Адвокатура (стр. 8 )

Партнерка на США и Канаду по недвижимости, выплаты в крипто

30% recurring commission
Выплаты в USDT
Вывод каждую неделю
Комиссия до 5 лет за каждого referral

4. В тюрьмах устанавливаются общий и строгий режим.

Указанные осужденные обратились к адвокату с просьбой об оказании им юридической помощи в подготовке жалобы в Конституционный Суд РФ на предмет соответствия положения ст. 130 УИК РФ Конституции РФ.

Жалоба

Осужденные Коркин и Лубинец, оспаривают конституционность положений ст. 130 УИК РФ, утверждая, что назначенный по приговору суда срок заключения был фактически удлинен (не учтено ч.3 ст. 72 УК РФ «время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в срок лишения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день …» .

Вопрос:

1. Правильно ли адвокат принял решение о подготовке жалобы в Конституционный Суд РФ? Имеются ли противоречия ст. 130 УИК РФ, ч.3 ст. 72 УК РФ положениям Конституции Российской Федерации?

2. Имеются ли основания для рассмотрения жалобы в порядке конституционного судопроизводства? (Дать анализ на соответствие жалобы требованиям ст. 37 Федерального конституционного закона РФ «О Конституционном Суде РФ).

Задача 2

Факты

В СССР дети, в несовершеннолетнем возрасте оставшиеся без попечения родителей, репрессированных по политическим мотивам, подверглись существенным ограничениям в правах, лишались жилья и имущества, помещались в специальные детские дома.

Законом РФ «О реабилитации жертв политических репрессий» от 01.01.01 г. такие дети признаны пострадавшими от политических репрессий, но не репрессированными, что уменьшает объем предусмотренных законом компенсаций.

НЕ нашли? Не то? Что вы ищете?

Жалоба

Гражданин Болотов заключил с адвокатом соглашение о подготовке жалобы в Конституционный Суд РФ на нарушение рассматриваемой нормы Закона РФ «О реабилитации жертв политических репрессий» его конституционных прав, в частности права на равенство перед законом и судом (Болотов претендует, чтобы данный Закон признал его не пострадавшим, а репрессированным).

Вопрос:

1. Правильно ли адвокат принял решение о подготовке жалобы в Конституционный Суд РФ? Отвечают ли нормы Закона РФ «О реабилитации жертв политических репрессий» нормам Конституции Российской Федерации?

2. Имеются ли основания для рассмотрения жалобы Болотова в порядке конституционного судопроизводства? (Дать анализ на соответствие жалобы требованиям ст. 37 Федерального конституционного закона РФ «О Конституционном Суде Российской Федерации»).

(2) При подготовке второго вопроса «Деятельность адвоката в процессе досудебного производства» следует четко уяснить, момент вступления адвоката в уголовное дело. Оно возможно на одной из стадий: вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (п.1 ч.1 ст. 47 УПК); возбуждения уголовного дела в отношении лица (ст. 140 УПК); фактического задержания подозреваемого в совершении преступления (ч.3 ст. 128 УПК); объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы (ст. 196 УПК); начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы подозреваемого в совершении преступления.

Затем надо знать объем прав адвоката с момента допуска его к участию в уголовном деле. Ответы следует искать в нормах статей Уголовно-процессуального кодекса РФ. В частности, ст. ст. 46, 47, 53, 58, 86 УПК РФ и др.

Особо следует обратить внимание на знания основных средств и способов защиты в процессе досудебного производства. К их числу теория и практика относит: общение адвоката с обвиняемым, подозреваемым; участие адвоката в следственных действиях; собирание и представление доказательств, необходимых для оказания юридической помощи; заявление ходатайств; участие адвоката при предъявлении обвинения и допросе подозреваемого (обвиняемого); обжалование действий (бездействий) и решений дознавателя, следователя и прокурора, а также судебных решений, принятых, в ходе досудебного производства по делу; ознакомление с материалами дела.

