Пять новых правил о перемене лиц в обязательствах. Что переделать в типовых условиях цессии и перевода долга (стр. 15 )

Применительно к цессии приоритет при заключении нескольких соглашений об уступке в отношении одного и того же права (требования) может определяться на основании уведомления должника о состоявшейся уступке (постановление Президиума ВАС РФ от 11.06.13 № 18431/12 по делу № А40-133899/11-68-1158).

Nota bene!

В договор цессии лучше включать гарантию того, что у цедента отсутствуют задолженности перед должником, по которым тот может заявить встречное требование о зачете, а если таковые выявятся, то цедент обязуется возместить цессионарию сумму, которую тот должен будет зачесть вместо цедента. Это связано с тем, что у должника есть право заявить новому кредитору о зачете требований, которые имелись у должника к прежнему кредитору (ст. 386, 410 ГК РФ). Следовательно, из-за зачета новый кредитор может получить от должника исполнение меньшее, чем он ожидал (определение ВАС РФ от 20.08.07 № 9972/07 по делу № А05-9381/05-3)

Суды восприняли этот подход следующим образом: в случае совершения нескольких уступок одного и того же права оно считается перешедшим к тому лицу, в пользу которого передача была совершена ранее. Момент перехода права определяется по моменту заключения договора цессии, но для должника, который узнает о цессии только после уведомления, приоритет определяется по дате поступивших ему уведомлений. Если должник, добросовестно руководствуясь полученным уведомлением об уступке, исполнит обязательство в пользу более позднего цессионария (не зная о более ранней уступке), то более ранний цессионарий, которому в действительности принадлежало право требования, не может требовать от должника повторного исполнения. Этот цессионарий, оставшийся без исполнения, вправе требовать возмещения убытков от цедента или того цессионария, который получил исполнение вместо него, при условии, что последний знал об отсутствии у него права требования, то есть о приоритете более раннего цессионария (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 01.10.13 по делу № А56-14021/2011, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.04.14 по делу № А27-17229/2010).

Новое правило. В новой редакции закреплено правило, по сути аналогичное тому, которое было выработано судебной практикой (п. 4 ст. 390 ГК РФ). В случае совершения нескольких уступок одного и того же требования принадлежность этого требования определяется по старшинству уступок. Но поскольку должник ориентируется на уведомление об уступке и, получив одно уведомление, он может не знать о существовании более ранней уступки, должник в такой ситуации не несет риск исполнения обязательства ненадлежащему кредитору (более позднему цессионарию). Этот риск несут либо цедент, либо цессионарий, которые знали или должны были знать о более ранней уступке.