Литература по курсу «Международный коммерческий арбитраж», подлежащая изучению к Семинару № 4 по теме: «Национальные источники регулирования в сфере международного коммерческого арбитража (РФ и зарубежные страны)» (стр. 6 )

Если стороны не договорились о порядке формирования состава арбитража, любая из сторон вправе обратиться в суд по месту арбитражного суда, то есть в компетентный суд соответствующего кантона. В большинстве кантонов это суды второй инстанции (в Женеве — первой инстанции). Назначение арбитра производится в порядке суммарного (упрощенного) производства. Решение о назначении арбитра можно обжаловать в тех кантонах, законодательством которых предусмотрена такая возможность. В Женеве и Цюрихе решение о назначении арбитра окончательно. Судья назначает арбитра по своему свободному усмотрению.

Согласно п. 3 судья удовлетворяет ходатайство, если только с первого взгляда не оказалось, что арбитражного соглашения между сторонами не существует. При этом судья ни в коем случае не рассматривает вопрос о действительности или сфере применения арбитражной оговорки».

«Ст. 180

2. Отвод арбитра

1. Арбитру может быть заявлен отвод:

a. если он не соответствует оговоренным сторонами квалификационным требованиям;

b. если имеется основание для отвода, предусмотренное принятым сторонами арбитражным регламентом;

c. если обстоятельства позволяют обоснованно усомниться в его независимости.

2. Сторона может заявить отвод назначенному ей арбитру или арбитру, в назначении которого она участвовала лишь по основанию, о котором ей стало известно после этого назначения. Арбитражный суд и другая сторона должны быть незамедлительно уведомлены о причине отвода.

3. В случае спора и если стороны не урегулировали процедуру отзыва, окончательное решение принимает компетентный судья по месту арбитражного суда.

Ст. 181

V. Иск, находящийся на рассмотрении

Арбитражное разбирательство начинается с момента обращения од ной из сторон к арбитру или арбитрам, назначенным арбитражным соглашением или, в отсутствие такого назначения с момента, когда одна из сторон приступает к процедуре формирования арбитражного суда.

Ст. 182

VI. Процедура

1. Стороны могут непосредственно или сославшись на арбитражный регламент урегулировать порядок проведения арбитражного разбирательства; они также могут подчинить арбитражное разбирательство процессуальному законодательству по их выбору.

2. Если стороны не урегулировали процедуру, то она при необходимости может быть определена арбитражным судом либо напрямую, либо путем отсылки к закону или арбитражному регламенту.

3. Независимо от выбранной процедуры, арбитражный суд должен гарантировать равенство сторон и их право быть заслушанными в состязательном процессе.

Ст. 183

2. Обеспечительные меры

1. В отсутствие иной договоренности суд может по требованию одной из сторон вынести определение о предварительных обеспечительных мерах или об обеспечительных мерах.

2. Если сторона не исполняет это определение добровольно, арбитражный суд может обратиться за содействием к компетентному судье. Он руководствуется собственным правом.

3. Арбитражный суд или суд могут обусловить обеспечительные меры, затребованные ими, предоставлением соответствующего обеспечения.

Комментарий к ст. 183. Статья предусматривает параллельную компетенцию арбитражного и государственного судов по вопросу о применении обеспечительных мер. Эти положения отражены и в новой редакции Швейцарского регламента (см. ст. 26 (5), обзор изменений ниже). Если ясно, что сторона, в отношении которой запрашивается применение обеспечительных мер, их добровольно не исполнит, то судья примет решение о назначении таких мер, а не отошлет сторону обратно в арбитраж. Как правило, стороны большинства международных арбитражных разбирательств, проводимых в Швейцарии, не имеют связей со страной, и именно поэтому выбирают ее в качестве места арбитража. А если нет связи со страной, то исполнить постановление о применении в отношении такой стороны обеспечительных мер, вынесенное швейцарским судьей, невозможно.

Ст.184

3. Исследование доказательств.

1. Арбитражный суд самостоятельно исследует доказательства.

2. Если для исследования доказательства необходима помощь государственных судебных органов, то арбитражный суд или стороны по согласованию с ним, могут обратиться за содействием к судье по месту арбитражного суда, судья применяет собственное право.

Ст. 185

4. Другие случаи участия судьи

Если помощь судебного органа необходима в других случаях, следует обратиться за содействием к судье по месту арбитражного суда.

Ст. 186

VII. Компетенция

1. Арбитражный суд самостоятельно решает вопрос о собственной компетенции.

Ibis. Он выносит решение о своей компетенции безотносительно иска по тому же предмету спора между теми же сторонами, уже находящегося на рассмотрении другого государственного или арбитражного суда, кроме случая, когда в силу серьезных причин производство по делу должно быть приостановлено.

2. Вопрос об отсутствии компетенции должен быть поставлен до представления возражений по существу дела.

3. По общему правилу, по вопросу о своей компетенции арбитражный суд выносит постановление.

Ст. 187

VIII. Вынесение решения по существу

1. Применимое право

2. Арбитражный суд выносит решение согласно нормам права по выбору сторон или, в отсутствие такого выбора — по нормам права, с которыми дело наиболее тесно связано.

3. Стороны могут уполномочить арбитражный суд вынести решение, руководствуясь принципами справедливости (ex aequo et bono).

Ст. 188

2. Отдельное арбитражное решение.

В отсутствие иной договоренности, арбитражный суд может выносить отдельные решения.

Комментарий к ст. 188. В швейцарской доктрине под отдельным, или частичным, решением (sentence partielle) понимается решение, относящееся к части предмета спора, в том виде, в каком он определен в исковых требованиях или выводах сторон. Как и заключительное решение, оно имеет силу судебного решения, вступившего в законную силу и вследствие этого связывает и арбитров, и судей.

Ст. 189

3. Арбитражное решение.

1. Арбитражное решение выносится в порядке и в форме, определенных по договоренности сторон.

2. В отсутствие такой договоренности арбитражное решение выносится большинством или, в отсутствие большинства, председателем состава единолично. Оно должно быть в письменной форме, мотивировано, датировано и подписано. Подписи председателя достаточно.

Ст. 190

IX. Окончательное решение. Обжалование

1. Арбитражное решение окончательно с момента его оглашения (доведения до сторон).

2. Оно может быть обжаловано только:

a. в случае если единоличный арбитр был назначен с нарушениями или состав арбитражного суда был сформирован с нарушениями;

b. если арбитражный суд ошибочно признал себя компетентным или некомпетентным;

c. если арбитражный суд вынес решение, выходящее за пределы исковых требований, или не вынес решения по одному из оснований иска;

d. если не было соблюдено равенство сторон или их право быть заслушанными в ходе состязательного процесса;

e. если арбитражное решение несовместимо с публичным порядком;

3. если речь идет об отдельном решении, то допускается его обжалование только по основаниям, предусмотренным п. п. а и b абз. 2; срок для обжалования начинает течь с момента доведения решения до сведения сторон.

Способ доведения решения до сведения сторон определяется соглашением сторон и, в частности, применимым арбитражным регламентом. Федеральный суд констатировал, что в распоряжении арбитров имеется определенный набор средств для этого, но обычной формой является почтовое отправление. На практике решения направляются с уведомлением о вручении или с использованием любого другого средства, позволяющего установить дату получения решения сторонами.

Ст. 191

2. Орган, в котором может быть обжаловано арбитражное решение

Решение может быть обжаловано только в Федеральном суде. Порядок обжалования регулируется ст. 77 закона от 17 июня 2005 года о Федеральном суде.

Ст. 77 Закона о Федеральном суде определяет порядок обжалования решений по гражданским делам и содержит отсылки к соответствующим нормам ШГПК относительно решений, которые возможно обжаловать, оснований для обжалования, действий Федерального суда в случае, если он принял ходатайство об обжаловании, и т. п. Срок для обжалования решения составляет 30 дней с момента получения полного текста решения (ст. 100 закона о Федеральном суде). В силу ст. 74 закона о Федеральном суде ходатайство об обжаловании решения может быть принято к рассмотрению только в случае, если сумма иска превышает 15 по вопросам трудового права и найма помещений и 30 — во всех остальных случаях. Вопрос о том, в какой степени применимы эти ограничения к решениям международных коммерческих арбитражей, в основном носит теоретический характер, поскольку суммы иска, как правило, существенно превышают эти пороги.

Ст. 192

X. Отказ от обжалования

1. Если у сторон нет в Швейцарии ни местонахождения, ни обычного места жительства, ни коммерческого предприятия, то они могут прямо выраженным заявлением, включенным в арбитражное соглашение или заключенный в последствие письменный договор, исключить возможность обжалования решений арбитражного суда; они могут также исключить возможность обжалования только по одному или нескольким основаниям, перечисленным в абз. 2 ст. 190.

2. Если стороны исключили всякую возможность обжалования решений арбитражного суда и эти решения должны быть исполнены в Швейцарии, то по аналогии применяется Нью-Йоркская Конвенция от 10 июня 1958 года о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений.

Согласно практике Федерального суда, прямо выраженным отказом от права на обжалование решения арбитража не являются ни положение о том, что решение окончательно и обжалованию не подлежит, ни косвенный отказ, следующий из отсылки к арбитражному регламенту. Необходимо и достаточно, чтобы прямо выраженное заявление сторон безоговорочно выражало их общую волю отказаться от права на обжалование. Отказ может быть полным и частичным.

Ст. 193

XII. Передача арбитражного решения на хранение и свидетельство о вступлении в силу.

1. Каждая сторона вправе за свой счет передать арбитражное решение на хранение в швейцарский суд по месту арбитражного суда.

2. Швейцарский суд по ходатайству одной из сторон удостоверяет, что арбитражное решение вступило в силу.