Не менее важна роль адвоката в защите прав граждан при проведении в отношении их оперативно-розыскных мероприятий.

Для закрепления теоретических положений второго вопроса в часы самостоятельной работы решить задачу № 3.

Задача 3

Московский областной суд, по уголовному делу в отношении Давыдова и Привалова о применении к ним принудительных мер медицинского характера, в связи с совершением в состоянии невменяемости общественно опасных деяний, предусмотренных ч.1 ст. 239, ч.1 ст. 208, ч.3 ст. 127 и ст. 119 УК РФ, удовлетворил ходатайство государственного обвинителя об отводе адвоката «К».

Ходатайство об отводе адвоката «К» государственный обвинитель мотивировал тем, что уголовное дело в отношении Давыдова выделено из дела в отношении Дергузовой, осужденной Московским областным судом, с которой адвокат «К» заключил соглашение на ведение дела в Верховном Суде РФ в порядке надзора и интересы которой противоречили интересам Давыдова.

Московский областной суд со ссылкой на п.3 ч.1 ст. 72 УПК РФ удовлетворил ходатайство государственного обвинителя, отстранил адвоката «К» от участия в процессе и дело слушание отложил в порядке ст. 253 УПК РФ на время, необходимое для заключения законным представителем соглашения на защиту интересов Давыдова с другим адвокатом.

После возобновления судебного разбирательства Московский областной суд также отклонил ходатайство адвоката «К» (к тому времени расторгшего соглашение с Дергузовой) о допуске его в судебное заседание для защиты Давыдова по тем мотивам, что адвокат уже оказывал помощь Дергузовой, так как получил документы по ее уголовному делу.

В кассационных жалобах адвокат «К» просил отменить определение суда, считая, что интересы Давыдова и Дергузовой по уголовному делу полностью совпадают и суд не указал в определении, в чем заключаются противоречия между их позициями. Дергузовой же он не успел оказать какую-либо юридическую помощь, так как не встречался с ней. В настоящее время соглашение с ней им расторгнуто. Делом Давыдова адвокат «К» занимается более полутора лет и на его участие имеется соглашение представителя Давыдова.

В возражениях на жалобу адвоката прокурор просил оставить определение без изменения, полагая, что противоречия в интересах Давыдова и Дергузовой заключаются в непризнании защитой доказанности совершения Давыдовым общественно опасных действий в отношении несовершеннолетних, а Дергузова на предварительном следствии своими показаниями изобличила его. Кроме того, адвокат «К» фактически приступил к защите Дергузовой, так как он уже ознакомился с материалами ее дела и получил на руки копию приговора и копию кассационного определения.

Вопрос:

1. Правомерны ли кассационные жалобы адвоката «К» в Судебную коллегию Верховного Суда РФ, в которых он просил отменить определение Московского областного суда и допустить его к защите Давыдова?

2. Отвечает ли вынесенное судом определение требованиям УПК РФ об отводе адвоката «К» из дела Давыдова?

3. Перечислите обстоятельства, со ссылкой на статью УПК РФ, исключающие участие в деле адвоката.

(3) Прорабатывая третий вопрос «Участие адвоката в суде первой инстанции. Апелляционное и кассационное обжалование судебных решений. Деятельность адвоката в суде надзорной инстанции», нужно усвоить несколько моментов. Первое. При усвоении вопроса, участия адвоката в суде первой инстанции, следует запомнить, что центральная стадия уголовного процесса для адвоката – это судебное разбирательство, которое осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Не зависимо от того, когда адвокат принял на себя защиту (до назначения или после назначения судебного заседания), ему необходимо изучить материалы дела. Какой-либо единой методики изучения материалов уголовных дел нет. Некоторые рекомендации по данной проблеме даны в лекции № 12 ЭУМК (см. лекцию №12 раздел «Лекционные материалы»). Важнейшей составляющей при изучении материалов дела является работа с доказательствами. Каждое доказательство адвокат должен оценить с точки зрения его относимости, допустимости и достоверности. Изучив уголовное дело, адвокат должен сформировать фактическую и правовую позицию по делу.

