Материалы круглого стола «Современные проблемы юридического образования в России» (9 июня 2009г.) (стр. 7 )

Управление может быть доверено одному из супругов в случае, если другой супруг временно не может управлять имуществом. При отсутствии у другого супруга доверенности, выданной временно отсутствующим супругом, на совершение необходимых действий, разрешение дается судьей.

Режим общности имущества может быть прекращен признанием одного из супругов безвестно отсутствующим или умершим, признанием брака недействительным или при расторжении брака, если супруги вступили в режим раздельного проживания или один из них обанкротился.

Решение о выделении долей в общем имуществе супругов может быть принято судом в случае признания одного из супругов недееспособным, его поражения в правах либо в случае ненадлежащего управления этим имуществом. Раздел производится путем распределения активов и пассивов в равных долях.

Имущество, выделенное супругу в долю, находится в его исключительной собственности. В интересах потомства на часть имущества, отходящего к другому супругу, может быть установлен узуфрукт.[53]

Швейцария.

Имущественные отношения между супругами по новому Швейцарскому кодексу представляют несколько форм.

Основная форма - соединение имуществ. Постановлениям о ней супруги подчиняются, если они путем брачного договора не установили иной формы. Но если кредиторы одного из супругов несут при конкурсе убытки, то в силу закона происходит разделение имущества супругов. Такое разделение может произойти и по судебному решению: либо по просьбе жены (когда муж не доставляет содержания жене и детям или в случае его несостоятельности), либо по просьбе мужа (в случае несостоятельности жены или в случае отказа ее дать согласие на распоряжение брачным имуществом).

Отдельное имущество супругов возникает в силу брачного договора путем поступления от третьих лиц или в силу закона.

В силу закона отдельное имущество супругов составляют:

1) предметы, предназначенные исключительно для личного пользования одного из

супругов;

2) имущество, служащее для промысла жены;

3) собственным трудом ею нажитое отдельное имущество подчиняется правилам

относительно раздельности имуществ.

1. Соединение имуществ. Имущество, которым обладали супруги в момент заключения брака, и приобретенное ими впоследствии составляют соединенное брачное имущество. Из него исключается отдельное имущество жены. Имущество жены, принадлежавшее ей до заключения брака или приобретенное в браке безмездным способом, считается внесенным в брак имуществом и ее собственностью. Муж считается собственником внесенного им имущества и брачного имущества, кроме внесенного имущества жены, но доходы этого последнего имущества тоже составляют собственность мужа. Брачным имуществом управляет муж и пользуется внесенным женою имуществом, но жена может требовать от мужа обеспечения своего имущества и сообщения сведений о состоянии его.

В случае смерти жены ее имущество переходит к ее наследникам, в случае смерти мужа она получает обратно внесенное ею имущество.

2. Общность имуществ образуется из всех имуществ и доходов как мужа, так и жены. Общим имуществом управляет муж, а распоряжаются оба супруга совместно. После смерти одного из супругов половина общего имущества переходит к оставшемуся в живых супругу. Другая половина переходит к наследникам умершего. Переживший супруг может продолжать общность имущества с происшедшими от брака детьми.

Супруги могут видоизменять брачным договором общность имуществ, исключив, например, из нее недвижимость или ограничив ее только благоприобретенными имуществами.

3. Раздельность имуществ в силу закона или судебного решения применима ко всему личному имуществу обоих супругов. Каждый из супругов сохраняет собственность, управление и пользование своим имуществом.

Муж может требовать, чтобы жена вносила соответственную долю в оплату брачных расходов. Супруги могут условиться между собою, что часть имущества жены в виде приданого поступит в пользу мужа для покрытия брачных расходов.[54]

В Швейцарии со вступлением в силу Закона 1984 г., завершившего реформу семейного права.[55]

при отсутствии брачного договора законным является обычный режим имущества с правом получения равных долей в совместно нажитом имуществе. Такой режим включает доходы супругов и личное имущество каждого из них. Доходом считается имущество, приобретенное каждым за плату в период существования этого режима.

