Уголовно-процессуальное право Российской Федерации, учебник (стр. 10 )

<*> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. N 13 "О некоторых вопросах, связанных с применением ст. ст. 23 и 25 Конституции РФ" // БВС. 1994. N 3. С. 12.

Обыск производится по постановлению следователя.

Закон предусматривает обыск в помещении, на местности, личный обыск. При производстве обыска присутствуют понятые. С разрешения следователя при обыске могут присутствовать защитник, а также адвокат лица, в отношении которого производится обыск. Следователь должен обеспечить присутствие лица, у которого производится обыск, либо совершеннолетних членов его семьи. Если обеспечить присутствие этих лиц не представляется возможным, приглашаются представители жилищно-эксплуатационной организации. К участию в обыске в необходимых случаях привлекается соответствующий специалист.

Следователь вправе запретить лицам, находящимся в обыскиваемом помещении, покидать его, а также сноситься друг с другом до окончания обыска.

Закон устанавливает следующий порядок производства обыска. Следователь, предъявив постановление о производстве обыска, предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, или иные предметы и документы, которые могут иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований для опасений сокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков. При производстве обыска следователь вправе вскрывать закрытые помещения, хранилища в тех случаях, когда владелец отказывается открыть их добровольно; при этом необходимо избегать лишнего повреждения имущества. Изымаются только те предметы и документы, которые могут иметь значение для дела или запрещены к обращению. Следователь обязан при этом обеспечить неразглашение обнаруженных при обыске документов, касающихся частной жизни граждан. Изымаемые предметы и документы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам. В случае необходимости эти предметы и документы упаковываются и опечатываются.

Личный обыск может быть произведен без вынесения постановления при задержании или заключении под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в обыскиваемом помещении или ином месте, скрывает при себе могущие иметь значение для дела предметы и документы (ст. 184 УПК).

Личный обыск производится лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола.

О производстве обыска составляется протокол, в котором наряду с другими сведениями содержатся указания на разъяснение присутствующим лицам их прав и сделанные ими заявления и замечания по поводу тех или иных действий следователя <*>. При изъятии или передаче на особое хранение предметов и документов составляется особая опись. В отношении этих предметов и документов делается отметка: выданы ли они добровольно или изъяты принудительно, в каком именно месте и при каких обстоятельствах обнаружены. В протоколе обыска или описи перечисляются все эти предметы и документы с точным указанием их количества, меры, веса или индивидуальных признаков и по возможности их стоимости. Если во время обыска имели место попытки уничтожить или спрятать предметы или документы либо факты нарушения порядка со стороны обыскиваемых или других лиц, протокол должен содержать указание на это и на меры, принятые следователем. Копия протокола вручается под расписку лицу, у которого производится обыск, или совершеннолетним членам его семьи, а при их отсутствии - представителю жилищно-эксплуатационной организации. Если обыск проводится в помещении организации, копия протокола под расписку вручается ее представителю.

<*> См.: Приложение 80 к ст. 476 УПК.

Постановлением Конституционного Суда РФ от 01.01.01 г. признано за заинтересованными лицами, не являющимися субъектами уголовного процесса, право принесения жалобы в суд в случае нарушения их прав и законных интересов при обыске <*>.

<*> СЗ РФ. 1999. N 14. Ст. 1749.

Основания и порядок производства выемки. Выемка производится в тех случаях, когда следователь располагает точными данными, что предметы и документы, имеющие значение для дела, находятся у определенного лица или в определенном месте (ст. 183 УПК).

При выемке в отличие от обыска следователю заранее известен объект, подлежащий изъятию. Следователь этот объект не разыскивает, так как уже знает, где и у кого он находится.

Выемка производится для изъятия любых предметов и документов, имеющих значение для дела, на основании постановления следователя. В случае отказа выдать требуемые объекты выемка производится в принудительном порядке.

Документы, содержащие сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайной, изымаются с санкции прокурора.

При выемке должны соблюдаться ранее изложенные правила.

Порядок получения решения о выемке почтово-телеграфной корреспонденции таков же, что и порядок получения судебного решения о производстве обыска. Осмотр и выемка почтово-телеграфной корреспонденции производятся в присутствии понятых из числа работников этого учреждения. К участию в этом действии может быть привлечен соответствующий специалист.

Выемка документов, содержащих сведения о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения, полученного в порядке ст. 165 УПК.

В тех случаях, когда необходимость в наложении ареста на корреспонденцию отпадает, следователь вправе отменить арест своим постановлением (ст. 185 УПК).