Началом стадии судебного разбирательства является предварительное слушание, которое может состояться как по инициативе судьи, так и по ходатайству сторон, в том числе и адвоката. Здесь надо четко уяснить роль адвоката и знать виды решений, которые могут быть приняты судьей (ст. 236 УПК РФ).

Рассмотрение уголовного дела в суде первой инстанции состоит из нескольких частей. Их надо знать: подготовительная часть, судебное следствие, прение сторон, последнее слово подсудимого, постановление и провозглашение приговора. На каждом из перечисленных этапов надо иметь четкое представление о роли адвоката.

Второе. Для уяснения вопроса о работе адвоката в апелляционной и кассационной инстанциях, надо иметь четкое представление, какие задачи они решают (исправление судебных ошибок; единообразное понимание и применение законов, воспитание судебных кадров и общее повышение судебной и правовой культуры) и их отличие. Для этого необходимо твердо знать положения ст. ст. 355, 354 УПК РФ. Кроме того, надо знать требования, предъявляемые к форме и содержанию апелляционной жалобы (ст. 363 УПК РФ), а также сроки рассмотрения дела в апелляционной инстанции. Обратить внимание на ведение судебного следствия в апелляционной инстанции, особенность полномочий суда и принимаемых им решений (см. ст. 367 УПК РФ). Эти рекомендации в равной степени относятся и к изучению вопросов, относящихся к рассмотрению дела в кассационном порядке. Исходя из практики, работу адвоката в кассационной инстанции можно разделить на два этапа: подготовка к кассационному рассмотрению дела и непосредственное участие адвоката в кассационном заседании. Следует знать объем прав адвоката на каждом из указанных этапов. Надо помнить, что главная задача адвоката в кассационном заседании доказать незаконность и необоснованность приговора, вскрыть допущенные по делу нарушения процессуального закона и показать, как они помешали суду всесторонне разобрать дело и как они повлияли на постановление законного и обоснованного приговора.

Что касается участия адвоката в надзорной инстанции, то рекомендуется обратить внимание на знание следующих вопросов: когда подается жалоба в надзорном порядке; требования, предъявляемые законом к содержанию и форме надзорной жалобы (ст. 375 УПК РФ); виды постановлений, выносимых судьей по результатам рассмотрения надзорной жалобы.

Для закрепления теоретических положений третьего вопроса в часы самостоятельной работы решить задачу № 4.

Задача 4

Абдурахманов и Харитонов обвинялись по п. п. «в» и «ж» ч.2 ст. 105 УК РФ (убийство лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, совершенное группой лиц). Предварительным следствием они признаны виновными в убийстве лица, заведомо для них находившегося в беспомощном состоянии, группой лиц при следующих обстоятельствах.

Абдурахманов и Харитонов в состоянии алкогольного опьянения, с целью сокрытия мелкого хищения имущества из квартиры, ударами ножа в грудь и живот убили гражданина Магулова, находившегося в тяжелой степени алкогольного опьянения. Труп потерпевшего они чрез два дня вынесли из квартиры и закопали.

Вывод о виновности Харитонова в убийстве Магулова предварительным следствием сделан на основании показаний соучастника преступления – Абдурахманова и заявления о явке с повинной самого осужденного, а также показаний сотрудников милиции.

Харитонов после задержания, беседы с работниками милиции написал заявление о явке с повинной, в котором сообщил, что вслед за Абдурахмановым нанес два удара ножом потерпевшему. При написании заявления о явке с повинной, адвокат не присутствовал.

В дальнейшем, с первого допроса на предварительном следствии и в ходе судебного заседаний Харитонов категорически отрицал факт нанесения им ударов ножом Магулову и заявлял, что оговорил себя под физическим и психическим воздействием работников милиции. Это утверждение Харитонова поставило под сомнение допустимость и достоверность заявления о явке с повинной.

