Предпринимательское право (стр. 8 )

Лицензирование является видом государственного контроля. Выдачу лицензий и контроль за соблюдением лицензионных требований и условий осуществляют лицензирующие органы, т. е. ораны федеральной власти и органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие лицензирование в соответствии с законодательством о лицензировании (например, лицензионные палаты субъектов РФ).

Постановлением Правительства РФ утверждены Перечень федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование, и Перечень видев деятельности, лицензирование которых осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, а также федеральных органов исполнительной власти, разрабатывающих проекты положений о лицензировании этих видов деятельности.

На федеральном уровне лицензирующими органами являются министерства - транспорта, сельского хозяйства, культуры, внутренних дел, и некоторые государственные комитеты - каждый в рамках своей компетенции.

Органами исполнительной власти субъектов РФ лицензируются такие виды деятельности, как производство дезинфекционных средств, ветеринарная деятельность, заготовка, переработка и реализация лома цветных металлов, публичный показ аудиовизуальных произведений, если указанная деятельность осуществляется в кинозале.

Положения о лицензировании отдельных видов деятельности (предусмотренных заранее в федеральном законе!) принимаются на уровне Правительства РФ, а по некоторым видам деятельности - на уровне министерств федерального уровня.

Законом о лицензировании установлен единый перечень лицензируемых видов деятельности (в п. 17 Закона их перечислено более ста видов). Кроме того, некоторые иные виды деятельности, подлежащие лицензированию, дополнительно к перечню, данному в ст. 17 Закона о лицензировании, могут устанавливаться на уровне иных федеральных законов - это касается банковской, страховой и ряда иных видов деятельности.

Если тот или иной вид деятельности в силу федерального закона не подлежит лицензированию, никакие другие органы, в том числе на региональном уровне, не могут предусмотреть лицензирование этой деятельности.

К лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

На каждый вид деятельности, предусмотренный законом, предоставляется отдельная лицензия. Вид деятельности, на осуществление которого предоставлена лицензия, может выполняться только получившим лицензию субъектом - юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

Срок действия лицензии не может быть менее чем пять лет. По окончании срок действия лицензии он может быть продлен по заявлению лицензиата путем переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии. Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии.

Лицензирующие органы ведут реестры лицензий на те виды деятельности, лицензирование которых они осуществляют.

Основанием для отказа в предоставлении лицензии являются:

наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации;

несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.

Не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии. Соискатель лицензии во всех случаях имеет право обжаловать в суд отказ лицензирующего органа в предоставлении лицензии или его бездействие.

Лицензия теряет юридическую силу в случае ликвидации юридического лица или прекращения его деятельности в результате реорганизации, за исключением его преобразования, либо в случае прекращения (по любым основаниям!) действия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также в силу вступившего в силу решения суда об аннулировании лицензии.

Информация, содержащаяся в реестре лицензий, является открытой для ознакомления с ней физических и юридических лиц. Эта информация в виде выписок из реестра о конкретных лицензиатах предоставляется физическим и юридическим лицам по их заявлениям в трехдневный срок, причем на платной основе.

Тема 7.

ПРЕКРАЩЕНИЕ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1.  Способы прекращения юридических лиц. Правопреемство.

2.  Реорганизация юридических лиц. Формы реорганизации.

3.  Основания принудительной реорганизации юридических лиц.

4.  Государственная регистрация при реорганизации юридических лиц.

5.  Ликвидация юридических лиц: добровольная и принудительная.

6.  Ликвидационная комиссия, порядок ее образования и функции.

7.  Очередность удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица. Сроки удовлетворения требований.

8.  Юридическая судьба имущества, оставшегося после ликвидации юридического лица.

9.  Порядок государственной регистрации ликвидации юридического лица.

10.  Порядок продажи на аукционе имущества (активов) ликвидируемых и ликвидированных государственных и муниципальных предприятий.

11.  Основания и порядок признания юридического лица несостоятельным (банкротом). Реорганизационные меры. Мировое соглашение.

12.  Конкурсное производство. Порядок и очередность удовлетворения требований кредиторов.

13.  Внесудебная процедура банкротства.

14.  Умышленное и фиктивное банкротство, его правовые последствия.

15.  Особенности продажи государственных предприятий-должников.

Общие правила прекращения юридических лиц установлены в ГК РФ. Прекращение юридических лиц возможно в двух формах: в форме реорганизации и в форме ликвидации. При ликвидации юридическое лицо прекращается с ликвидацией его дел и имущества, а при реорганизации имеет место правопреемство его дел и имущества другими юридическими лицами (правопреемство).