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка. В соответствии со ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений. При наличии достаточных оснований полагать, что в бандеролях, посылках, иных почтово-телеграфных отправлениях, в телеграммах или радиограммах содержатся предметы, документы или сведения, имеющие значение для уголовного дела, по судебному решению на них может быть наложен арест. Для получения разрешения на арест следователь с согласия прокурора обращается в суд с ходатайством, в котором приводятся основания принятия соответствующего решения (ст. 185 УПК) <*>.

<*> См.: Приложение 87 к ст. 476 УПК.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, осмотр этой корреспонденции и в случае необходимости ее выемка - самостоятельные действия. В том случае, если в процессе осмотра следователь не получил данные, свидетельствующие о необходимости выемки, последняя не будет производиться.

В связи с тем, что наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию, ее осмотр и выемка являются следственными действиями, при их производстве должны соблюдаться требования ст. 164 УПК. К особенностям производства этого следственного действия относится то, что в качестве понятых должны привлекаться работники соответствующего почтово-телеграфного ведомства. При производстве осмотра и выемки корреспонденции следователь должен обеспечить сохранение в тайне содержащихся в ней сведений.

В случаях, когда необходимость в аресте, наложенном на корреспонденцию, отпадает, следователь выносит об этом соответствующее постановление, которое доводится до сведения суда, принимавшего решение об аресте, и прокурора. Это решение должно быть принято следователем не позднее окончания срока предварительного следствия по делу (ст. 185 УПК).

Контроль телефонных и иных переговоров - прослушивание и запись переговоров путем использования любых средств коммуникации, осмотр и прослушивание фонограмм (п. 14.1 ст. 5 УПК). Порядок контроля и записи переговоров установлен в ст. 186 УПК.

Контроль и запись телефонных переговоров допускаются только по делам о тяжких или особо тяжких преступлениях, при наличии достаточных оснований полагать, что сведения, которые должны быть подвергнуты контролю и записи, могут иметь значение для дела. Решение на производство этого действия принимает суд в порядке ст. 165 УПК.

Контроль и запись устанавливаются в отношении переговоров подозреваемого, обвиняемого и иных лиц.

Если в отношении потерпевшего, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц имеет место угроза совершения насилия, вымогательства или других преступных действий, по письменному заявлению вышеуказанных лиц, а в случае отсутствия такого заявления - по судебному решению, могут быть осуществлены контроль и запись телефонных и иных переговоров.

Закон устанавливает предельный срок, в течение которого может осуществляться это следственное действие, - не свыше шести месяцев.

Ходатайство следователя в суд для получения соответствующего решения должно содержать требования, изложенные в ч. 3 ст. 186 УПК. После получения этого решения постановление о контроле и записи телефонных и иных переговоров направляется для исполнения в соответствующий орган. В процессе осуществления этого действия следователь вправе потребовать от органа, осуществляющего контроль и прослушивание, фонограмму для осмотра и прослушивания.

О результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователь с участием понятых, а в необходимых случаях и специалиста, а также лиц, чьи переговоры прослушивались, составляет протокол <*>.

<*> Приложение 91 к ст. 476 УПК.

В протоколе излагается часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к делу. Лицо, участвующее в прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания по проведенному действию. Фонограмма в полном объеме в запечатанном виде, исключающем возможность прослушивания и тиражирования ее посторонними лицами, постановлением следователя приобщается к материалам уголовного дела в качестве вещественного доказательства.

§ 3. Допрос. Очная ставка. Предъявление для опознания.

Проверка показаний на месте

Допрос. Наряду с общими правилами производства следственных действий закон устанавливает те, которые определяют порядок проведения допроса (ст. ст. УПК). Выделение этих правил определяется тем, что среди всех следственных действий допрос является наиболее важным следственным действием. Он имеет как самостоятельное значение, так и то, что полученные на допросе сведения служат необходимой предпосылкой для последующего проведения иных действий, таких как очная ставка, опознание, проверка показаний на месте. Общие правила допроса действуют в отношении всех допрашиваемых лиц (свидетеля, потерпевшего, эксперта, понятого) <*>.

<*> Некоторые особенности имеет допрос подозреваемого, обвиняемого.

В соответствии со ст. 187 УПК допрос проводится по месту производства предварительного следствия или при необходимости - по месту нахождения обвиняемого. Впервые определена продолжительность допроса: непрерывно не более 4 часов, а при наличии часового перерыва - еще такое же время. Общая продолжительность допроса не должна превышать 8 часов. При наличии соответствующих медицинских показаний продолжительность допроса определяется на основании заключения врача (ст. 187 УПК).