В ходе всего судебного следствия Харитонов категорически отрицал свою вину в лишении жизни Магулова, приводя доводы в свою защиту. Участвовавший в судебном следствии адвокат, не только не отстаивал позицию подзащитного Харитонова, но и в судебных прениях просил признать его виновным в совершенном преступлении, но при этом просил суд переквалифицировать его деяния по ч. 4 ст. 111 УК РФ (деяния, предусмотренные частями первой, второй и третьей, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего).

Вопрос:

4. Правильно ли дана квалификация действиям Абдурахманова и Харитонова на стадии предварительного следствия?

5. Правомерно ли рассматривать «состояние тяжелого опьянения» как «беспомощное состояние», предусмотренное п. «в» ст. 105 УК РФ в качестве квалифицирующего обстоятельства?

6. Соответствует ли занятая позиция адвоката в ходе судебного прения п.4 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»?

Задача 5

Факты

Усенко, осужден Омским областным судом 20 декабря 2003 г. по ч. 4 ст. 33, п. «в» ч.2 ст. 160 УК РФ за совершение преступления с использованием своего служебного положения (начальник государственной налоговой инспекции) по г. Омску).

28 декабря 2003 г. ему было вручено предупреждение об увольнении.14 ноября 2004 г. обвинительный приговор в отношении него вступил в законную силу.

Президиум Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. приговор и кассационное определение в отношении Усенко отменил, уголовное дело в отношении него прекратил за отсутствием в его действиях состава преступления.

Таким образом, Усенко лишился заработной платы в связи с наличием обвинительного приговора не только на время содержания под стражей, но и на время до возвращения уголовного дела из Верховного Суда РФ в Омскую область и выдачи ему копии постановления Президиума Верховного Суда РФ.

Судьей Омского областного Суда 27 декабря 2005 г. по заявлению реабилитированного Усенко вынесено постановление: обязать прокурора Омской области принести от имени государства официальное письменное извинение Усенко за причиненный ему вред; телеканалам и газетам, указанным в постановлении, в течение 30 суток сделать сообщения о его реабилитации; определить в возмещение ему имущественного вреда 540 тыс. рублей, выплату которых произвести за счет государства ; сообщить по месту работы Усенко о его реабилитации.

Представление

В кассационном представлении прокурор просил изменить постановление судьи: вместо прокурора Омской области обязать прокуратуру Омской области принести официальное письменное извинение Усенко и снизить сумму выплат в возмещение ему имущественного вреда. При этом прокурор, ссылаясь на п. 31 ст. 5 УПК РФ, в котором дано понятие «прокурор», сделал вывод, что закон (ч.1 ст. 136 УПК РФ) не возлагает обязанности принесения официального извинения реабилитированному именно на прокурора субъекта Российской Федерации. Прокурор считал, что Усенко необходимо возместить неполученную им зарплату за время нахождения его под стражей и оплату помощи адвоката в период предварительного следствия и судебного рассмотрения дела. По мнению прокурора, оплата труда двух дополнительных адвокатов не вызывалась необходимостью; трудовые отношения Усенко с управлением государственной налоговой инспекции не прекращены и вопросы оплаты за период после освобождения его из-под стражи должны разрешаться согласно трудовому кодексу.

Возражение адвоката

В возражениях на кассационное представление адвокат в защиту интересов Усенко просил оставить представление без удовлетворения. По мнению адвоката, у реабилитированного есть право указать на того прокурора, который должен принести ему извинения. В связи с наличием обвинительного приговора восстановление Усенко на работе не производилось до принятия Президиумом Верховного Суда РФ постановления от 01.01.01 г. (которым дело в отношении Усенко прекращено за отсутствием в его действиях состава преступления), указание о полном объеме возмещения расходов по оказанию юридической помощи предполагает оплату всех расходов независимо от числа адвокатов.

