-  СМИ: «Юридичний журнал», «Юридична газета» (, Киев); газета «Правовий тиждень» (, Киев); журнал «Global Jurist» (У. Маттей, Турин); журнал «Порівняльно-правові дослідження» ( и , Киев – Мариуполь), «Журнал иностранного законодательства и сравнительного правоведения» (, Москва); “Journal of Comparative Law” (, Пенсильвания);

-  организации и учебные заведения: Лаборатория исследования политико-конституционных систем Российской Федерации и постсоветских стран (И. Марино, Неаполь); Международный университетский колледж (У. Маттей, Турин).

Во время «Дней сравнительного правоведения» проходила выставка юридической литературы, на которой свою продукцию представили Институт государства и права им. НАН Украины, газеты «Юридичний вісник України» и «Правовий тиждень», издательства «Юстиниан», «Право», «Юринком», «Юридична думка», «Прецедент».

Участники «Дней сравнительного правоведения» получили сертификаты. По итогам симпозиума будет опубликован сборник статей и материалов дискуссии.

Дополнительная информация размещена в сети Интернет на странице parativelaw. .

,

ученый секретарь Украинской ассоциации сравнительного правоведения, ответственный редактор международного научного журнала «Порівняльно-правові дослідження», кандидат юридических наук, доцент, старший научный сотрудник Института государства и права им. НАН Украины

ёхин*

СТАНОВЛЕНИЕ ИНСТИТУТА ИПОТЕКИ В ЕВРОПЕЙСКОМ ПРАВЕ (НА ПРИМЕРЕ ГЕРМАНИИ)

Институт ипотеки, возникший в древнегреческом праве и сформировавшийся в римском, свое дальнейшее развитие получил в западноевропейской правовой системе.

НЕ нашли? Не то? Что вы ищете?

В течение нескольких веков ипотека входила в средневековое европейское законодательство как элемент обеспечения обязательственного права. Основу кредитной системы в Европе составляли ростовщики. Именно они разделили залог имущества вообще на залоги движимого и недвижимого имущества. Залог недвижимости и был назван ипотекой.[36]

У древних германцев вплоть до XIII века в отношении заемщиков господствовал принцип имущественной ответственности за долги. Но потеря владения и утрата права пользования земельным участ­ком, эксплуатация которого часто составляла основное занятие дол­жника, были очень неудобны, поэтому уже в XIII веке стала разви­ваться новая форма залога, при которой заложенная земля остава­лась во владении и пользовании должника, но при этом он лишался права отчуждения имущества и его вторичного залога.[37]

Независимо от римских форм, ипо­течное право в Германии начало развиваться в формах самобытных, соответ­ствовавших именно тем качествам, которые требуются для твер­дости этого права, то есть специальности и гласности. В Германии существовал старинный обычай совершать пе­ред судом сделки о недвижимом имуществе; по этому обычаю пе­ред судом же стали совершать и сделки об установлении ипотеки на имуществе. Объявление было сначала словесное; но мало-пома­лу в некоторых городах, когда при усилении промышленности уве­личилась потребность утвердить и обеспечить гражданские сдел­ки, стали вносить право залога на недвижимое имущество в заве­денные при судах поземельные книги (ingrossatio). Это вело к ог­лашению ипотечного права, и тем же утверждалась специальность его. Местом записки служил тот суд, в ведомстве коего находилось имущество, и записка совершалась не по лицу, а по имуществу, так что в силу самой записки права и обязательства утверждались не на лице со всем его имуществом, а на известном имуществе лица. Так в Германии положено было начало развитию новой европейс­кой ипотечной системы.[38]

Зарождение идеи организации системы ипотечного кредито­вания можно приурочить ко времени правления короля Пруссии Фридриха Вильгельма I. Именно он передал в ведение дво­рян-землевладельцев планирование земельной кредитной кассы (Landkreditkasse). Предусматривалось, что для дворян, чье имущество не менееимперских талеров, возможно предоставление кредита под 4% го­довых. Гарантией кредита должны были служить землевладения (Grand und Boden) должников. В случае просрочки возврата денег по кредиту землевладения переходили в собственность земельной кредитной кассы в качестве компенсации долга. Для лучшего учета все обременяющие имущество должников обязательства должны были вноситься в поземельную книгу. Эта система так и не была осуществлена на практике из-за финансовых трудностей.[39]