Реорганизация и ликвидация означает полное прекращение юридического лица, в отличие от допускаемого в ряде случаев законом приостановления деятельности юридического лица (например, в виде санкции за допущенное правонарушение).

В любой форме – и в форме ликвидации, и в форме реорганизации – прекращение юридического лица возможно как добровольное, так и обязательное (принудительное). В последнем случае прекращение юридического лица происходит по основаниям, предусмотренным в законе для принудительного прекращения, причем по решению суда (ст. 61 ГК РФ).

В добровольном порядке юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который было создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно было создано. Добровольное прекращение юридического лица в зависимости от его организационно-правовой формы осуществляется либо по решению общего собрания (например, в акционерном обществе), по решению его членов (например, в производственном кооперативе), по решению его участников (например, в полных товариществах и товариществах на вере, в ООО) и т. д.

Основанием прекращения юридического лица может явиться признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Юридическое лицо прекращается по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, и в некоторых иных случаях, предусмотренных законом. Особый случай принудительной ликвидации юридического лица – признание его судом банкротом.

Прекращение юридического лица в форме реорганизации возможно путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (ст. 58 ГК РФ). В последнем случае имеет место изменение организационно-правовой формы одного и того же юридического лица, т. е. преобразование его в юридическое лицо иного вида (например, ООО – в АО). В некоторых случаях реорганизация юридического лица путем преобразования диктуется законом с альтернативой его полной ликвидации. Так, если в полном товариществе по любым причинам остался только один товарищ, товарищество подлежит ликвидации, если его единственный участник в течение шести месяцев после того, как он стал единственным, не преобразует товарищество в хозяйственное общество (например, в ООО, допускающее единственного участника) – ст. 81 ГК РФ. Применительно к РФ (ст. 88) устанавливает, что при превышении числа участников предела, установленного законом, оно должно быть преобразовано в акционерное общество в течение года с альтернативой ликвидации по истечении этого срока в судебном порядке (если, конечно, за этот год число участников не уменьшится до допустимого предела).

Имущество (права и обязанности, в том числе кредиторская и дебиторская задолженность) при реорганизации переходят по специальному документу - по передаточному акту (при слиянии и присоединении) или по разделительному балансу (при разделении и выделении). Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и в обязательном порядке представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или для внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (например, при присоединении) – ст. 59 ГК РФ.

ГК РФ в ст. 60 установил существенные юридические гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации с тем, чтобы путем реорганизации недобросовестным должникам не удавалось избежать исполнения лежащих на них обязанностей, и прежде всего – по уплате денег, передаче имущества, а также ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение.

Гражданско-правовые нормы, регулирующие правовой режим отдельных видов юридических лиц в сфере предпринимательства, устанавливают и некоторые дополнительные гарантии соблюдения прав кредиторов. Так, в силу п.2 ст. 68 ГК РФ при преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежащих ему (долей) акций не освобождает его от такой ответственности. Те же правила действуют при преобразовании товарищества (полного или на вере) в производственный кооператив.

Представление документов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» – в том же порядке и в те же сроки, как и при первоначальном создании (учреждении, образовании ) юридического лица.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. Если место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством РФ.

Другой (наряду с реорганизацией) формой прекращения юридических лиц является ликвидация – полное прекращение юридического лица (т. е. с ликвидацией его дел и имущества). При ликвидации нет правопреемства.

Иными словами, ликвидация юридического лица - это прекращение его как субъекта гражданского права без перехода его прав и обязанностей к другим лицам. Ликвидации юридического лица посвящены статьиГК РФ, а также статьи законов, регулирующих правовой режим отдельных видов юридических лиц.

Юридическое лицо может быть ликвидировано в добровольном или принудительном порядке. В последнем случае - по решению суда и по основаниям, предусмотренным в законе.

Порядок ликвидации юридического лица урегулирован ст. 63 ГК РФ, а также рядом иных федеральных законов – применительно к отдельным организационно-правовым формам юридических лиц (нормы этих законов или иных правовых актов не должны противоречить положениям ст. 63 ГК РФ),

Очередность удовлетворения требований, предъявленных кредиторами при ликвидации юридического лица, установлена в ст. 64 ГК РФ.

Ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим свое существование в качестве субъекта гражданского права после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. Таким образом, государственной регистрации требует не только создание или реорганизация юридического лица, но и его ликвидация.