К доходам, в частности, относятся:

·  плата за труд;

·  пособия по специальному страхованию, по нетрудоспособности или инвалидности;

·  доходы от использования доходов (например, выигрыши в лотерею).

Личным имуществом супруга считаются:

·  вещи личного пользования;

·  имущество, принадлежавшее ему на момент начала действия данного режима; полученное по наследству или в дар;

·  обязательства из возмещения вреда.

Распоряжение совместной собственностью требует согласия другого супруга, если супруги не договорились об ином.

До вступления в силу Закона 1984 г. обычным был режим общности имущества, включающий общее имущество супругов и личное имущество каждого из них. В состав общего имущества входят все доходы и все имущество каждого из супругов за исключением предметов личного пользования. Общее имущество неделимо и принадлежит обоим супругам. Ни один из них не вправе распоряжаться своей долей в общем имуществе.

США

Законодательство США по-разному регулирует имущественные отношения супругов. В браках, заключенных согласно нормам общего права, все имущество принадлежит мужу. В браках, заключенных по закону, действуют законный и договорный режимы имущества.

Законный режим имущества в США имеет две модели.

В первой модели выделяется раздельное имущество каждого из супругов и имущество, находящееся в общей совместной собственности.

Раздельным имуществом, не входящим в общую собственность супругов, является:

·  приобретенное каждым из них до брака;

·  полученное каждым из них в дар или по наследству в период брака.

При определении режима доходов от раздельного имущества в законах штатов существуют различия. В одних штатах эти доходы признаются раздельным имуществом, а в других - общим.

Увеличение стоимости раздельного имущества во всех штатах увеличивает раздельное имущество.

Управление раздельным имуществом осуществляется каждым из супругов самостоятельно, что не исключает его использования в общих семейных целях. Порядок управления общим имуществом при первой модели режима имущества строится на принципе равенства прав супругов при наличии определенных различий в отдельных штатах. Так, в одних штатах каждый из супругов вправе свободно распоряжаться любым общим имуществом от имени обоих супругов, без каких-либо ограничений. Однако в большинстве штатов без ограничений супруги вправе распоряжаться только движимым общим имуществом, а для распоряжения недвижимым общим имуществом необходимо получение письменного согласия другого (или обоих супругов). В некоторых штатах требуется официальное заверение такого согласия в нотариате, в суде или органе загса.

В общее имущество супругов согласно первой модели входит все имущество, приобретенное в браке, все доходы, полученные каждым из них по трудовому договору, от предпринимательской деятельности, по программам социальной помощи.

Вторая модель имущества супругов существует в штатах, законы которых восприняли нормы общего права. Выделяется режим общности имущества супругов после заключения брака. Все имущество, которое было у супругов на законных титулах, и приобретенное ими в период брака, включая наследование и дарение, является общей совместной собственностью, которая не наследуется, а переходит в полную собственность к пережившему супругу.

Режим общности в этой модели исключает возможность распоряжения любым движимым или недвижимым имуществом супругов одним из них. Оба супруга обладают равными правами пользования, но распоряжение осуществляется ими совместно.

Договорный режим имущества предусмотрен во всех штатах. Для различных видов имущества договором может быть предусмотрен различный режим.[56]

Австрия

По австрийскому праву, если супруги не заключали особого договора о своих имущественных отношениях, признается раздельность имуществ. Но при этом возможно назначение приданого и при нем существование отдельного имущества жены.

1. Особым договором супруги могут установить общность их имущества, во-первых, в виде полного общения (allgemeine), обнимающего все имущество (вещи, права и долги каждого супруга), как принесенное при вступлении в брак, так и впоследствии приобретенное, а во-вторых, в виде частичного (particulare), распространяющегося на существовавшее только при вступлении в брак или только на приобретенное в браке. Здесь образуются три имущественные массы: общее имущество и отдельное имущество мужа и жены. За долги каждого супруга отвечает его имущество, за общие долги - общее имущество.