После Семилетней войны ( гг.) в хозяйстве Пруссии царил острый «кредитный голод». В этом тя­желом положении прусский король и его финансовый советник нашли новую форму финансирования, а именно - деньги под за­лог земельного владения. Эта идея оправдала себя самым лучшим обра­зом. Кредиторы остерегались давать деньги тем должникам, чья платежеспособность не была им известна или которую они не могли оценить. В этом случае земля становилась надежным залогом, который не мог никуда деться и не мог быть уничтожен в войне. За предос­тавленный капитал выдавались документы (Hypothekenbrief), в которых был точно обозначен заложенный земельный участок. Это и были предшественники современных закладных листов.[40]

В 1767 году был издан закон, на основе которого было принято Положение о создании так называе­мых «Ландшафтов в Силезии». Ландшафтами в XVIII веке называли кредитные товарищества, занимавшиеся предоставлением ипотечных кредитов. Ландшафт являлся сословным образованием. После определенной подготовки 29 августа 1769 года по распо­ряжению Фридриха Великого был создан Силезский ландшафт. Он являлся объединением, кредитным союзом, созданным государством для привлечения кредитов на выгодных для заемщика условиях. В этот союз были обязаны входить все дворяне и помещики в окру­ге, а обязательное членство давало право на получение кредита. Однако первоначально кредитование осуществлялось не в денеж­ной форме, а путем получения закладного листа, который помещик отдавал в залог кредитору, найденному им самостоятельно. Между земельным участком, обремененным ипотекой, и соответствующим закладным листом существовала тесная связь (так называемый за­лог имения). В качестве кредитного обеспечения владелец заклад­ного листа располагал имением, поименованным и описанным в зак­ладном листе, обязательствами ландшафта, который осуществлял возврат кредита и процентов по нему, а также поручительством всех землевладельцев, входящих в ландшафт, правда, только в случае не­исполнения должником своих обязательств и только в роли вещных должников.[41]

Ипотечные ценные бумаги, благодаря тому, что в качестве обеспечения долга по ним выступали поместья, хорошо продава­лись. В обращении находились ипотечные ценные бумаги общей стоимостью около 9 талеров на 1777 г.,на 1787 г. и талеров - на 1805 г. Этому способствовала также монополия Ландшафта на осуществление кредитных операций и запрет третьим лицам заключать финансовые сделки с силезской аристократией. Процентная ставка, зафиксированная в соответствии с положением о Силезском ландшафте на уровне 5%, могла быть уменьшена после трех лет до 42/3% и после деся­ти лет - до 4%.[42]

По примеру Силезии в Пруссии и других германских государствах вскоре появились свои ландшафты, однако правила приема в них несколько отличались от существовавших в Силезии. Так, например, членство в них перестало быть обязательным для всех землевладель­цев. В обязательном порядке членами становились лишь помещики, желающие получить кредит. Менее жесткой стала и связь между об­ремененным кредитным обязательством имением и закладным лис­том. Таким образом, закладной лист превратился в ценную бумагу, которую эмитировал непосредственно ландшафт, под выдаваемые им ипотечные кредиты. В начале XIX века ландшафты начали терять свой сословный характер в результате реформ 1806 года, позволив­ших горожанам и крестьянам покупать дворянские поместья.[43]

Если по римскому праву ипотека распространялась на требование и на все его составляющие, включая проценты с ипотеки и издержки, по­несенные кредитором с целью получения удовлетворения, то в соответствии с прусским законодательством XVIII-XIX веков итоговая сумма требований определялась ее провозглашением (в соответствии с гласностью), ее размером (фиксированным в ипотечной книге), наросшими на сумму процентами, но при условии, что они обозначены в книге записей.

Как заметил в свое время «прусское законодательство первое подало пример системати­ческого изложения законов об ипотеке на германских началах пуб­личности и специальности»[44].