Государственная регистрация ликвидации юридического лица осуществляется по месту нахождения ликвидируемого юридического лица. В соответствующую налоговую инспекцию представляется заявление, окончательный ликвидационный баланс, документ об уплате государственной пошлины.

Тема 8.

ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ТОВАРИЩЕСТВА И ОБЩЕСТВА.

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ.

ТОВАРИЩЕСТВА КАК ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

1.  Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах.

2.  Виды хозяйственных товариществ и обществ.

3.  Права и обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ.

4.  Преобразование хозяйственных товариществ и обществ.

5.  Понятие хозяйственного товарищества как юридического лица, его место в общей системе юридических лиц.

6.  Полное товарищество и товарищество на вере.

7.  Порядок создания товарищества. Учредительный договор и участники товариществ.

8.  Правовое положение вкладчиков в товариществе на вере.

9.  Управление в полном товариществе. Ведение дел в полном товариществе и товариществе на вере.

10.  Складочный капитал товарищества.

11.  Распределение прибыли и убытков полного товарищества и товарищества на вере.

12.  Основания и порядок выбытия (выхода, исключения) из товарищества. Последствия выбытия.

13.  Основания и порядок прекращения товарищества.

Общие положения о хозяйственных товариществах и обществах содержатся в ГК РФ (ст. 66 –69), кроме того, правовой статус отдельных хозяйственных обществ (АО, ООО) регулируется специальными федеральными законами.

Общее определение хозяйственных товариществ и обществ дано в п. 1 ст. 66 ГК РФ: это коммерческие организации с разделенным на доли (или вклады) учредителей (или участников) уставным (или складочным) капиталом. Имущество создаваемого товарищества или общества образуется за счет его учредителей (складочный капитал в товариществе и уставный капитал в обществе), но собственником этого имущества становится само юридическое лицо – соответственно, товарищество или общество. Учредители же (участники) его могут иметь лишь обязательственные права по отношению к созданному ими товариществу или обществу (право на получение соответствующей части прибыли, стоимости доли при выходе из товарищества, из ОДО, на дивиденды от акций в АО).

Хозяйственные товарищества могут создаваться в двух формах: полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества), где кроме полных товарищей, есть товарищи-вкладчики. Хозяйственные общества могут существовать в виде открытых и закрытых акционерных обществ, а также в виде обществ с ограниченной и обществ с дополнительной ответственностью. Это исчерпывающий перечень возможных видов (форм) хозяйственных товариществ и обществ. В товариществах круг участников обычно гораздо уже, чем в хозяйственных обществах, где количество участников может достигать нескольких десятков тысяч человек и более (Открытые акционерные общества). При этом для хозяйственных обществ, в отличие от товариществ, характерно объединение не столько личных усилий их участников (более того – такое участие необязательно), сколько их имущества.

Классификация хозяйственных обществ (и отчасти – товариществ) возможна не только по их организационно-правовой форме, но по отношению друг к другу. В ст. 105, 106 ГК РФ и некоторых иных федеральных законах (например, в ФЗ «Об акционерных обществах» упоминаются основные и дочерние, а также зависимые и преобладающие общества. Основным может выступать и хозяйственное товарищество. Их выделение в законе направлено на защиту интересов кредиторов и участников хозяйственных обществ, оказавшихся под влиянием других такого же рода обществ.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным способом имеет возможность определять решения, принимаемые таким (дочерним) обществом. Последнее не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Зато основное общество (или товарищество), которое имеет право давать дочернему обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) основное будет нести субсидиарную ответственность по долгам дочернего. Кроме того, не только кредиторы, но и участники ( или акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (или товариществом) убытков, причиненных по вине основного дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

Что касается разграничения зависимых и преобладающих обществ, то оно производится в ст. 106 ГК РФ по чисто формальному критерию: хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет больше 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Сведения о приобретении соответствующего имущества преобладающее общество должно незамедлительно опубликовать в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми преобладающее общество может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, должны определяться законом. И ещё: общества нередко взаимно участвуют в капиталах друг друга, и если их доли участия одинаковы, оснований говорить о наличии преобладающего и зависимого общества нет. Правила о дочерних и зависимых обществах являются сравнительно новыми для российского законодательства. ГК РФ дает лишь самые общие предписания, и особенности взаимоотношений таких обществ ещё ждут своего четкого и полного законодательного решения.