Вопрос:

1. Обоснованы ли в кассационном представлении доводы прокурора о том, что извинения Усенко должен приносить не прокурор, а прокуратура Омской области?

2. Кто конкретно должен принести официальное извинение реабилитированному Усенко за причиненный ему вред от имени государства.

2. Дайте правовую оценку, исходя из ч.1 ст. 50 УПК РФ, утверждению прокурора о том, что оплата труда дополнительным адвокатам не вызывалась необходимостью.

При ответе на четвертый вопрос «Участие адвоката в судебном следствии с участием присяжных заседателей» надлежит уяснить смысл и значение суда присяжных заседателей. Высокая продуктивность участия адвоката в судебном следствии зависит от знания им общих положений, раскрывающих: процессуальные и тактические особенности судебного следствия в суде с участием присяжных заседателей; процессуальный порядок и виды судебного допроса подсудимого, потерпевшего, свидетелей и эксперта; требования, предъявляемые к постановке вопросов допрашиваемым лицам.

Каждый из указанных общих положений имеет свои особенности. Именно эти особенности и высвечивают роль и значение адвоката. Конкретные рекомендации для начинающих адвокатов по каждому из перечисленных выше общих положений даны в лекции № 13 ЭУМК.

Для закрепления теоретических положений четвертого вопроса в часы самостоятельной работы решить задачу № 5.

Задача 6

Судом присяжных Пермского областного суда осуждены Сабиров и Некрасов по п. «ж» ч.2 ст. 105 УК РФ (убийство, совершенное группой лиц). Вердиктом коллегии присяжных заседателей они признаны виновными в убийстве группой лиц Пикулевой.

В кассационных жалобах адвокат и осужденный Некрасов просили приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение. По их мнению, при формировании коллегии присяжных заседателей трое присяжных заседателей скрыли информацию о себе, и это повлияло на формирование объективной и беспристрастной коллегии присяжных заседателей.

В кассационных жалобах утверждалось, что присяжный заседатель Чмелева скрыла информацию о том, что два года назад являлась потерпевшей по уголовному делу, а присяжный заседатель Полипова скрыла информацию, что 8 месяцев назад подвергалась преступным посягательствам. Присяжный заседатель Гурьева была также потерпевшей по уголовному делу.

По мнению адвоката и осужденного Некрасова, сокрытие присяжными заседателями информации о себе лишило сторону защиты возможности заявить мотивированный отвод им, а также право на избрание беспристрастной коллегии присяжных заседателей.

Справка:

Присяжный заседатель Чмелева никогда не признавалась потерпевшей. Из квартиры ее родителей были совершены две кражи имущества. Потерпевшей и гражданским истцом по делу значилась ее мать.

Присяжный заседатель Полипова также не являлась потерпевшей. Из справки Индустриального РУВД г. Перми следует, что в возбуждении уголовного дела по факту кражи из ее дачного участка отказано за отсутствием состава преступления и потерпевшей ее не признавали.

Присяжный заседатель Гурьева пояснила, что писала заявление в милицию по поводу конфликта со своим мужем, но затем заявление забрала и не считает себя потерпевшей.

Вопрос:

1.Достаточно ли оснований, приведенных адвокатом и подзащитным Некрасовым в кассационных жалобах на отмену приговора и направления дела на новое рассмотрение?

2. Имеются ли, по вашему мнению, основания у Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы без удовлетворения.

Практическое занятие № 2

Тема: «Адвокат в гражданском, арбитражном и третейском судопроизводстве»

Время 6/4* часа

Цель занятий: углубить знания по вопросам: прав граждан на обращения в суд за судебной защитой, в том числе и в арбитражный суд, представительства и полномочий адвоката в гражданском и арбитражном процессе. Дать общее представление о третейском суде, предмете судебной защиты и полномочий адвоката в третейском суде. Выработать первичные навыки и умения определять предмет судебной защиты, подготовки искового заявления.