Первым немецким банком, занимающимся исключительно ипотечным кредитованием, был Франкфуртский ипотечный банк, основанный 8 декабря 1862 года. Затем последовало создание еще 12 банков, а 1 января 1900 года в Германии вступил в силу Закон об ипотечных банках.

К моменту принятия действующего на всей территории Германии Закона об ипотечных банках необходимость такого принятия уже назрела. Основной задачей Закона об ипотечных банках было урегулирование трех вопросов: установления правовых рамок для рынка капиталов; обеспечения долгосрочного финансирования домо - и градостроительства под приемлемые проценты; защиты вкладчиков и заемщиков. Если на начальной стадии развития системы ипотечного кредитования достаточно было тщательно проработать устав банка, то с развитием системы ее регулирование только при по­мощи положений устава стало недостаточным[45].

Об эффективности этого закона говорит тот факт, что с 1900 года в Германии не было ни единого случая банкротства ипотечного банка. Владельцы закладных листов получали проценты даже во время двух мировых войн.[46]

К началу XX века в странах Западной Европы, в частности в Германии, сформировалась целостная система ипотечного кредитования.

В законодательстве большинства европейских стран ипотека приобретает следующие характер­ные черты, не свойственные ей в римском праве:

во-первых, отныне она применима только к недвижимости;

во-вторых, продажа заложенной недвижимости производится не самим креди­тором, а при посредстве суда;

в-третьих, ипотека приобретает юридическую силу только после внесения специальной записи об ипотеке в особую книгу (ипотечную книгу) или государственной регистрации;

в-четвертых, пока существует какая-либо часть обязательства, право получения удовлетворения остается на всем предмете, обремененном ипотекой, при этом отдельная продажа его частей не лишает кре­дитора права требовать удовлетворения долга в полной объеме;

в-пятых, ипотека распространяется на недвижимость независимо от смены владельца.

Таким образом, ипотека становится для кредитора са­мым верным средством получить «обеспечение по долгам», не при­нимая в свое владение имущество должника и не опасаясь конкуренции со стороны других кредиторов.

*

РАЗВИТИЕ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ СУПРУГОВ В СТРАНАХ ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЫ

Необходимо отметить, что важнейшую часть имущественных отношений супругов в Западноевропейских странах образуют отношения семейной собственности, которые включают общую супружескую собственность, собственность супругов. Объектом исследования является имущественные отношения супругов, как вид гражданских отношений, правовое регулирование и правовые отношения, возникающие в ходе реализации имущественных прав. Целью написания данной статьи является: анализ юридических аспектов имущественных отношений супругов в Западноевропейских странах; анализ проблематики правового регулирования имущественных отношений супругов, история их развития с древних времен и заканчивая современным законодательством; выработка выводов и практических предложений по дальнейшему развитию механизмов правового регулирования имущественного положения супругов, предложения по изменению и дополнению действующего законодательства, регулирующего такие отношения. Исходя из цели работы, анализ имущественных отношений супругов, возникает постановка ряда задач, реализующих метод исследования: определение понятий имущественных отношений супругов; исследование имущественных отношений супругов, законный и договорный режим.

В законодательстве большинства стран регулирование имущественных отношений супругов осуществляется на законной или договорной основе. Законный режим имущества может быть двух видов: режим общности

( Италия, Франция, Швейцария, некоторые штаты США и др.) и режим раздельности (Великобритания, Германия, подавляющее большинство штатов США, и др).

Кроме того, в Германии возможен режим так называемой отложенной общности, детально прописанный в законе и основанный на договоре. Каждый вид легального режима имущества в разных странах при сходстве основных характерных черт может иметь свои отличия.[47]

Германия.