Свидетель и потерпевший вызываются на допрос повесткой, в которой должно быть указано, куда и к кому явиться, а также последствия неявки. Повестка вручается под расписку самому свидетелю либо передается с помощью средств связи. В случае временного отсутствия повестка может быть вручена совершеннолетним членам его семьи либо администрации по месту работы. По поручению следователя повестка может быть передана иным лицам и организациям, которые обязуются передать ее вызываемому на допрос лицу. При неявке без уважительной причины свидетель и потерпевший могут быть подвергнуты приводу.

Вызванные по одному и тому же делу свидетели и потерпевшие должны допрашиваться таким образом, чтобы они не имели возможности общаться между собой. Такие условия допроса обеспечивают наиболее благоприятную обстановку для получения правдивых показаний.

Перед допросом свидетеля или потерпевшего следователь удостоверяется в их личности, разъясняет их права и обязанности и предупреждает об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, о чем отбирается соответствующая подписка. Этим лицам разъясняется правило ст. 51 Конституции РФ о том, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.

В начале допроса следователь устанавливает отношение свидетеля и потерпевшего к обвиняемому и выясняет необходимые сведения о личности допрашиваемых.

Допрос по существу дела начинается с предложения свидетелю и потерпевшему рассказать все известное об обстоятельствах, в связи с которыми проводится допрос, после чего им могут быть заданы вопросы.

Показания свидетелей и потерпевших заносятся в протокол, в котором указываются место и дата производства допроса, фамилия лица, его составившего, имя и отчество каждого из лиц, принимавших участие в допросе, а в необходимых случаях и их адреса. В протоколе отмечается также, что свидетелю и потерпевшему разъяснены их обязанности и ответственность за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, а в протоколе допроса потерпевшего указывается, кроме того, разъяснение предоставленных ему процессуальных прав.

Если в допросе участвует переводчик, в протоколе отмечается, что ему были разъяснены его обязанности, и он предупрежден об ответственности за заведомо неправильный перевод, что удостоверяется подписью самого переводчика.

В ходе допроса недопустимо задавать допрашиваемым наводящие вопросы. В остальном следователь руководствуется имеющимися у него данными и с учетом рекомендаций, выработанных на основе закона следственной тактикой, решает, какой именно вопрос и в какой последовательности ставить.

Допрашиваемое лицо с целью уточнения обстоятельств, в связи с которыми производится допрос, вправе пользоваться документами и записями. В ходе допроса по усмотрению следователя или ходатайству допрашиваемых могут быть проведены фотографирование, аудио - или видеозапись, киносъемка.

Новое правило, обеспечивающее соблюдение прав и законных интересов свидетеля, состоит в том, что на допрос и очную ставку он вправе явиться с адвокатом, который пользуется правами, предусмотренными ч. 2 ст. 53 УПК (давать краткие консультации, задавать, с разрешения следователей, вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу записей в протоколе следственного действия).

Показания допрашиваемого лица записываются от первого лица и по возможности дословно, причем вопрос и ответ в той последовательности, которая имела место в ходе допроса.

В протокол должны быть включены и те вопросы, которые были отведены следователем либо на которые отказался отвечать допрашиваемый с указанием мотивов отвода. Если в ходе допроса допрашиваемому предъявлялись документы, вещественные доказательства, оглашались протоколы иных следственных действий, воспроизводились материалы аудио - или видеозаписи, киносъемки, об этом также делается запись в протоколе с приведением сведений, сообщенных при этом лицом, в отношении которого проводился допрос.

Об этом должны содержаться данные, названные в п. 4 ст. 190 УПК.

Показания свидетеля и потерпевшего записываются от первого лица и по возможности дословно. В случае необходимости записываются заданные вопросы и ответы на них.

По окончании допроса протокол предъявляется свидетелю и потерпевшему для прочтения или по их просьбе прочитывается им следователем. Свидетель и потерпевший имеют право требовать дополнения протокола и внесения в него поправок. Эти дополнения и поправки подлежат обязательному занесению в протокол.

После дачи свидетелем и потерпевшим показаний им должна быть предоставлена возможность, если они об этом попросят, написать свои показания собственноручно, о чем также делается отметка в протоколе.

Правильность составленного протокола удостоверяется подписями допрашиваемого и следователя. Если протокол составлен на нескольких страницах, подписывается каждая его страница.

В тех случаях, когда в допросе принимали участие другие лица (переводчик, специалист, прокурор), они также обязаны подписать протокол.

Протокол может быть написан от руки или отпечатан на машинке. Для обеспечения полноты протокола может быть применено стенографирование.