Вопросы, требующие теоретической проработки:

1. Участие адвоката в судебном разбирательстве в гражданском процессе.

2. Участие адвоката в арбитражном судопроизводстве.

3. Участие адвоката в третейском судопроизводстве.

Литература

а) основная:

Адвокатура в России: учебник / коллектив авторов; под. общ. ред. . – М.: КНОРУС, 2011

Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. канд. юр. наук . – Изд. 2-е, перераб. и допол. – М.: «ИКФ «ЭКМОС», 2003.

Адвокатура в России: Учеб. пособие. – 3-е изд., доп. – М.: Издательский дом «Камерон», 2004.

, Адвокат в судопроизводстве. – М.: Норма, 2005.

Электронный УМК / Раздел: Лекционные материалы. Лекция 14, 15, 16. – М.:МОСУ, 2006.

, Адвокатура в Российской Федерации: Учебник для вузов. – 2-е изд., перераб. - М.: Норма 2005.

б) дополнительная:

Судебное усмотрение в гражданском и арбитражном процессе. – М., 2002.

Юридическая природа международного коммерческого арбитража. – М., 2000.

Арбитражный процесс // Закон. 2003. № 1.

Апелляция в гражданском (арбитражном) процессе. – М., 2000.

Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. – М., 2000.

Правовые основания и виды судебного представительства // Адвокатские вести. 2001. № 7.

Гражданское исполнительное право: Учебник / Под ред. . – М., 2004.

Адвокат в гражданском судопроизводстве. – Воронеж, 1989.

Утрата возможности обращения к третейскому суду // Хозяйство и право. 2000. № 12. С.97-100.

Основополагающие принципы третейского суда // Вестник ВАС РФ. 2002. № 4. С.87-97.

Признание и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений. – М., 2001.

Особенности доказывания в судопроизводстве: Научно-практическое пособие / Под ред. . – М., 2004.

Иск: теория и практика. – М., 2000.

Судебное представительство по гражданским делам. – М., 1984.

Как составить арбитражное соглашение // Хозяйство и право. 1999. № 4.

Нормативные акты:

Конституция Российской Федерации ст. 15.

Арбитражно-процессуальный кодекс РФ ст. 4, 27, 29, 33, 34, 36-38, 49, 59, 62, 64, 67, 69, 70, 81, 86, 93, 110, 112, 117, 118, 120, 125, 129, 141, 147, 149, 151, 183.

Арбитражно-процессуальный кодекс РФ ст. 4, 29, 30, 31, 33, 135, 148, 150, 242, 244.

Гражданский кодекс РФ ст. ст. 11,

Гражданско-процессуальный кодекс РФ ст. ст.3, 12, 22, 35, 48, 50, 53, 54, 55, 56, 57, 59, 61, 67, 116, 122, 125, 131, 161,167, 170, 172, 174, 231, 245, 320, 336.

Федеральный закон РФ «О третейских судах в Российской Федерации» ст. ст. 2, 5, 7,8, 10, 11, 17, 19, 24, 25, 40, 42.

Федеральный закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» ст. ст. 2, 6, 7.

Методические рекомендации

При подготовке первого вопроса желательно сначала проработать теоретические аспекты, связанные с деятельностью адвоката на досудебной стадии гражданского процесса. Это необходимо для того, чтобы четче уяснить значение подпункта 4 п. 2 ст. 2 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», в котором сказано, что адвокат оказывает юридическую помощь «участвует в качестве представителя доверителя в гражданском и административном судопроизводстве». Отсюда необходимо знать требования к лицам, которые могут быть представителями в суде (ст. 49 ГПК РФ). Что касается адвоката, то его полномочия как представителя в гражданском процессе вытекают из положений ст. ст. 53, 54 ГПК РФ. Необходимо обратить внимание, в чем различия «института представительства в судебном разбирательстве» и «института представительства в гражданском процессе». В целом необходимо знать не только круг полномочий адвоката-представителя в гражданском процессе, но и те конкретные мероприятия, которые адвокат должен совершить на указанной стадии (см., вопрос 1, лекции № 14 ЭУМК).