Германские племена внесли в жизнь новых народов взгляды на семью, которые так прочно утвердились, что ни продолжительный период времени, ни влияние рецепции римского права, ни новые идеи XVIII века не в состоянии были их вытеснить. По древнегерманскому праву, жена находилась под опекой мужа (mundium), который был единственным представителем семьи на внешней стороне. В отношении женщин действовала вечная половая опека отца, братьев, мужа. Из личной подчиненности вытекала уже и имущественная несамостоятельность. Жена была хозяйкой дома, но ей ничего не принадлежало, даже то, что она принесла с собой в новую семью. С течением времени имущественная подчиненность перешла в имущественное общение, как более мягкое выражение того же юридического явления.

В основу этой общности имущества между супругами поставлена была идея о соответствии имущественного общения с личным и нравственным общением, вытекающим из брака. В действительности такая имущественная несамостоятельность замужней женщины, устанавливаемая большинством современных западноевропейских законодательств, основывается не на идее брака, а на праве личной власти мужа над женой, с которым мало согласовалась бы имущественная независимость. Если бы общность имуществ основывалась на брачном общении, то права обоих супругов были бы равны, а между тем всюду мужу предоставляется управление общим имуществом. Право мужа на пользование и распоряжение общим имуществом не вытекает из существовавшего некогда взгляда на вечную незрелость женщины, неспособность ее к делам, потому что женщина до замужества и после прекращения брака пользуется такой же дееспособностью, как и мужчина.

Итак, устанавливаемое западными законодательствами общение имущества вытекает исторически из личной подчиненности жены мужу. Вследствие этого замужняя женщина на Западе, по законодательствам романского типа, не вправе совершать юридических сделок без разрешения мужа, не вправе предъявлять иск и вступать в ответ по иску, предъявленному без его согласия. Жена подчиняется мужу в деле выбора местожительства, воспитания детей.

Вообще конец XIX века сильно изменил отношения между супругами в Европе. Законодательство и судебная практика всех стран стремятся уравнивать имущественную дееспособность жены, освободить ее от опеки мужа, лишить мужа права требовать к себе жену силой.

Несмотря на то, что Германия свыклась с системой общности имуществ, как с национальной, германское гражданское уложение признало основной формой имущественных отношений между супругами систему управления (Verwaltungsgemeinschaft). Супругам предоставляется договором определить свои имущественные отношения (Ehevertrag) как им угодно, лишь бы не нарушались интересы третьих лиц. Договор должен быть заявлен в реестр участкового суда по месту жительства мужа. Однако законодатель, в виде образца, предлагает несколько систем, т. е.:

a) Allgemeine Gutergemeinschaft, в силу которой имущества мужа и жены сливаются в одну массу (Gesamtgut);

b) Errungenschaftsgemeinschaft, в силу которой сливается в одну массу только приобретенное каждым супругом во время брака, но не до брака;

c) Fahrnissgemeinschaft, в силу которой сливаются только движимые имущества супругов, и

d) Gutertrennung, в силу которой имущества супругов признаются раздельными.

Если ни одна из этих систем не установлена соглашением, то имущественные отношения супругов определяются законной системой. Имущество жены, приобретенное ею до брака или во время брака, поступает в управление и пользование мужа (eingebrachtes Gut). Это право мужа не распространяется на имущество жены, приобретенное ею собственным трудом и самостоятельной промышленной деятельностью (Vorbehaltsgut). Так же независимо от управления мужа и все дошедшее к жене под этим условием по дарению или по завещанию.

Для сравнения хотелось бы указать на систему, которая развилась в германском праве, систему "единения имуществ" супругов в браке (Gutereinheit). Вопрос о юридической конструкции этого единения или общения имуществ спорен. Брак производит единение жизни, поэтому целям брака должно служить имущество той и другой стороны. Разница этой системы от дотальной состоит в том, что здесь целям брака должно служить все имущество супругов, причем цели брака понимаются гораздо шире, чем по римскому праву. Права мужа и жены на это соединенное имущество не меняются в браке: жена собственница своего имущества, но, пока продолжается брак, хозяйничает и распоряжается имуществом муж. Движимое имущество жены он продает без ее согласия; для продажи недвижимого должен иметь согласие жены, кроме случаев крайней нужды. Своим - муж распоряжается неограниченно, как и до брака. С прекращением брака каждая из сторон получала свое имущество, и если оказывалось, что муж употребил часть его не на цели брака, жена имела право на удовлетворение.[48]

Некоторые писатели конструируют имущественные отношения супругов в виде Gutergemeinschaft, т. е. в виде общего имущества. Действительно, в некоторых местностях Германии муж не может продавать недвижимостей ни своих, ни жениных без согласия жены, кроме случаев крайности. Таким образом, в германском праве встречаемся с разными формами имущественных отношений супругов.