Факт отказа от подписания протокола или невозможность его подписания удостоверяется в порядке, установленном ст. 167 УПК.

Очная ставка проводится, если в показаниях двух ранее допрошенных лиц по поводу одних и тех же обстоятельств имеются существенные противоречия (ст. ст. 164, 192 УПК).

Очная ставка может иметь место между потерпевшим и обвиняемым (подозреваемым), двумя обвиняемыми, свидетелем и обвиняемым и т. д.

При производстве очной ставки соблюдаются общие правила, установленные для допроса участвующих в ней лиц (см. ч. 6 ст. 192 УПК).

Приступая к допросу на очной ставке, следователь сначала спрашивает ее участников, знают ли они друг друга и в каких отношениях между собой находятся. Затем им предлагается дать показания об обстоятельствах, по поводу которых имеются существенные противоречия. После дачи показаний следователь может каждому из допрашиваемых задавать вопросы. Лица, между которыми производится очная ставка, в свою очередь с разрешения следователя могут задавать друг другу вопросы. После дачи показаний и записи их в протоколе следователь может огласить ранее данные показания, что позволяет нередко устранить имеющиеся в этих показаниях противоречия. В этих же целях может быть воспроизведена звукозапись ранее данных показаний.

Очная ставка оформляется протоколом. Каждый участник очной ставки подписывает свои показания на каждой странице и в конце весь протокол. По просьбе допрашиваемых протокол может быть прочитан следователем.

Опознание. На основе сведений, полученных на допросе, может быть проведено опознание (ст. 193 УПК).

Предъявление для опознания состоит в том, что свидетелю, потерпевшему, обвиняемому или подозреваемому при необходимости предъявляются какое-либо лицо или предмет для установления их тождества, различия или сходства с тем лицом или предметом, который наблюдался опознающим ранее.

Для опознания могут быть предъявлены обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель, орудия преступления и другие предметы, а также труп.

Закон определяет следующий порядок проведения указанного действия.

Опознающий предварительно допрашивается об обстоятельствах, при которых он наблюдал соответствующее лицо или предмет, и о приметах и особенностях, по которым он сможет произвести опознание. При этом обращается внимание на установление особых примет, которые позволят повысить достоверность результатов опознания.

Опознаваемый предъявляется в группе лиц, по возможности сходных с ним по внешности. Общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех. В группу предъявляемых лиц нельзя включать понятых, технический персонал следственных органов, лиц, которых может знать опознающий. Нельзя предъявлять опознаваемого одновременно двум или более лицам.

При предъявлении для опознания обязательно участие понятых. Если опознающий является свидетелем или потерпевшим, то он предупреждается об ответственности за отказ, уклонение или дачу заведомо ложных показаний.

Опознающему предлагается внимательно осмотреть всех предъявляемых ему лиц и сказать, нет ли среди них того, о котором он дал показания на допросе. Наводящие вопросы при этом недопустимы.

Если опознающий заявит, что опознает какое-либо из предъявляемых лиц, ему предлагается объяснить, по каким приметам и особенностям он узнал данное лицо.

Недопустимо повторное опознание по одним и тем же признакам.

В целях обеспечения безопасности опознающего по решению следователя это лицо может находиться в условиях, исключающих визуальное наблюдение со стороны опознаваемого (п. 8 ст. 193 УПК).

При невозможности предъявить лицо для опознания, последнее может быть проведено по фотокарточке, предлагаемой одновременно с фотографиями других лиц, внешне схожих с опознаваемым. Фотографий должно быть не менее трех.

При возможности представления самого лица для опознания, производство этого действия по фотографии недопустимо и полученные результаты не имеют доказательственного значения <*>.

<*> БВС. 1996. N 6. С. 11.

По правилам п. 6 ст. 193 УПК проводится и опознание предметов. О проведенном опознании составляется протокол в соответствии со ст. 166 и ст. 167 УПК, в котором должно быть указано то обстоятельство, что опознание проводилось в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознаваемым опознающего.

Проверка показаний на месте. Показания, ранее данные подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим или свидетелем, могут быть проверены или уточнены на месте, связанном с исследуемым событием. В УПК впервые закреплено новое следственное действие, которое определяет условия и порядок такой проверки (ст. 194).

Закон устанавливает, что целью проверки является установление новых обстоятельств, имеющих значение для дела.

Проверка должна проводиться только в отношении показаний одного лица. Не допускается одновременная проверка на месте показаний нескольких лиц.

Проверка показаний на месте производится в следующем порядке.