2. Приданое. Если у невесты нет имущества для назначения приданого, то родители, или дед, или бабка, согласно обязанности воспитания и призрения детей, должны дать своей дочери или внучке приданое сообразно своему общественному положению и имуществу. Во время брака муж считается пользователем, а жена собственницей приданого.

Муж становится собственником следующих предметов:

·  денег и вообще вещей заменимых и потребляемых;

·  перешедших к нему долговых прав;

·  оцененного приданого, т. е. таких предметов, которых муж не обязан возвращать, а лишь цену их.

По смерти мужа приданое возвращается жене, а если она умрет раньше мужа, то ее наследникам.

При разводе или разлучении супругов жена получает право требовать обратно приданое.

Отдельное имущество жены (Pharafernen). На это имущество жена имеет самостоятельное, независимое от мужа, право управления и пользования; но как остаток существовавшей некогда широкой власти мужа узаконено, что муж считается управителем отдельного имущества жены и имеет право представительства относительно этого имущества, раз жена этому не противится.[57]

В заключение хотелось бы обратить внимание на общий ход развития личных и имущественных отношений между супругами.

История показывает, что личные отношения между супругами находились в связи как с общим культурным состоянием того или другого народа в известное время, его национальными свойствами, так и со способом заключения брака и с постановкой семьи. Когда нравы были грубы, когда личность была принижена, когда право приобреталось силой, тогда, естественно, женщина как более слабая должна была терпеть умаление в правах сравнительно с мужчиной; когда жены приобретались путем насильственного захвата, тогда в существе не было брака, а следовательно, не могло быть и речи об отношениях между супругами.

Сравнительно с таким положением даже купля жен была шагом вперед: и путем купли уже устанавливалась семья. Кто купил, тот сберегал купленное; сначала как имущество, а потом как лицо. Так как количество покупаемых предметов зависит от наличности покупательных средств, то тот, кто покупает жен, тем больше мог их купить, чем он был богаче. Купля вела, естественно, к полигамии, а в полигамной семье жена не могла занять видное место.

На Востоке древняя патриархальная семья потеряла постепенно свой первоначальный характер (в силу которого домовладыка располагал неограниченною полнотою власти) под влиянием всемогущества деспота и религии. Женщина не могла уже находиться в абсолютной зависимости от мужа или отца. Религиозный закон взял ее под защиту, и тот, кто нарушит по отношению к ней свои обязанности, привлечет на себя гнев богов.

Первая из таких обязанностей - выдать девушку замуж по достижении ею необходимой для этого зрелости - это обязанность по отношению к государству. В силу этого древний брак посредством покупки невесты постепенно исчезает. Вступая в брак, женщина поступает под власть мужа, но находится в то же время под покровительством религиозного закона. Как жена должна быть верна мужу, так и муж жене, причем неверность с его стороны понимается не как связь с посторонней женщиной, а как пренебрежение по отношению к жене вследствие неисполнения супружеских обязанностей, потому что государство требует от граждан, чтобы они были не столько мужьями, сколько отцами.[58]

Античная женщина жила в моногамном браке, снабжалась приданым при вступлении в него, что могло бы дать ей некоторую независимость, но патриархальный строй античной семьи отдавал древнюю римлянку "в руки мужа" на правах дочери, а над дочерьми, как и над другими подвластными членами семьи, домовладыка имеет право жизни и смерти, а имущество их принадлежало ему. Отсюда было естественное стремление избегать этого обезличения женщины в браке посредством заключения браков свободных.

Афинская женщина обрекалась на вечное малолетство. Те гражданские акты, совершение которых было воспрещено мужчинам до достижения 18 лет, женщине были недоступны всю жизнь, как то: все договоры, влекущие за собой приобретение или отчуждение имущества, или принятие обязательства на сумму свыше одного медимна (около 6 руб.), а равно ведение процесса на какую бы то ни было сумму. За нее действовал опекун (отец, муж, законный или назначенный завещанием отца, а иногда и мужа - наследник), который управлял ее имуществом и представительствовал за нее в сделках и процессах. Опекун (если это не был муж) мог выдать ее замуж по своему усмотрению, а муж не только дать ей развод (repudium), но и передать другому мужу.