Но изложенные отношения супругов по германскому праву образовались весьма поздно, никак не ранее XV века. В древнейшее же время они представляются в другом виде. По так называемым варварским законам (leges barbarorum) одному мужу принадлежало право владения, пользования и даже распоряжения тем имуществом, которое жена приносила с собою в брак. По законам бургундов эта система должна была применяться даже к женщинам римского происхождения.[49]

В Германии имущество каждого из супругов, приобретенное до брака и в браке, не становится общим, а принадлежит каждому из супругов в отдельности. При этом увеличение стоимости имущества, достигнутое в браке, считается принадлежащим в равных долях обоим супругам в случае прекращения режима раздельности.

По общему правилу, каждый из супругов управляет своим имуществом самостоятельно, однако законом предусмотрены случаи обязательного получения согласия другого супруга.

После прекращения законного режима раздельности каждый из супругов обязан предоставить другому сведения о состоянии своего конечного имущества.

Если размер увеличения стоимости имущества одного супруга (то есть сумма, на которую конечная стоимость имущества супруга превышает первоначальную его стоимость) превышает размер увеличения стоимости имущества другого супруга, половина размера превышения (разницы) причитается в качестве компенсации последнему.

Обязанный супруг вправе отказаться от исполнения требования о компенсации, если она представляется ему несправедливой. Например, если супруг, получивший меньшее увеличение своего первоначального имущества, в течение длительного времени виновно не исполнял своих обязанностей по содержанию семьи.

При договорном режиме общности имущество супругов становится общим, включая все приобретения, сделанные в период существования этого режима. В общее имущество не включается: выделенное при заключении брачного договора имущество, которым каждый супруг управляет самостоятельно и за свой счет; приобретенное по наследству или в дар имущество, при условии, что в завещании или договоре дарения содержится указание о его приобщении к выделенному имуществу; приобретенное на основе прав на выделенное имущество.

Согласно закону в брачном контракте супруги обязаны урегулировать вопросы управления общим имуществом одним из супругов или совместно. Кроме того, в законе подробно регулируются права супруга, управляющего общим имуществом, с перечислением случаев, когда необходимо получение согласия другого супруга и когда не требуется получения такого согласия.

Каждый из супругов (по различным основаниям) вправе потребовать прекращения режима общности. Это право принадлежит как управляющему общим имуществом супругу, так и супругу, не принимающему участия в управлении.

Франция.

Во Французском кодексе можно найти все известные современным законодательствам формы имущественных отношений между супругами. Основных форм три:

I. Каждый супруг считается полным собственником своего имущества. Муж несет издержки брачной жизни, а жена доставляет в помощь ему ежегодно известную сумму. Это - раздельность имуществ (le separation de biens).

II. Жена вместо ежегодной суммы предоставляет мужу на время брака пользование всем своим имуществом или частью его (главный тип - regime dotal).

III. Система общности имуществ (la communaute).

Впрочем, супруги помимо этих форм могут в брачном договоре установить какие им угодно имущественные отношения. Если они этого не сделали, то наступает так называемая законная общность имуществ - la communaute legale.

Говоря о законной общности имуществ (la communaute legale), следует отметить главное, что в силу этой общности в общую массу поступают не только доходы с имуществ обоих супругов и имущество, приобретенное ими в браке, но также и все настоящие и будущие движимые имущества супругов на праве собственности, отчего эта общность еще называется общностью движимости. Эта общность - старогерманского происхождения.

Управление общностью. Управление общностью принадлежит мужу. Только по исключению некоторые акты распоряжения может делать и жена.