Обвиняемый, подозреваемый, свидетель или потерпевший указывает место, где происходило проверяемое событие, пользуясь при этом полной свободой выбора пути движения, указания самого места и отдельных его деталей и т. д. Каждый из них дает пояснения по поводу проверяемых обстоятельств. Следователь сопоставляет даваемые показания с наблюдаемым им местом события, устанавливает при этом определенные фактические данные. Эти данные позволяют объективно подтвердить или опровергнуть объяснения лица, показания которого проверяются, убедиться в их достоверности или несоответствии действительности. Сущность проверки показаний на месте не должна сводиться к простому пересказу ранее данных показаний на месте расследуемого события.

При производстве проверки недопустимо какое-либо вмешательство в ее ход, в том числе посредством наводящих вопросов.

В ходе проверки не должны производиться действия, унижающие честь и достоинство личности, а также содержащие опасность для их жизни и здоровья. Производство проверки показаний на месте оформляется протоколом, который должен отвечать требованиям ст. ст. 166, 167 УПК.

§ 4. Производство судебной экспертизы

Судебная экспертиза назначается, когда для установления каких-либо обстоятельств, имеющих значение для дела, требуются специальные знания.

По общему правилу вопрос о назначении экспертизы решается по усмотрению следователя в каждом конкретном случае исходя из ситуации по делу. Однако в некоторых случаях производство экспертизы является обязательным и от усмотрения следователя не зависит. Закон предусматривает обязательное назначение судебной экспертизы для установления следующих обстоятельств:

1) причины смерти;

2) характера и степени вреда, причиненного здоровью;

3) психического или физического состояния обвиняемого, подозреваемого, когда возникает сомнение в его вменяемости или способности самостоятельно защищать свои права и законные интересы;

4) психического или физического состояния потерпевшего, когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания;

5) возраста подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, когда это имеет значение для уголовного дела, а документы, подтверждающие его возраст, отсутствуют или вызывают сомнение (ст. 196 УПК).

Приведенный в законе перечень случаев обязательного назначения экспертизы не является исчерпывающим. На практике фактически в обязательном порядке проводится экспертиза и во многих других случаях - для установления причины и обстоятельств взрыва или пожара, экспертиза наркотиков, поддельных денег и ценных бумаг и пр.

Признав необходимым проведение экспертизы, следователь выносит постановление о ее назначении (ст. 195 УПК) <*>, которое имеет обычную структуру и состоит из трех частей - вводной, описательной и резолютивной. В вводной части указывается дата и место вынесения постановления, кем вынесено, по какому делу. В наименовании документа должен быть назван вид (род) экспертизы, особо оговорено, если она является дополнительной, повторной, комиссионной или комплексной. В описательной части приводятся основания назначения экспертизы, т. е. кратко излагается сущность дела и указывается, для установления каких обстоятельств и какие именно специальные знания требуются. Если экспертиза является дополнительной или повторной, то это тоже должно быть аргументировано.

<*> Приложение 117 к ст. 476 УПК.

В резолютивной части фиксируется решение о назначении экспертизы, указывается, кому она поручается, и приводятся вопросы, ставящиеся на разрешение эксперта. Вопросы должны быть сформулированы четко и недвусмысленно, в соответствии с принятыми рекомендациями. В этой же части постановления называются также материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта (объекты исследований).

Дальнейший порядок производства судебной экспертизы различается в зависимости от того, проводится она в экспертном учреждении или вне такого учреждения. Существует два вида экспертных учреждений - государственные судебно-экспертные учреждения и иные (негосударственные) экспертные учреждения. Государственные судебно-экспертные учреждения - это специализированные государственные учреждения (или их подразделения), основной функцией которых является организация и производство судебной экспертизы. Они производят судебные экспертизы по заданиям дознавателя, следователя, прокурора и суда в соответствии со своим профилем и территориальной зоной обслуживания. Наиболее разветвленные системы государственных судебно-экспертных учреждений имеются в органах МВД, ФСБ, Минюста и Минздрава РФ. Они производят в настоящее время большинство судебных экспертиз по уголовным делам. Работники этих учреждений являются государственными судебными экспертами, производящими судебную экспертизу в порядке исполнения своих служебных обязанностей. К ним предъявляются определенные профессиональные и квалификационные требования, и они подлежат аттестации в установленном порядке. Деятельность этих учреждений регламентирована упоминавшимся Федеральным законом "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации". Иные (негосударственные) экспертные учреждения - это организации, осуществляющие производство экспертиз по заказам юридических и физических лиц на договорной основе. В настоящее время деятельность таких организаций никаким нормативным актом не регламентирована. Поскольку следователь вправе привлечь в качестве эксперта любое лицо, обладающее необходимыми специальными знаниями, то он может поручить производство судебной экспертизы по делу и такому учреждению. Однако на практике это бывает редко, в основном в случаях, когда специалистов нужного профиля нет в государственных судебно-экспертных учреждениях.