Имущество хозяйственного товарищества или общества при его создании (уставный или складочный капитал) образуется за счет вкладов его учредителей. Как уже отмечалось, собственником этого имущества становится само юридическое лицо как самостоятельный субъект гражданского права, а его учредители сохраняют лишь обязательственные права по отношению к созданному ими хозяйственному товариществу или обществу (п.2 ст. 48 ГК РФ).

Уставный капитал – это зафиксированная в учредительных документах (устав, учредительный договор) и оцененная в рублях сумма всех вкладов, которые учредители решили объединить при создании хозяйственного товарищества и передать в собственность этого юридического лица. Для товариществ ту же роль играет складочный капитал, имеющий такое название в силу того, что товарищества не имеют уставов, а действуют лишь на основании учредительного договора его учредителей. Применительно к отдельным видам хозяйственных товариществ в законе может устанавливаться минимальный размер их уставного капитала.

В качестве вклада в уставный (или складочный) капитал может выступать любое оборотоспособное имущество, т. е. не только денежные суммы, но и ценные бумаги, другие вещи, а также права, имеющие денежную оценку (например, право аренды имущества – на срок, не превышающий срок аренды). Основным критерием допустимости тех или иных видов вкладов в уставный капитал является способность этих вкладов увеличивать сумму активов общества. Поэтому нельзя внести в качестве вклада в уставный капитал ни товарищества, ни общества деловые связи, интеллекутальный потенциал участника, объекты авторского права, патенты, «ноу-хау» и т. п., хотя, например, вклад в виде права пользования объектом авторского права, вполне допустим: это имущественное право, вполне поддающееся денежной оценке. При этом денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом (это обычно зависит от величины суммы оценки) подлежит независимой экспертной проверке.

В ст. 67 ГК РФ установлены общие для участников любых хозяйственных товариществ и обществ права и обязанности.

Товарищества как юридические лица. Термин «товарищества» используется в гражданском законодательстве в нескольких значениях: для обозначения вида гражданско-правового договора (договор простого товарищества), в соответствии с которым та или иная деятельность осуществляется несколькими субъектами гражданского права без создания специально для этой цели юридического лица; для обозначения вида некоммерческой организации – юридического лица: товарищество собственников жилья, и, наконец, для обозначения юридического лица - коммерческой организации. ГК РФ в качестве коммерческих организаций выделят полные товарищества и товарищества на вере. Гражданско-правовой статус тех и других урегулирован лишь на уровне ГК РФ, тогда как для регулирования правового статуса иных коммерческих организаций приняты специальные федеральные законы.

Товарищества на вере отличаются от полных товариществ тем, что в них, кроме полных товарищей, имеются один или более товарищей-вкладчиков, правовой статус которых существенно отличается от правового статуса полных товарищей.

Полным товариществом называется коммерческая организация, участники которой солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответст­венность по его обязательствам всем своим имуществом. Полное товарищество возникает путем заключения договора между несколькими участниками (полными товарищами), в качестве кото­рых, как уже отмечалось, могут выступать только предприниматели — индивидуальные или коллективные (юридические лица). В зависимости от воли товарищей, зафиксированной в учредительном договоре, товарищество может быть учреждено без указания срока или на определенный срок, определяемый любым предусмотренным в законе способом, в том числе путем на наступление определенного события, например, достижение цели, ради которой создавалось товарищество.

Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, заключаемый в письменной форме между всеми его участниками.

Особые требования ГК РФ (ст. 69) предъявляет к фирменному наименованию полного товарищества: оно должно включать в себя истинные имена (названия) всех его участников либо имя (название) только одного ил нескольких участников с добавлением слов «и компания» (например: Дудкин и К»).

Законодатель различает случаи управления полным товариществом (ст. 71 ГК РФ) и ведения дел товарищества (ст. 72 ГК РФ). Управление товариществом осуществляется по общему согласию всех товарищей, т. е. на основе решений, принятых всеми участниками единогласно. Но учредительным договором товарищей может быть предусмотрено, что по тем или иным вопросам решения могут приниматься большинством голосов (обычно это не «судьбоносные» для товарищества и его участников вопросы, касающиеся повседневной деятельности товарищества и требующие оперативного решения – с учетом того, что далеко не всегда возможно достаточно быстро собрать всех товарищей для принятия единогласного решения).

Ведение же дел, т. е. пред­ставительство интересов полного товарищества в гражданском обороте и прежде всего совершение сделок, по общему правилу, осуществляется каждым из участников. В этом случае полное товарищество как юридическое лицо имеет как бы несколько самостоятельных и равноправных органов (по числу участников).