Не надо забывать, однако, при этом, что каждый гражданин имел право обвинять перед архонтом того, кто злоупотреблял своей властью в отношении к ребенку, старику или женщине.

Впрочем, специалист по афинскому праву проф. Боше считает, что опекунские права, кроме исключительных случаев, на мужа не переходили, муж давал направление семейной жизни, он обязан был содержать жену сообразно своему общественному положению и средствам. Хотя Боше и высказывает мнение, что оба супруга в существе своем находились в равном положении, но с мнением этим трудно согласиться. Между прочим, нарушение супружеской верности было понимаемо так, как и у римлян, т. е. что жена считалась виновной при связи со всяким посторонним мужчиной, а муж только при связи с замужней, причем он считался виновным юридически не перед женой, а перед мужем сожительствовавшей с ним женщины.[59]

Христианство, поставивши брак на высоту таинства, должно было поднять и значение женщины в браке, но средневековый аскетизм парализовал в значительной мере христианский идеал. Притом же на пути развития идей христианских стояли воззрения варваров на женщину, и германский mundium напоминал римский manus, а иногда и превосходил его.[60]

Развившаяся система общности имуществ в браке поддерживала зависимое от мужа положение жены, вылившееся в необходимость авторизации мужа на совершение женой сделок по имуществу: требовалось или представительство мужа, или, по крайне мере, его согласие. Дальше других из современных законодательств в этом отношении зашел Французский кодекс. Тенденция новых уложений - напротив, по возможности, смягчит власть мужа и независимее поставит жену. Жена не обязана подчиняться решению мужа, если оно представляется с его стороны злоупотреблением своим правом, говорит Общегерманское уложение, а в новом Швейцарском кодексе замечается явное стремление по возможности уравнять положение обоих супругов в браке.

В имущественных отношениях между супругами хотя и наблюдается известное взаимодействие, с личными, однако же, не везде и не всегда. На Востоке закон не ограничивался покровительством одной лишь личности женщины, оно простиралось и на ее имущество; это имущество составлялось из полученных женщиной при вступлении в брак подарков, приданого, рабов и ожидаемого наследства, к которому она призывается наряду с мужчинами, правда, в небольшой доле.

В греческом праве имущественные отношения супругов основывались на системе приданого. Афинский законодатель требовал, чтобы каждая жена имела приданое. В общем эта система напоминает весьма близко римскую, так что даже являлась мысль о заимствовании ее.[61]

Римлянка, как известно, также долго добивалась своей имущественной самостоятельности в браке, как и личной. Вначале приданое было только фиктивно ее имуществом, и лишь много времени спустя установилась та система приданого, которая послужила образцом имущественных отношений и среди некоторых народов Нового времени.

Напротив, германская женщина уже в древности имела свое имущество: в случае убийства кого-либо из близких она получает свою долю как с наследства, им оставленного, так и с композиций, платимых убийцей. Она могла приобретать путем дара, в том числе и от мужа, и наделялась приданым согласно требованию закона. Хотя права мужа на приданое и были весьма широки, но они уравновешивались правом жены в случае расточительности мужа требовать выдела своего имущества. Ее родственники охраняли ее при злоупотреблении мужем своей властью.[62]

Римской дотальной системе германские народы противопоставили систему общности имуществ как более соответствующую идее брака. Это последняя система, господствующая в немецких гражданских кодексах. Самая мера общения, как мы видели, различна и не исключает возможности каждому супругу иметь и свое отдельное имущество, но при всех системах имущественных отношений оба супруга, не только муж, но и жена, участвуют в издержках брачной жизни, везде мужу предоставляется пользовладение или управление имуществом супругов, везде закон дает жене известные гарантии против злоупотребления мужем своим правом, и со всех этих сторон наша "раздельность" имеет своеобразный характер.[63]