Если производство судебной экспертизы поручается экспертному учреждению, следователь направляет постановление о назначении экспертизы и необходимые материалы руководителю этого учреждения, который и осуществляет все дальнейшие действия. Он поручает производство экспертизы конкретному эксперту (или нескольким экспертам), о чем уведомляет следователя. Нужно иметь в виду, что, хотя экспертиза проводится в экспертном учреждении, заключение дается не от имени учреждения, а от имени конкретного эксперта, который несет за него личную ответственность. Если экспертиза проводится в негосударственном учреждении, то его руководитель разъясняет эксперту его права и ответственность, предусмотренные ст. 57 УПК, о чем от эксперта отбирается подписка. Государственные эксперты дают такую подписку при вступлении на должность, и поэтому отбирать ее каждый раз при поручении им конкретной экспертизы нет необходимости.

Руководитель экспертного учреждения осуществляет контроль за качеством и сроками проведения экспертизы. На нем же лежит обязанность создать условия, необходимые для проведения исследований, обеспечить сохранность объектов исследования и материалов дела, неразглашение тайны следствия. По окончании производства экспертизы руководитель направляет заключение эксперта вместе со всеми материалами следователю.

Следователь вправе поручить производство экспертизы не только экспертному учреждению, но и любому лицу, обладающему необходимыми специальными знаниями (так называемому частному эксперту). Обычно это бывает, когда требуется эксперт какой-то редкой специальности, отсутствующей в экспертных учреждениях (например, искусствоведческая экспертиза). В таком случае следователь сам выполняет те функции, которые возложены на руководителя экспертного учреждения. Он вручает эксперту постановление о назначении экспертизы и необходимые материалы, разъясняет ему права, обязанности и ответственность. Предварительно следователь должен собрать данные о его компетенции и проверить, нет ли оснований к его отводу.

Следователь вправе присутствовать при производстве экспертизы и получать разъяснения эксперта по поводу проводимых им действий (ст. 197 УПК). Такое присутствие помогает ему лучше оценить заключение эксперта, его обоснованность, соответствие выводов результатам исследования. На практике следователи чаще всего присутствуют при судебно-медицинской экспертизе трупа. Следователь вправе присутствовать при всех проводимых экспертом исследовательских действиях или только при некоторых из них. Не допускается присутствие следователя при совещании комиссии экспертов перед дачей заключения, а также при формулировании экспертом выводов и составлении им заключения, так как это может поставить под сомнение объективность заключения.

Права участников уголовного судопроизводства при производстве экспертизы. Закон наделяет участников уголовного судопроизводства широким комплексом прав при производстве экспертизы, что, с одной стороны, дает им возможность активно защищать свои интересы, а с другой - призвано максимально гарантировать качественную подготовку экспертизы, полноту и объективность проводимого исследования.

Подозреваемый, обвиняемый, его защитник дважды знакомятся с материалами экспертизы - сначала с постановлением о ее назначении, а затем - с заключением эксперта (сообщением о невозможности дачи заключения), а также с протоколом допроса эксперта, если таковой проводился. Таким образом, для данного следственного действия закон делает изъятие из правила о тайне следствия. По ознакомлении с указанными документами они вправе заявлять отвод эксперту, а также подавать разнообразные ходатайства - о производстве экспертизы в каком-то другом или в конкретном экспертном учреждении, о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц, о постановке перед экспертом дополнительных вопросов, о присутствии при производстве экспертизы, о назначении дополнительной либо повторной экспертизы (ст. ст. 198, 206 УПК).

Потерпевший знакомится с постановлением о назначении экспертизы, если она проводилась в отношении него. При этом он вправе заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве экспертизы в другом экспертном учреждении (ст. 198 УПК). С заключением эксперта потерпевший знакомится, если экспертиза проводилась в отношении него либо по его ходатайству (ст. 206 УПК).

Свидетель знакомится с заключением эксперта, если экспертиза проводилась в отношении него (ст. ст. 198, 206 УПК).