Полномочия мужа по управлению весьма широкие: он имеет право отчуждения всех имуществ, как движимых, так и недвижимых, и вообще он не отвечает за расхищение этих имуществ, лишь бы он не увеличивал на счет их своего собственного имущества. Но он ограничен в праве безмездного распоряжения: дарить он может только отдельные движимые вещи или определенную сумму. Запрещается дарить недвижимость, равно все общее имущество или известную долю его. Завещать он может только свою часть в общности.

Права мужа по отношению к собственному (отдельному) имуществу жены. Так как общность имеет право пользовладения собственным имуществом жены, то муж, в качестве управителя общностью, имеет право управления и вышеуказанным имуществом жены, но ему принадлежит только управление, - следовательно, никаких отчуждений он делать не вправе, а равно и вести петиторных исков относительно недвижимости. Жена устраняется от управления общностью.

По исключении жена может обязать общность с разрешения суда в следующих случаях:

1) чтобы освободить мужа из заключения и

2) чтобы пристроить общих детей в случае отсутствия мужа.

О прекращении общности. Общность не может прекратиться по взаимному согласию супругов. Она прекращается смертью одного из супругов, судебным решением, как следствием развода или разлучения, и в известных случаях судебным решением самостоятельным по иску жены.

Раздел происходит на основании состояния имущества во время прекращения общности (т. е. смерти, подачи иска и проч.), и потому важно установить это состояние. Для чего переживший супруг обязан в течение срока, назначенного для наследников, составить опись имущества. Закон за неисполнение этого постановления угрожает не исполнившему взысканием убытков.

Особенно важно право жены на иск о разделе. Этот иск имеет целью прекращение общности и вступление со стороны жены во владение и управление как имуществом, доставшимся ей от раздела общности, так и ее отдельным имуществом. (Это возможно и при других имущественных отношениях супругов, где муж - собственник и пользователь.) Этим правом, исключительно жене принадлежащим, она может в том случае воспользоваться, если муж дурно управляет имением или непозволительно его растрачивает.

О разделе общности. Необходимое следствие прекращения общности есть раздел имущества супругов. В случае прекращения общности вследствие смерти супругов их заменяют наследники. Форма раздела общности та же, что и раздела наследства.

При разделе жена пользуется различными снисхождениями:

1) она, как и наследники, может принять общность безусловно или составивши опись (inventarium); принять или отказаться, отвечая в сем последнем случае только в пределах полученного:

2) важное преимущество жены, что она свои требования на общность не только удовлетворяет из общности прежде мужа, но даже может направить взыскание на собственное имущество мужа; тогда как муж взыскивает свои требования с общности только после жены и никак не может простирать своих видов на ее имущество.

Основанием раздела служит опись совокупного имущества супругов - собственного и общего.

О раздельности имуществ. La separation de biens есть такое юридическое отношение между супругами, по которому каждый владелец пользуется и распоряжается своим имуществом самостоятельно; только жена обязана известным взносом для покрытия издержек брачной жизни.

Раздельность имуществ может быть установлена:

·  Брачным договором как особым видом имущественных отношений между супругами. В этом случае она не подлежит изменению в течение брака.

·  При системе приданого (regime dotal) относительно bona paraphernalia (имуществ, не входящих в состав приданого).

·  Может быть установлена судом во время брака по жалобе жены (separation de biens judiciaire). (По соглашению супругов раздельность может быть отменена и восстановлено прежнее имущественное отношение.)

Этого вида раздельность имуществ наступает тогда, когда приданое жены оказывается в опасности: когда муж расточает приданое и является опасность, что жена не получит его по прекращении общности. В таком случае управление и пользование имуществом жены переходит к ней.

Раздельность имущества:

1) Не изменяет власти мужа над женой и ее имуществом, т. е. не отнимает у него права авторизации.

2) Без согласия жены не может быть отчуждаемо ее имущество.

3) Вообще оба супруга солидарно обязаны нести издержки брачной жизни; но если в этом нет надобности, то жена вносит лишь столько, сколько обещала в брачном договоре; если ничего нет на этот счет в брачном договоре, то 1/3 часть доходов.