В Англии еще недавно брак имел своим последствием слияние в юридическом отношении лица жены с лицом мужа (coverture), так что муж не мог совершить договора с женой, потому что нельзя вступать в договоры с самим собой, договоры, заключенные до брака, прекращались в силу слияния. Преступления, совершенные женой в присутствии мужа, вменялись в вину ему. Так как и по английскому праву преобладание в семье дано мужу, то дело сводилось к полному подчинению всего имущества обоих супругов одному мужу. Он имел полное и безотчетное право на всю движимость, приобретаемую женой, хотя бы личным трудом, ему принадлежало право пользования, хотя и без права отчуждения, недвижимостями, дошедшими к жене в виде приданого, дара, наследства.

Законы 1870 и 1874 гг. сделали первую попытку поставить жену в более независимое положение. За ней было признано право на ее личные заработки, на жалованье, рабочую плату, литературный гонорар, на доход от промысла или торговли, которые она ведет независимо от мужа.

Наконец, Закон 1882 г. установил полную раздельность в имущественных отношениях супругов, признав за незамужней женщиной материальную и процессуальную дееспособность. В том же духе составлен Закон 1893 г., определяющий отношения замужней женщины к третьим лицам по заключенным сделкам.[64]

Выше нами приведены были разные системы имущественных отношений по важнейшим западноевропейским законодательствам, в том числе по Уложениям Французскому и Общегерманскому, весьма богатым всевозможными сочетаниями этих систем. Но ни в одном законодательстве мы не встречаем чего-либо подобного нашему праву, т. е. чтобы жена, как бы велики ее средства ни были, не обязана была ни одной копейкой участвовать в издержках брачной и семейной жизни. Не знают подобного взгляда на обязанности замужней женщины и другие славянские народы. Мы видели, что и у нас дело стояло прежде иначе, и то, что мы теперь имеем, не есть нечто искони присущее нашему правосознанию. Ввиду всего этого едва ли следует желать, чтобы при преобразовании нашего законодательства сохранился и на будущее время неизменным status quo, которому, однако же, в существе последовали составители Проекта Гражд. уложения.[65]

*

УСЛОВИЯ ОХРАНОСПОСОБНОСТИ СЕКРЕТА ПРОИЗВОДСТВА

(НОУ-ХАУ)

Для того чтобы информация могла рассматриваться в качестве объекта права на секрет производства ей необходимо соответствовать определенным критериям охраноспособности. Их совокупность придает информации, полученной в результате интеллектуальной деятельности, «статус» объекта права на секрет производства и обеспечивает гражданско-правовую охрану.

Критерии охраноспособности секрета производства (ноу-хау) законодатель сформулировал в ст. 1465 ГК РФ, из содержания которой следует, что таких условия три: 1) сведения должны иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу их неизвестности третьим лицам; 2) у третьих лиц недолжно быть к ним свободного доступа на законном основании; 3) в отношении таких сведений их обладателем должен быть введен режим коммерческой тайны.[66] Проанализируем каждый из перечисленных критериев.

Первое условие предъявляет к информации требование о коммерческой ценности, обусловленное ее неизвестностью третьим лицам. Имеется в виду, что информация представляет интерес для окружающих и сохраняет свои «полезные свойства» до тех пор, пока она остается в «секрете», не стала общеизвестной. Здесь должна прослеживаться причинная связь между двумя элементами – коммерческой ценностью информации и ее неизвестностью (секретностью).[67] Третьими лицами в данной ситуации будут выступать лица, которые заинтересованы в получении информации о ноу-хау, в частности, конкурирующие организации; контрагенты предприятия по его обязательствам; потребители продукции, работ, услуг и др.

