемой статьи). При наличии других оснований, являющихся поводом к исключению доказательства, бремя доказывания лежит на стороне, заявившей ходатайство.

8. Процессуальные последствия исключения доказательства из числа допустимых (ч. 5 комментируемой статьи) заключаются в том, что данное доказательство теряет юридическую силу и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решения, а также исследоваться или иным образом использоваться в ходе СР.

9. Применительно к процедуре рассмотрения УД судом с участием присяжных заседателей закон содержит дополнительное требование (ч. 6 комментируемой статьи), запрещающее участникам судебного заседания сообщать присяжным заседателям о существовании доказательства, которое исключено по решению суда.

10. Основанием для признания доказательства недопустимым является установленный факт его получения с нарушением требований УПЗ. ПВС РФ в пост. от 01.01.01 г. "О некоторых вопросах применения судами Конституции РФ при осуществлении правосудия" разъяснил, что доказательства должны признаваться полученными с нарушением закона, если при их собирании и закреплении были нарушены гарантированные Конституцией РФ права человека и гражданина или установленный УПЗ порядок их собирания и закрепления, а также если собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом или органом. В ч. 2 ст. 75 приведены конкретные виды нарушений, безусловно влекущие признание полученного доказательства недопустимым.

11. Решение по ходатайству об исключении доказательства принимается в совещательной комнате и оглашается судьей. Форма постановления об исключении доказательства приведена в Приложении 26 к ст. 477.

12. В случае удовлетворения ходатайства стороны об исключении доказательства по результатам рассмотрения других вопросов, подлежащих разрешению в ходе предварительного слушания, судья выносит постановление о назначении судебного заседания. Именно в нем указывается, какое доказательство исключается, и какие материалы УД, обосновывающие исключение данного доказательства, не могут исследоваться, оглашаться и иным образом использоваться в процессе доказывания. Если же судья примет решение, например, о необходимости прекращения УД по основаниям, предусмотренным законом, вследствие исключения доказательства, им выносится отдельное постановление.

13. Отказ суда в удовлетворении ходатайства об исключении доказательства (ч. 7 комментируемой статьи) не лишает соответствующую сторону процесса права заявить подобное ходатайство повторно. Такое ходатайство может быть заявлено вновь при рассмотрении УД по существу.

14. В соответствии с ч. 7 ст. 236 решение суда об исключении доказательства или об отказе в удовлетворении ходатайства об этом не подлежит обжалованию. Его законность может стать предметом рассмотрения вышестоящего суда при проверке УД, рассмотренного по существу, в кассационном порядке.

Статья 236. Виды решений, принимаемых судьей на предварительном слушании

1. Каждое из перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи решений влечет за собой окончание предварительного слушания, а иные разрешенные в данной стадии вопросы процессуально закрепляются в одном из таких итоговых решений.

2. Особенностью принятия решения об изменении подсудности по результатам предварительного слушания в отличие от подобного решения, принимаемого по поступившему УД, является приведенное в п. 1 ч. 1 комментируемой статьи основание к этому. Вопрос об изменении подсудности подлежит рассмотрению в стадии предварительного слушания в том случае, если основанием к нему явилось существенное изменение прокурором обвинения или частичный отказ от него, которые в той или иной мере улучшают положение обвиняемого и влекут изменение предметной подсудности. В остальных случаях вопрос об изменении подсудности не требует назначения предварительного слушания, но может быть разрешен в рамках данной процедуры, если поводом к этому явилось ходатайство стороны, заявленное после назначения предварительного слушания, и основания, приведенные в ходатайстве, препятствуют рассмотрению УД этим судом.

3. По смыслу ч. 1 комментируемой статьи приведенное основание (п. 1 ч. 1) изменения подсудности УД фактически можно рассматривать как пресекательную норму, запрещающую принятие подобного решения в стадии предварительного слушания по другим, предусмотренным законом, основаниям. Дело в том, что изменение подсудности в связи с частичным отказом прокурора от обвинения, как правило, влечет передачу УД в нижестоящий суд по месту совершения преступления. Однако в некоторых случаях, частичный отказ прокурора от обвинения может отразиться и на территориальной подсудности УД. Например, когда исключается часть обвинения, по которому определялась подсудность рассматриваемого УД, а фактические обстоятельства оставшегося обвинения свидетельствуют о совершении преступления на территории другого административно-территориального образования. В обоих случаях речь идет не об изменении подсудности в буквальном смысле, а о передаче УД в суд, которому оно подсудно. Поэтому при таких обстоятельствах решение о подсудности УД принимается непосредственно судьей.