Судебное разбирательство – основная часть гражданского процесса, поскольку именно на этой стадии осуществляются цели и задачи гражданского процесса. В отличие от досудебной стадии, на данной стадии гражданского процесса адвокат должен ставить перед собой уже другую задачу, а именно, убедить судей в правоте имеющихся доказательств и иных своих доводов. Следует обратить внимание на знание этапов судебного разбирательства, так как каждый из них имеет свои специфические задачи, свое содержание, свое место в судебном разбирательстве (более подробно см., вопрос 2, лекции 14 ЭУМК).

Второй вопрос «Участие адвоката в арбитражном судопроизводстве» предполагает четкое знание того, что арбитражные суды рассматривают дела по спорам, возникающих из гражданских, административных и иных правоотношений. В отличие от судов общей юрисдикции, предметом арбитражного процесса являются, прежде всего, экономические споры и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности (ст. 27 АПК РФ). Следует обратить внимание на положения ст. 29 АПК РФ, в которой прописаны подведомственность споров, возникающих из административных и иных публичных правоотношений и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности.

Необходимо обратить внимание, что участие адвоката в арбитражном судопроизводстве различается в зависимости от того, чьи интересы он представляет – истца или ответчика.

«Сердцевиной» арбитражного разбирательства является процесс доказывания. Здесь надо знать, как использовать адвокату п.3 ст. 6 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», предусматривающим, что адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи. Обратить внимание, что в процессе собирания доказательств, сведения, поступающие в суд, оцениваются в части определения их относимости и допустимости к делу. Помнить, что ст. 67 АПК РФ предусматривает, что арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

Прорабатывая теорию данного вопроса, обратить внимание на методику определения предмета доказывания. В практической деятельности адвокатов встречаются ошибки адвокатов при определении предмета и предела доказывания. Какие ошибки и как их избежать см., вопрос 2, лекции 15 ЭУМК.

Современному адвокату надо не только знать функции и задачи третейских судов, но и уметь быть участником третейского судопроизводства. Поэтому при изучении третьего вопроса «Участие адвоката в третейском судопроизводстве» обратить внимание на обстоятельства, вызвавшие к жизни третейские суды. Экономические реформы в России, начавшиеся в конце XX и начало XXI веков, переход к рынку и вызвали к жизни институт третейского разбирательства, как альтернативной формы разрешения конфликтов. Надо помнить, что они могут создаваться сторонами временно для рассмотрения конкретного спора (ad hoc) или действовать постоянно.

Надо знать, что правовым основанием деятельности третейских судов в России является Закон от 01.01.01 г. «О третейских судах в Российской Федерации». Указанный закон регулирует порядок образования и деятельности судов, находящихся на территории России. Им также установлено, что в третейский суд может по соглашению сторон передаваться любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений.

Особо следует обратить внимание на определение Конституционного Суда РФ от 01.01.01 г, в котором дается разъяснение понимания роли третейских судов и регулирования их работы. Основные положения данного определения приведены с комментариями в вопросе 3, лекции 15 ЭУМК.

Надо хорошо усвоить, что главное преимущество третейского суда в том, что он негосударственный, независимый орган. Здесь уменьшена возможность влияния государства на разрешение спора. Имеется ряд и других преимуществ третейского суда, которые нужно знать адвокату.

Необходимо усвоить процедуру судейского третейского разбирательства. Его условно можно разбить на следующие стадии (этапы): а) заключение сторонами арбитражного соглашения (оговорки); б) предъявление иска и подготовка дела к судебному разбирательству; в) рассмотрение дела по существу и принятие решения; г) исполнение решения третейского суда.