Имущество товарищества при его создании образуется за счет вкладов (денежных или иных, имеющих денежную оценку) его учредителей и составляет складочный капитал товарищества. Размер складочного капитала указывается в учредительном договоре товарищей, так же, как и виды и размер вклада каждого из участников, порядок, способы и сроки внесения вкладов. К моменту государственной регистрации полного товарищества каждый из его учредителей должен внести не менее половины своего заранее определенного вклада в складочный капитал. Остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные в учредительным договоре. В процессе успешной деятельности товарищества размер его активов может значительно превышать размер складочного капитала. Поучаемая товариществом прибыль идет на развитие производства, на иные цели, а также распределяется между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено в учредительном договоре или ином соглашении участников. Но никаким соглашением нельзя устранить кого-либо из участников от участия в прибыли. Убытки товарищества тоже распределяются между его участниками и тоже пропорционально их долям в складочном капитале. Если иное не предусмотрено в учредительном договоре или ином соглашении участников. Но совсем освободить участника от участия в покрытии убытков нельзя.

Вклады и соответственно, размеры долей участников в складочном капитале товарищества могут быть равными или не равными – в зависимости от условий их учредительного договора.

Ответственность участников по обязательствам полного товарище­ства является субсидиарной, т. е. в первую очередь требования кредиторов должны предъявляться к самому товариществу, которое, будучи самостоятельным субъектом права, несет ответственность по своим долгам всем своим имуществом, и лишь при недостаточности его имущества — к полным товарищам. Субсидиарная по отношению к ответственности товарищества, ответственность полных товарищей по долгам товарищества в отношениях между товарищами является уже солидарной. Это означает, во-первых, то, что и первоначальные участники (учредители), и последующие, вступившие в товарищество уже после его создания, в равной степени отвечают по всем обязательствам, независимо от времени их возникновения (в том числе и по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество), а во-вторых, то, что кредиторы вправе предъявить свои требования как ко всем товарищам, так и к любому из них в полном объеме. Общие правила, регулирующие солидарную ответ­ственность, закреплены в ст. 322—325 ГК.

Товарищество на вере - это второй вид товариществ как коммерческих организаций. Товариществом на вере признается хозяйственное товарищество, в котором, наряду с полными товарищами, осуществляющими от его имени предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом, имеются один или несколько участников-вкладчиков, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, лишь в пределах внесенных ими вкладов (это их доля в складочном капитале товарищества), не принимают участия в деятельности товарищества и в управлении им, но имеют право на получение дивидендов по внесенным ими вкладам. Вкладчики как бы вверяют свои вклады полным товарищам, верят им. Правовое положение полных товарищей в товариществе на вере такое же, как и в полном товарищества.

Вкладчик товарищества вправе получать часть прибыли, причитающуюся на его долю в складочном капитале в (это, собственно, и является целью внесения им своего вклада), вправе знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества, по окончании финансового года вправе выйти из состава товарищества и получить свой вклад в порядке. предусмотренном учредительным договором (т. е. он вправе претендовать лишь на возврат своего вклада, а не на получение соответствующей доли в имуществе товарищества (подпункт 4 п. 2 ст. 85 ГК РФ). Однако в случае ликвидации товарищества товарищ-вкладчик участвует в распределении ликвидационного остатка наравне с полными товарищами.

Основания ликвидации товарищества на вере обладают значитель­ной спецификой. В частности, товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один ком­мандитист (ч. 2 п. 1 ст. 86 ГК РФ). Значит, во всех случаях изменений персонального состава участников товарищество, по общему правилу, продолжает существовать. При выбытии всех вкладчиков оставшиеся полные товарищи вместо ликвидации товарищества могут преобразовать его в полное товарищество.

В части, не затрагивающей правового положения коммандитистов, товарищество на вере аналогично полному товариществу, поэтому правовое регулирование полных товариществ распространяется и на коммандитные (см. п. 5 ст. 82 ГК РФ).

Тема 9.

ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ И ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ КАК ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА И СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1.  Понятие общества с ограниченной и дополнительной ответственностью.

2.  Учредительный договор, устав общества, его участники.

3.  Уставный капитал общества, порядок его формирования. Управление в обществе, порядок совершения сделок от имени общества.

4.  Переход доли в уставном капитале общества к другому лицу, порядок и последствия выхода участника общества из его состава.

5.  Дополнительная ответственность участников ОДО.

6.  Порядок создания и прекращения деятельности ОДО.

