Пять новых правил о перемене лиц в обязательствах. Что переделать в типовых условиях цессии и перевода долга (стр. 3 )

Прежняя практика.Пункт 1 статьи 388 Гражданского кодекса в прежней редакции позволял должникам оспаривать цессии, совершенные вопреки соглашению должника с кредитором о запрете или ограничении уступки. Причем уступку в этом случае можно было признать недействительной как сделку, противоречащую закону (ст. 168 ГК РФ), поскольку нарушался не только договорный запрет, но и пункт 1 статьи 388 Гражданского кодекса. Учитывая, что сделки, противоречащие закону, в прежней редакции считались ничтожными, а не оспоримыми, факта совершения уступки вопреки договорному запрету было достаточно, чтобы «обрушить» уступку, даже если новый кредитор не знал о договорном ограничении (это не исключено, учитывая, что запрет может содержаться не в основном договоре, из которого возникал уступаемый долг, а в дополнительном соглашении, о существовании которого кредитор не знал). В результате, приобретая право требования долга, добросовестные цессионарии всегда рисковали.

Договорный запрет на уступку в любом случае не действует при продаже прав требования в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве и законодательством о несостоятельности (банкротстве).

Новое общее правило. Кредитор и должник могут запретить уступку права требования по какому-либо обязательству (в том числе, заключая любой договор, стороны сразу могут договориться о запрете уступки прав требования по нему). Запрет уступки возможен как в предпринимательских, так и в непредпринимательских отношениях. Но последствия нарушения запрета на уступку различаются. Новое общее правило таково: должник может оспорить сделку по уступке права требования, совершенную вопреки запрету, только если докажет, что другая сторона сделки (новый кредитор) знала или должна была знать о запрете (абз. 2 п. 2 ст. 382 ГК РФ). Иными словами, сам факт совершения уступки вопреки запрету еще не основание для признания этой уступки недействительной. Но если доказана недобросовестность нового кредитора, то это создает необходимый состав для признания уступки недействительной.