Подозреваемый, обвиняемый, защитник могут присутствовать при производстве экспертизы, но только с разрешения следователя. На практике они, как правило, присутствуют при экспертизах, связанных со служебной деятельностью обвиняемого (подозреваемого), - бухгалтерской, строительно-технической и т. п. И это методически оправданно, так как проведение исследований в отсутствие проверяемого лица обычно влечет неполноту заключения, поскольку все его замечания и возражения своевременно не учитываются и не проверяются. В других видах экспертиз (криминалистической, судебно-медицинской) такое присутствие практикуется редко, в основном, когда обвиняемый (подозреваемый) более или менее сведущ в этих вопросах.

Не допускается присутствие обвиняемого, подозреваемого, защитника на стадии совещания экспертов при комиссионной экспертизе, а также при составлении экспертом заключения и формулировании выводов. Участники процесса, присутствующие при производстве экспертизы, не вправе вмешиваться в ход исследований, но могут давать объяснения и задавать вопросы эксперту, относящиеся к предмету экспертизы. В случае, если кто-то из них мешает эксперту, последний вправе приостановить исследование и ходатайствовать перед следователем об отмене данного ему разрешения присутствовать при производстве экспертизы (ст. 24 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации").

Существенные процессуальные особенности имеет производство судебной экспертизы в отношении живых лиц (судебно-медицинской, судебно-психиатрической). В случае необходимости стационарного обследования при такой экспертизе обвиняемый или подозреваемый может быть помещен в соответствующий стационар (медицинский или психиатрический). Возможны два варианта помещения в стационар обвиняемого или подозреваемого - содержащегося под стражей и не содержащегося под стражей. Помещение в стационар подозреваемого или обвиняемого, не содержащегося под стражей, производится на основании постановления судьи, выносимого в порядке ст. 165 УПК. Для помещения в стационар подозреваемого или обвиняемого, содержащегося под стражей, достаточно постановления следователя о назначении соответствующей экспертизы с указанием о необходимости исследования с помещением в стационар.

Лица, содержащиеся под стражей, помещаются в специально приспособленные для этого стационары. На них распространяются нормы Федерального закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений". Лица, не содержащиеся под стражей, помещаются в иные стационары, отдельно от лиц, содержащихся под стражей. При этом они пользуются правами пациентов психиатрических стационаров, установленными законодательством РФ о здравоохранении. Упомянутым Федеральным законом "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" установлен срок содержания лица в стационаре - до 30 дней. В случае необходимости он может быть продлен по мотивированному ходатайству эксперта (комиссии экспертов) постановлением судьи районного суда по месту нахождения стационара еще на 30 дней. В исключительных случаях возможно повторное продление срока на тот же срок и в таком же порядке. Дальнейшее продление срока не допускается. Таким образом, предельный срок пребывания лица в стационаре не может превышать 90 дней.

Производство дополнительной и повторной экспертиз осуществляется по тем же правилам, что и первичной (основной).

После завершения экспертизы может быть произведен допрос эксперта (ст. 205 УПК). Допрос эксперта может быть проведен только после получения его заключения и только по поводу этого заключения. В ходе допроса эксперт может давать разъяснение отдельных терминов и формулировок, сущности и возможности примененной методики, приводить дополнительную аргументацию и обоснование своих выводов и т. п. Допрос эксперта может проводиться только по вопросам, не требующим проведения дополнительных исследований. Если же для ответа на эти вопросы необходимо проведение таких исследований, должна быть назначена дополнительная экспертиза.

Эксперт не может быть допрошен по поводу сведений, ставших ему известными в связи с производством экспертизы, если они не относятся к предмету данной экспертизы. Имеются в виду сведения, ставшие известными эксперту со слов обследуемого. Прежде всего, это касается судебно-психиатрической экспертизы, при которой обследуемые в ходе доверительной беседы с экспертом (которого они обычно психологически воспринимают как лечащего врача) нередко рассказывают о таких обстоятельствах, которые на следствии отрицают. Запрет допроса эксперта о такого рода сведениях призван гарантировать доверительность отношений между экспертом и обследуемым лицом, соблюдение экспертной тайны.

Получение образцов для сравнительного исследования. В ходе производства экспертизы нередко возникает необходимость получения образцов, требуемых эксперту для проведения сравнительного исследования. Образцы для сравнительного исследования - это объекты, отображающие свойства или особенности человека, животного, трупа, предмета, материала или вещества, а также другие образцы, необходимые эксперту для проведения исследований и дачи заключения (ст. 9 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности..."). По своей процессуальной природе образцы являются разновидностью производных вещественных доказательств. Различаются следующие виды образцов для сравнительного исследования.

1. Экспериментальные образцы - специально отобранные для нужд экспертизы в ходе производства по делу (например, экспериментально отстрелянные образцы пуль или гильз).