Коммерческая ценность информации как компонент критерия охраноспособности секрета производства заключается в следующем: первоначально ценность информации определяет для себя ее обладатель, когда принимает меры, направленные на сохранение сведений в тайне; в дальнейшем коммерческая ценность информации выражается в том, что она представляет коммерческий интерес для окружающих, востребована на рынке и обладает определенной стоимость, может быть использована третьими лицами для удовлетворения своих потребностей в процессе осуществления коммерческой деятельности.[68] Коммерческая ценность информации зависит от ее полезности.

В науке степень полезности информации характеризуется следующими категориями: достоверность, актуальность и полнота. Достоверность информации определяется уровнем надежности источника, предоставившего ее. Под актуальностью информации понимается степень важности ее содержания для настоящего момента, своевременность обладания ею. Полнота информации характеризуется степенью ее достаточности, содержательностью.[69]

В ст. 1465 ГК РФ не требуется, чтобы информация обладала исключительно действительной ценностью – позволяла ее правообладателю получать выгоду в данный момент времени. Допускается потенциальная коммерческая ценность информации, способная приносить выгоду в будущем. В свою очередь информация о ноу-хау будет представлять коммерческую ценностью только в том случае, если она оборотоспособна, то есть пригодна для эквивалентного обмена в рамках гражданского оборота, для извлечения из нее выгод и получения конкурентных преимуществ в процессе ее использования.[70] Информация не участвующая в гражданском обороте не будет обладать даже потенциальной коммерческой ценностью.

Существует мнение, что информация, признанная секретом производства, может обладать также нематериальной ценностью: «…помимо материальных выгод созданные каким-либо лицом результаты творческой деятельности могут приносить и приносят моральное удовлетворение. Их обладатель может вовсе не желать получить за счет своих достижений имущественную выгоду…».[71] Подобное утверждение представляется спорным.

Сведения, как известно, могут иметь материальный и нематериальный характер, однако в случае с ноу-хау экономическая составляющая информации всегда должна присутствовать. Информация, приносящая ее обладателю только моральное удовлетворение и которую невозможно оценить в денежной форме, нельзя признавать ноу-хау. Это вытекает из нормы ст. 1465 ГК РФ, а также из ч. 3 ст. 257 Налогового кодекса РФ, предъявляющей к секрету производства (праву на ноу-хау) как нематериальному активу, требование о его способности приносить налогоплательщику экономические выгоды (доход).[72]

Конфиденциальность сведений представляет собой второй компонент охраноспособности секрета производства. В п. 7 ч. 1 ст. 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» конфиденциальность информации определяется как обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя.[73] В науке наравне с правовым термином «конфиденциальность» также используются выражения необщеизвестность, секретность информации.

Сущность конфиденциальности заключается в сохранении информации о ноу-хау в тайне, в ее неразглашении. Однако это не означает, что о ней кроме ее правообладателя никто не должен знать. С такой информацией вправе знакомиться уполномоченные законодательством должностные лица органов государственной власти и органов местного самоуправления. Правообладатель секрета производства обязан предоставить им конфиденциальную информацию на безвозмездной основе по их мотивированному требованию, которое должно содержать цель и правовое основание затребования сведений. Сведения, ставшие известными должностным лицам в связи с выполнением ими своих служебных обязанностей, не считаются общеизвестными.

Признак секретности информации получил развернутое воплощение в норме сте) Регламента ЕС № 000/88.[74] «Секретная» означает, что ноу-хау как целое или как определенным образом составленный набор и собрание его составляющих не является общеизвестной или легко достижимой. Следовательно, данный Регламент ЕС позволяет относить к объекту права на ноу-хау не только конфиденциальные, но и общеизвестные, общедоступные элементы сведений. Акцент сделан на том, что только правообладатель информации знает каким образом можно правильно собрать все составляющие, чтобы получить ноу-хау. В ст. 1465 ГК РФ законодателем не уделяется должного внимания структуре конфиденциальной информации, вследствие чего возникает вопрос: должны ли все элементы секрета производства являться конфиденциальными?