Система приданого. Regime dotal в сущности позаимствован из римского права. Согласно этой системе имущество жены делится на две части, имеющие раздельную юридическую судьбу: приданое (les biens dotaux), поступающее в управление и пользование мужа, и прочее имущество (les biens paraphrnaux, extra dotem), находящееся в управлении и пользовании жены.

Муж, сохраняя неприкосновенное право на свое имущество, обязывается участвовать в издержках брачной жизни.

Все имущества, данные за женой по брачному договору (contrat de mariage), и все то, что она сама предназначила для брака, образуют приданое (dot). Все имущества только тогда становятся приданым, когда об этом будет сделано нарочитое (специальное) заявление.

Назначение приданого должно быть сделано до брака.

а) Права мужа на приданое. Он пользовладетель и управитель приданого; когда оно состоит из вещей заменимых или движимостей оцененных, он делается собственником приданого (l'estimation vaut vente). Поэтому недвижимое имущество, купленное на приданые деньги, есть собственность мужа, а не жены.

Хотя муж только пользовладетель, но ему предоставлены вещные иски по отношению к приданому - отголосок римской доктрины, рассматривающей мужа как собственника приданого.

б) Права жены. Приданые недвижимости, будучи фондом семьи, не могут быть ни отчуждаемы женой (а отсюда не могут быть и закладываемы), ни обременяемы ипотекой или другими вещными правами, ни описываемы за долги, заключенные женой во время брака.

По исключению отчуждение возможно:

·  С согласия мужа:

1. Когда это дозволено брачным договором, обыкновенно с условием замены (condition de remploi), т. е. чтобы вырученная цена была употреблена на покупку другой недвижимости или государственной ренты.

·  С согласия суда и с соблюдением формальностей, установленных для публичной продажи:

2. Для покрытия издержек по содержанию семьи.

3. Для освобождения из заключения жены или мужа.

4. Для уплаты добрачных долгов жены (если они имеют верную дату).

5. Для производства необходимого и большого ремонта другой приданой недвижимости.

Приданые недвижимости не только не отчуждаемы, но и не могут быть предметом приобретательной давности в течение брака.

в) Возвращение приданого. Приданое должно быть возвращено мужем жене и ее наследникам со времени прекращения брака или наступления separation de biens.

Оно должно быть возвращено немедленно, если состоит из вещей определенных, сохраняемых в натуре, а следовательно, таких, которые всегда налицо, и в течение года, если оно заключалось в деньгах или было оценено.

Если приданое было обещано лицом посторонним и если муж в течение 10 лет не вытребовал его, то он должен выдать приданое, которого он и не получил, - он карается, таким образом, за небрежность.[50]

Подводя итог к вышесказанному, хотелось бы дополнить и отметить, что во Франции имущественные отношения между супругами определяются брачным договором (contrat de mariage), который, ввиду важности его, должен быть непременно совершен в нотариальной форме. Имущественные отношения между супругами сводятся главным образом к следующим четырем типам:

1) Separation des biens, система полной раздельности имуществ;

2) Regime dotale, система, при которой имущество жены делится на две части, на приданое и на особое имущество (biens paraphernaux);

3) Regime de communaute - система общности имуществ, при которой имущество обоих супругов составляет одну общую массу;

4) Regime exclusif de communaute отличается от предшествующей системы тем, что хотя доходы с имущества того и другого супруга идут на общее хозяйство, но по прекращении брака каждому супругу возвращается та часть, которая ему принадлежит.

Если супруги не заключили брачного договора или если договор, за несоблюдением формы или других существенных условий сделки, будет признан недействительным, то отношения определяются системой общности имуществ, которая признается законодателем наиболее отвечающей идее брака и соответствующей историческим началам.

Однако имущественные отношения между супругами во Франции должны подвергнуться значительному воздействию в сторону расширения прав жены вследствие изданного 13 июля 1907 года Закона о праве замужней женщины на трудовой ее заработок.

Англия.

Личные и имущественные отношения между супругами, по английскому праву, запечатлены своеобразными национальными особенностями.