4. О других решениях (п. 2-5 ч. 1 комментируемой статьи), которые принимает суд по результатам предварительного слушания, см. комментарии к ст. 237-239.

5. При применении ч. 7 комментируемой статьи следует также иметь в виду, что пост. КС РФ от 8 декабря 2003 г. N 18-П положение, исключающее обжалование вынесенного по итогам предварительного слушания постановления суда о приостановлении производства по УД, признано не имеющим юридической силы с момента принятия и не подлежащим применению. В обоснование своего решения КС РФ сослался на то, что ранее вопрос об обжаловании решений суда первой инстанции, влекущих приостановление производства по УД, уже рассматривался КС РФ. В пост. от 2 июля 1998 г. N 20-П КС РФ признал не соответствующими Конституции РФ нормы, исключающие право на обжалование таких решений, поскольку тем самым объективно создаются препятствия для дальнейшего движения УД, а невозможность их обжалования порождает опасность неоправданной и незаконной задержки в принятии решения по УД и нарушения прав граждан, судебная защита которых в дальнейшем не может быть обеспечена или не может привести к эффективному их восстановлению.

Статья 237. Возвращение уголовного дела прокурору

1. В отличие от УПК РСФСР новый УПК исключил институт возвращения судом УД на дополнительное расследование. Отказ от данного института обусловлен целями стимулирования качества расследования и обеспечения права обвиняемого быть судимым без неоправданной задержки (ч. 3 ст. 5 Конвенции о защите прав человека). В то же время комментируемая статья предусматривает возможность возвращения УД прокурору в случаях, прямо предусмотренных в комментируемой статье. В отличие от "института возвращения УД на дополнительного расследование", имевшего целью восполнить неполноту предварительного расследования, институт "возвращения УД прокурору" не имеет целью восполнить неполноту предварительного расследования.

2. В ч. 1 комментируемой статьи приведены основания к возвращению УД прокурору, перечень которых не подлежит расширительному толкованию.

3. Рассматривая основание, предусмотренное в п. 1 ч. 1 комментируемой статьи, следует сказать о том, что не всякое нарушение требований УПЗ влечет такие последствия. Во-первых, допущенные нарушения должны исключать возможность постановления приговора или иного судебного решения. Во-вторых, эти недостатки не могут быть устранены в ходе судебного производства. И, в-третьих, их устранение не связано с восполнением неполноты произведенного дознания или предварительного следствия. КС РФ, признав ч. 1 комментируемой статьи не противоречащей Конституции РФ, в то же время выявил конституционно-правовой смысл положения, предусмотренного п. 1 ч. 1. По смыслу п. 1 ч. 1 комментируемой статьи во взаимосвязи с п. 2-5 той же части, а также со ст. 215, 220, 221, 225 и 226, возвращение УД прокурору в случае нарушения требований УПК при составлении ОЗ или ОА может иметь место по ходатайству стороны или инициативе самого суда, если это необходимо для защиты прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства, при подтверждении сделанного в судебном заседании заявления обвиняемого или потерпевшего, а также их представителей о допущенных на досудебных стадиях нарушениях, которые невозможно устранить в ходе СР. При этом основанием для возвращения УД прокурору во всяком случае являются существенные нарушения УПЗ, совершенные следователем (дознавателем) или прокурором, в силу которых исключается возможность постановления судом приговора или иного решения. Подобные нарушения в досудебном производстве требований УПК, которые не могут быть устранены в судебном заседании и исключают принятие по УД судебного решения, отвечающего требованиям справедливости, всегда свидетельствуют в том числе о несоответствии ОЗ или ОА требованиям УПК (пост. КС РФ от 8 декабря 2003 г. N 18-П).