Правовой статус в ГК РФ (ст.и в специальном законе: 1 марта 1998 года введен в действие Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" - с последующими изменениями». Есть руководящее совместное постановление Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999г. № 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" - Бюллетень Верховного Суда РФ, 2000, № 3; Хозяйство и право, 2000, № 3; Российская юстиция, 2000, № 3).

Вместе с тем следует иметь в виду, что сфера действия Закона об ООО (в соответствии с п. 2 ст. 1 этого Закона) ограничена: из нее в значительной мере изъяты общества с ограниченной ответственностью, занимающиеся банковской, страховой и инвестиционной деятельностью (поскольку на них в первую очередь распространяется действие специального законодательства — законов о банках и банковской деятельности, о страховании и т. д.), а также общества, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции. Закон об и к этим юридическим лицам, но только в части, не урегулированной специальными законами.

иметь единственного учредителя (и соответственно - участника), однако не может состоять из единственного участника в виде хозяйственного общества, уже состоящего из одного лица (чтобы не получилось эффекта "матрешки", когда ответственность нескольких бы, по сути дела, за счет одного и того же имущества, что, по понятным причинам, не в интересах кредиторов). Есть и предельная цифра - не более пятидесяти участников. При превышении этого предела в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственных кооператив, иначе будет ликвидировано в судебном порядке (ст. 7 Закона об ООО).

Общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, а именно - учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров и участники которого не отвечают по обязательствам общества, а лишь несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Нужно сказать, что это не самое удачное определение, потому что на самом деле уставный капитал на доли не разделен, он един и имеет единого собственника - юридическое лицо, доли участников являются как бы "идеальными", предоставляющими право на получение денежной компенсации при выходе из состава общества и определяющие право на получение части прибыли от деятельности общества в соответствии с долей.

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью является разновидностью коммерческой организации — объединения капиталов, характеризующейся, во-первых, условным (и только условным) делением уставного капитала на доли и, во-вторых, отсутствием ответственности участников по долгам общества их личным имуществом.

В роли учредителей и участников хозяйственных обществ могут выступать граждане и юридические лица (причем учреждения - только с согласия финансирующего его собственника!), а вот государственные органы и органы местного самоуправления (ст. 66 ГК РФ, ст. 7 Закона об ООО) не могут быть участниками исключением случаев, когда такое участие разрешено им специальным федеральным законом.

Почему такое запрещение? А потому, что госорганы и органы местного самоуправления в гражданско-правовом смысле являются финансируемыми собственником учреждениями с ограниченным вещным правом оперативного управления на свое имущество, исключающим возможности свободного распоряжения им (ст. 120 и 296 ГК РФ), не говоря уже о специальном характере их правоспособности (п. 1 ст. 49 ГК РФ), обычно не предусматривающем для этих некоммерческих организаций возможности предпринимательской деятельности.

Учредительными документами учредительный договор (кроме случая, когда только один учредитель) и устав. В случае разночтений в уставе и учредительном договоре (чего вообще-то не должно быть) главный документ - устав - и для участников общества, и для третьих лиц, и для суда при рассмотрении споров с участием этого ООО. Но если устав содержит положения, противоречащие закону (чего тоже не должно в принципе быть), то эти положения не могут применяться судом при рассмотрении возникшего спора.

Общество с ограниченной ответственностью, как правило, имеет двухзвенную структуру управления: общее собрание как высший орган с исключительной компетенцией (ни при каких условиях не передаваемой исполнительному органу) и исполнительный орган (единоличный — генеральный директор, президент и др.), либо также и коллегиальный — правление, дирекция и т. п. - ст. 91 ГК РФ, ст. 32 Закона об ООО) - тогда это трехзвенная система управления. Согласно п. 2 ст. 32 Закона об общества может быть предусмотрено образование в нем совета директоров (наблюдательного совета) как постоянно действующего органа его участников.

Единоличным исполнительным органом общества, либо членом его коллегиального исполнительного органа может быть лишь физическое лицо (ст. 40, 41 Закона об ООО) - если только речь не идет о нанятой управляющей компании.

Важными гарантиями соблюдения имущественных интересов общества являются правила, ограничивающие возможности совершения исполнительными органами общества крупных сделок от его имени или сделок, интерес в совершении которых имеют члены этих органов или любые участники общества. Так, согласно ст. 45 Закона об , в совершении которой имеется заинтересованность, не может быть совершена заинтересованным лицом без согласия общего собрания, принятого простым большинством голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.