Адвокат должен знать, что в третейский суд может передаваться любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений, если иное не установлено федеральным законом. В тоже время, согласно ст. 29, 30, 33 АПК РФ, нельзя передавать на разрешение третейского суда споры, возникающие из указанных в названных статьях публичных правоотношений. Адвокату надо знать эти ограничения, установленные законом, чтобы давать рекомендации доверителю, при принятии решения о записи в договор третейского соглашения (арбитражная оговорка).

Особенности ведения дел в третейском суде и некоторые рекомендации начинающим адвокатам изложены в вопросе 3, лекции 15 ЭУМК.

Для закрепления теоретических положений указанных вопросов темы в часы самостоятельной работы решить задачи № 1, 2 и дать письменные ответы на поставленные вопросы в рубрике «юридическая консультация адвоката».

Задача 1

Факты

Газета «Трибуна» напечатала статью помощника прокурора, в которой содержались не соответствующие действительности и порочащие честь и достоинство гражданина Шорохова сведения. Последний обратился к адвокату, который выступил в качестве представителя доверителя Шорохова, который обратился в суд с иском к редакции газеты «Трибуна» и автору статьи о компенсации морального вреда.

Городской суд иск адвоката удовлетворил. Вышестоящие судебные инстанции оставили решение без изменения.

Жалоба

Прокурор обратился в Верховный Суд РФ с протестом, утверждая, что его помощник при публикации данной статьи действовал как работник прокуратуры и в соответствии с п.3 ст. 40 Закона РФ «О прокуратуре РФ» не может нести ответственность за опубликованные сведения, полученные в результате служебной деятельности.

Вопрос:

1. Сформулируйте понятие представительства и покажите его значение в гражданском процессе. Какие требования предъявляет закон к лицам, которые могут быть представителями в суде? Кто не могут быть представителями в суде?

2. Перечислите полномочия адвоката как представителя доверителя. В каких формах осуществляется представительство?

3. В чем отличие «представительства в судебном разбирательстве» от «представительства в гражданском процессе» а также различие между положением адвоката в гражданском процессе и положением его в процессе уголовном?

4. Дайте оценку жалобы прокурора на правомерность действия его помощника. Какое решение, по вашему мнению, должен принять Верховный Суд РФ в отношении решений нижестоящих судебных инстанций?

Задача 2

Факты

Супруги Краузе, граждане ФРГ, не могущие по состоянию здоровья иметь детей, захотели усыновить российского ребенка. Они обратились в суд с просьбой об установлении удочерения Романовой, от которой отказалась мать. Однако суд в их просьбе отказал.

Жалоба

Через российского адвоката супруги Краузе обратились в Верховный Суд РФ с кассационной жалобой, в которой они ссылались на незаконность решения нижестоящего суда и просили вынести новое решение – об установлении удочерения ребенка.

Вопрос:

1. Сформулируйте определение предмета доказывания. Назовите факты и обстоятельства, входящие в предмет доказывания. Какие элементы входят в иск, чтобы правильно и точно сформулировать адвокату предмет доказывания?

2. Какими действиями адвоката заканчивается досудебная стадия? Какие требования предъявляет законодатель к форме и содержанию искового заявления?

3. Какова, по вашему мнению, перспектива кассационной жалобы супругов Краузе, с точки зрения предмета и пределов доказывания. Свое решение обоснуйте нормами Семейного кодекса РФ.

Юридическая консультация адвоката

Вопрос 1: К подведомственности какого суда – общей юрисдикции или арбитражного относятся дела об оспаривании нормативных правовых актов органов местного самоуправления?

Справка:

(1) В ст. 52 Федерального закона от 01.01.01 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ» закреплено, что решения принятые путем прямого волеизъявления граждан, решения и действия (бездействия) органов местного самоуправления и должностных лиц местного самоуправления могут быть обжалованы в суд или арбитражный суд в установленном законом порядке.

(2) Пункт 3 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2002 г. № 11 «О некоторых вопросах связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса РФ», в соответствии с которым к подведомственности арбитражных судов, относятся дела об оспаривании нормативных правовых актов, если в соответствии с федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда.