Пять новых правил о перемене лиц в обязательствах. Что переделать в типовых условиях цессии и перевода долга (стр. 13 )

С учетом новых возможностей теперь в случаях, когда компания заключает договор цессии в качестве цессионария, стоит продумать максимально возможный перечень рисков, которые могут угрожать «качеству» приобретаемого требования (то есть его исполнимости), и требовать от цедента соответствующих гарантий. В частности, есть смысл включить в договор гарантии того, что уступаемое требование свободно от любых прав третьих лиц (не заложено, не обещано в дарение, в споре и под арестом не состоит), что ни должник, ни первоначальный кредитор не делали заявления о зачете, касающегося уступленного права, и у них нет оснований для такого зачета.

Общая цель всех поправок, касающихся цессии, – более активное использование этого инструмента

Особые правила, которые новая редакция установила для цессии в предпринимательских отношениях, содержались в ГК РФ и раньше, но не в общих положениях о цессии, а в главе 43, посвященной договору факторинга.

Проблема в том, что цессионарии не могли рассчитывать на применение специальных норм, установленных для факторинга (финансирования под уступку денежных требований), в случаях когда соглашение не подпадало под предмет вышеуказанного договора. В проекте концепции совершенствования общих положений Гражданского кодекса (который изначально был положен в основу разработанных поправок) объяснялось, что отсутствие специальных правил для цессии в рамках предпринимательской деятельности не позволяло учесть особенности отношений сторон и сдерживало широкое использование прав требования в коммерческих целях (при наличии специальных правил оно могло бы быть более активным). Обычная уступка права требования, не подпадающая под понятие факторинга, тоже могла бы использоваться участниками предпринимательских отношений в целях привлечения финансирования. Новая редакция сделала уступку права требования более «оборотоспособной», сняв некоторые ограничения, оправданные для обычных отношений (например, с участием граждан), но избыточные для предпринимательских отношений. Эти меры особенно актуальны с учетом условий, созданных в законодательстве для секьюритизации активов (Федеральный закон от 21.12.13 № 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» ). В частности, теперь возможно создание специализированных обществ (финансовых обществ и обществ проектного финансирования), которые будут выпускать облигации, обеспеченные залогом денежных требований (см. главу 3.1 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).