Одни ученые полагают, что степень конфиденциальности информации, составляющей содержание ноу-хау, может быть различной: «знания могут быть абсолютно секретными, а могут быть и частично секретными».[75] Другие исследователи не выделяют конфиденциальность в качестве обязательного признака ноу-хау и приводят в пользу этого различные аргументы.

Во-первых, все элементы ноу-хау могут быть общеизвестными, но не в общей их совокупности, а каждый элемент в отдельности, ставшие известными из различных источников. Не исключается возможность самостоятельно и независимо от правообладателя получить и собрать всю совокупность такой информации, однако указывается на значительную потерю времени и затрату больших финансовых средств.[76] Представляется, что в подобном случае конфиденциальность все же присутствует в ноу-хау, только она заключается не в секретности отдельных его элементов, а в решении, полученном в результате соединения всех частиц в целое. Например, можно узнать сведения о компонентах продукта, однако раскрыть уникальную технологию (рецептуру) его производства бывает не всегда возможным.

Во-вторых, информация о ноу-хау при ее опубликовании не всегда теряет свою ценность. «Если какое-нибудь промышленное предприятие передает ноу-хау на определенный способ изготовления в какую-нибудь развивающуюся страну, то в этой ситуации специальные знания могут иметь значительную ценность, хотя в промышленно развитой стране они давно уже стали всеобщим достоянием».[77] «Устаревшие» технологии, действительно, зачастую продаются странам, в которых собственная научно-исследовательская база не развита. Поэтому здесь необходимо четко разграничивать информацию, которая признается и охраняется ГК РФ в режиме секрета производства и сведения, обладающие коммерческой ценностью, так как не любая коммерчески ценная информация может составлять объект права на ноу-хау. Также при нынешних возможностях получения и обмена информацией, при современном состоянии информационного пространства вряд ли можно извлечь значительную выгоду при передаче или получении известных, несекретных сведений.[78]

В-третьих, конфиденциальность информации рассматривается как условие правовой защиты ноу-хау, при наличии которого эта разновидность научно-технической информации становится предметом правовой охраны. «Секретная информация ни в коей мере не охватывает всей совокупности информации, которая может оказаться необходимой для освоения какого-либо нововведения, в том числе изобретения. А ноу-хау – именно та разновидность информации, без знания которой невозможно реализовать конкретное техническое новшество».[79] Безусловно, применение технологии ноу-хау может потребовать использования другой информации, являющейся общеизвестной, но это не исключает конфиденциальности самих сведений, составляющих объект права на секрет производства.[80]

Таким образом, следует сделать вывод, что к ноу-хау может быть отнесена как полностью конфиденциальная, так и частично конфиденциальная информация, то есть общеизвестная информация, сочетающая в себе отдельные элементы конфиденциальности. При этом такая информация обязательно должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность, так как просто конфиденциальная информация, не представляющая никакой коммерческой ценности, не может признаваться ноу-хау.

Второе условие охраноспособности ноу-хау предполагает отсутствие свободного доступа у третьих лиц к информации на законном основании. От правообладателя требуется, чтобы он принял меры, ограничивающие доступ посторонних лиц к информации, способствующие ее сохранению в конфиденциальности. Однако в ст. 1465 ГК РФ не уточняется, какие конкретно меры необходимо принять, чтобы сведения не стали общедоступными.

Действующий ГОСТ Р «Защита информации. Основные термины и определения» определяет доступ к информации как возможность получения информации и ее использования. Под защитой информации от несанкционированного доступа понимается защита информации, направленная на предотвращение получения защищаемой информации заинтересованными субъектами с нарушением установленных нормативными и правовыми документами (актами) или обладателями информации прав или правил разграничения доступа к защищаемой информации.[81]

Для защиты информации от незаконного доступа обычно применяются различные методы, которые можно систематизировать в группы. Выделим следующие группы методов: правовые, технические и физические.