По исконному воззрению англичан личность замужней женщины вполне заслоняется личностью мужа: жена находится под прикрытием мужа (feme covert, coverture). Супруги образуют одно лицо в юридическом отношении. Отсюда муж не может ничего дарить жене, ни вступать с ней в договоры, потому что в первом случае пришлось бы признать независимое от мужа существование жены, а во втором допустить возможность заключения договоров с самим собой.

В течение веков мужу, в силу его главенства, давалась возможность подергать жену умеренным домашним наказаниям. Впоследствии это право у мужа было оспорено. Однако же и теперь суд мог бы уполномочить мужа на ограничение свободы жены в случае тяжелого нарушения ею правил хорошего поведения. "Feme covert", в имущественном отношении вполне закрываемая мужем, до начала семидесятых годов прошлого века не смогла ни вступать в договоры, ни завещать, ни судом защищать свои права.

Только в недавнее время началась реакция против приниженного положения в браке английской женщины, сначала при помощи суда (канцелярский суд), а потом и законодательства. Было признано за ней право собственности на ее движимость, право на получение доходов с недвижимости и право на свой личный заработок (законы 1870 и 1874 гг.).

Но решительная реформа была проведена законом 10 августа 1882 г. С этих пор замужняя англичанка получила право приобретать, отчуждать, вступать в договоры, отстаивать на суде свое "отдельное имущество" (Separate estate) так, как бы она не была в браке, а таким отдельным имуществом признается: вся ее недвижимость и движимость (включая и долги на других), какими она обладала во время заключения брака, и все, что она приобретает потом наследством или возмездно, а равно своим талантом, трудом и промыслом.

Параллельно с этим закон 1893 г. расширил долговую ответственность замужней женщины перед третьими: она отвечает по лежащим на ней обязательствам всем лично ей принадлежащим имуществом, как находящимся у нее во время возникновения обязательства, так и впредь приобретенным, независимо от того, располагала ли она separate estate во время заключения договора или нет.[51]

Италия.

В имущественных отношениях союз супружеский регулируется соглашением сторон и законом.

Закон знает два вида имущественных отношений: система приданого и общность имуществ.

Если не было соглашения между супругами, то каждый сохраняет право на свое имущество и пользуется им отдельно.

Брачный договор заключается всегда под условием, что брак будет заключен. Заключенный договор впоследствии, в течение брака, не может быть видоизменен супругами. Это же соображение вызывает как запрещение дарения между супругами, так и запрещение назначать или же увеличивать в течение брака приданое, а равно видоизменять его заменой движимости недвижимостью.[52]

В Италии законным является режим общности имущества (совместной собственности без выделения долей).

В общее имущество входят:

·  имущество, приобретенное супругами вместе или порознь во время брака, за исключением личных вещей супругов;

·  доходы от собственного имущества каждого из супругов;

·  доходы от профессиональной деятельности каждого из супругов;

хозяйство, управляемое каждым из супругов и учрежденное после заключения брака (если речь идет о недвижимости, принадлежавшей одному из супругов до брака, то имеются в виду только принадлежности и прирост стоимости такого имущества).

К личному имуществу супругов относится имущество;

·  принадлежавшее каждому из них на праве собственности до заключения брака;

·  полученное в браке по завещанию или в дар, если в завещании или в договоре дарения не указано о вхождении этого имущества в состав общего имущества;

·  предназначенное для личного пользования, для профессиональной деятельности;

·  полученное в качестве возмещения ущерба, пособия по временной нетрудоспособности или инвалидности;

·  приобретенное за счет средств, вырученных от продажи имущества, подлежащего государственной регистрации (недвижимость, автомобили, яхты и др.) и зарегистрированного на имя каждого из супругов.

Управление общим имуществом осуществляют оба супруга. При отказе одного из них дать согласие на совершение сделки супруг вправе получить такое согласие через суд, приведя соответствующее обоснование. Сделка, совершенная без согласия одного из супругов, является оспоримой. Совершивший ее супруг обязан внести в общее имущество супругов вклад, соответствующий цене имущества, отчужденного им по оспоримой сделке.

Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12