Защита информации о ноу-хау правовыми методами включает в себя разработку и принятие локальных нормативных актов (документов), регулирующих правоотношения в организации по охране информации от неправомерного доступа и разглашения, применение этих актов (документов), а также надзор и контроль за их исполнением. Такими документами следует считать, в частности, положение об ограничении доступа и порядке обращения с конфиденциальной информацией; положение о неразглашении содержания секретов производства; коллективный договор между администрацией организации и работниками, трудовой договор и иные документы, включающие условия, которые призваны обеспечить необщедоступность и секретность ноу-хау.

Техническая защита информации, признанной секретом производства, заключается в обеспечении ее безопасности с применением технических, программных и программно-технических средств. Как правило, конфиденциальная информация обрабатывается, храниться и используется с помощью технических средств и различных компьютерных программ. Поэтому правообладатель информации должен следить за исправностью эксплуатируемых технических устройств, наличием и обновлением программного обеспечения, пресекать попытки промышленного шпионажа и т. д.

Сущность физической защиты ноу-хау состоит в охране информации путем применения организационных мероприятий и совокупности средств, создающих препятствия для проникновения или доступа неуполномоченных физических лиц к ней. Имеется в виду, что должен осуществляться пропускной режим лиц, допущенных к работе с секретами производства (например, с использованием индивидуального электронного ключа или секретного кода); помещение, в котором хранятся сведения, составляющие ноу-хау, необходимо оборудовать устройствами охраны и сигнализацией и т. д.

Принимая во внимание, что в ст. 1465 ГК РФ не установлены никакие ограничения в отношении мер, обеспечивающих необщедоступность сведений о ноу-хау, то правообладателю можно применять любые меры, не запрещенные действующим законодательством (охранные меры не должны создавать угрозу жизни и здоровью граждан, наносить ущерб чужому имуществу и т. д.).

Третье условие отнесения информации к секрету производства требует, чтобы в отношении нее правообладателем был введен режим коммерческой тайны. В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 3 Федерального закона «О коммерческой тайне» коммерческой тайной признается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.[82] Далее в п. 2 законодателем раскрывается содержание коммерческой тайны, которую составляет информация о секрете производства (ноу-хау). Внесенные в федеральный закон изменения приравняли коммерческую тайну к секрету производства (ноу-хау); дефиниции «информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства)» и ноу-хау (ст. 1465 ГК РФ) совпадают дословно. Вследствие этого любая информация, относимая к коммерческой тайне, теперь признается секретом производства. Однако коммерческая тайна самостоятельным объектом права интеллектуальной собственности не является, ее режим призван обеспечить информации о ноу-хау конфиденциальность. В предыдущих редакциях федерального закона сведения о секрете производства рассматривались в качестве одной из разновидности конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну.

С одной стороны, значительно расширены границы ноу-хау за счет его дополнения информацией, ранее признававшейся коммерческой тайной (научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая и др.). С другой стороны, институт коммерческой тайны, по сути, упразднен, так как предметом Федерального закона «О коммерческой тайне» является регулирование отношений, связанных с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау). Раньше – регулировались отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности. Объединение в один институт коммерческой тайны и секрета производства (ноу-хау) одобряется не всеми исследователями права.[83]

В отечественной теории права учеными высказаны различные суждения о соотношении институтов коммерческой тайны и секрета производства (ноу-хау). Во-первых, коммерческая тайна и секрет производства (ноу-хау) представляют собой тождественные правовые конструкции;[84] во-вторых, институт коммерческой тайны признается шире по содержанию, чем секрет производства, поэтому включает в себя ноу-хау, но не исчерпывается им;[85] в-третьих, секрет производства не поглощается полностью коммерческой тайной, потому что ноу-хау в отличие от коммерческой тайны является результатом интеллектуальной деятельности, потенциальная ценность которого не связана с конкретным бизнесом.[86] В действующем законодательстве получила отражение концепция, рассматривающая секрет производства как нетрадиционный объект интеллектуальной собственности, права на которые охраняются в режиме коммерческой тайны.[87]