2. Свободные образцы - созданные независимо от производства по делу, нередко еще до его начала (например, свободные образцы почерка - какие-либо документы, выполненные лицом до возбуждения уголовного дела).

3. Естественные образцы - образующиеся как продукт физиологической деятельности организма (образцы крови, волос и т. п.).

Образцы для сравнительного исследования могут быть получены как следователем, так и экспертом. Порядок получения образцов следователем следующий. Придя к выводу о необходимости их получения, следователь выносит об этом постановление <*>. В необходимых случаях может быть приглашен соответствующий специалист. Присутствие понятых при получении образцов законом не предусмотрено. О получении образцов составляется протокол в соответствии с общими правилами, установленными ст. ст. 166, 167 УПК. При получении образцов не должны применяться методы, опасные для жизни и здоровья человека или унижающие его честь и достоинство (ст. 202 УПК).

<*> Приложение 122 к ст. 476 УПК.

Эксперт может получить образцы для сравнительного исследования только от тех объектов, которые предоставлены в его распоряжение для проведения экспертизы (например, произвести экспериментальный отстрел пуль или гильз из исследуемого пистолета). В каком-либо отдельном процессуальном оформлении такое получение не нуждается. Оно выступает как составная часть исследования и отражается в исследовательской части заключения.

У лиц, в отношении которых проводится экспертиза, в медицинском учреждении могут отбираться образцы, необходимые для проведения исследований, о чем указывается в заключении эксперта. Образцы получает врач или иной специалист в присутствии двух медицинских работников данного учреждения (ст. 35 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации").

ГЛАВА 26

ПРИВЛЕЧЕНИЕ В КАЧЕСТВЕ ОБВИНЯЕМОГО.

ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ОБВИНЕНИЯ. ДОПРОС ОБВИНЯЕМОГО

§ 1. Порядок привлечения лица в качестве

обвиняемого

В случае, когда в результате проведения следствия и других процессуальных действий собраны достаточные доказательства, дающие основание для обвинения лица в совершении преступления, следователь привлекает это лицо в качестве обвиняемого, о чем выносит соответствующее постановление. О важности этого акта свидетельствует процессуальное положение лица, признанного обвиняемым.

В постановлении указывается: дата и место его составления, кем оно составлено, имя и отчество обвиняемого, месяц, год и место его рождения, описание преступления с указанием времени, места его совершения, иных обстоятельств, названных в ст. 73 УПК и влияющих на существо обвинения, пункт, часть, статья УК, по которым должны быть квалифицированы действия обвиняемого, решение о его привлечении в качестве обвиняемого по расследуемому делу (п. п. 1, 2 ст. 171). Привлечение в качестве обвиняемого - индивидуальный процессуальный акт, в котором формулируется обвинение в отношении конкретного лица.

При необходимости привлечения в качестве обвиняемого нескольких лиц в отношении каждого из них выносится отдельное постановление (ст. 171 УПК).

Привлечение в качестве обвиняемого имеет важное значение. Оно определяет общее направление дальнейшего расследования, принятие последующих решений следователем, в том числе - обвинительного заключения. В то же время привлечение в качестве обвиняемого служит юридическим фактом, порождающим уголовно-процессуальные отношения между обвиняемым, следователем и прокурором. Обвиняемый ставится в известность о том, в чем его обвиняют, он становится активным участником процесса со стороны защиты, реализующим предоставленное ему законом право на защиту самостоятельно и с помощью защитника. В свою очередь следователь и прокурор обязаны обеспечить обвиняемому возможность защищаться установленными законом способами, а также обеспечить защиту его личных и имущественных прав.

Привлечение в качестве обвиняемого имеет место тогда, когда для этого собраны необходимые доказательства, устанавливающие событие преступления, состав и виновность лица в совершении преступления.

Поскольку предварительное следствие не завершено, собирание и исследование доказательств продолжаются, показания лица в качестве обвиняемого еще не получены и не проверены, вывод следователя о совершении обвиняемым определенного преступления не является окончательным. Отсюда не следует, что решение следователя о привлечении лица в качестве обвиняемого может базироваться на шатких, непроверенных доказательствах. Преждевременное решение этого вопроса таит опасность привлечения в качестве обвиняемого невиновного человека и причинить ему серьезный ущерб. Но и оттягивание момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого до окончания предварительного следствия грубо нарушает право обвиняемого на защиту. Лицо, в отношении которого было собрано достаточно доказательств для его обвинения, но обвинение ему не было своевременно предъявлено фактически до момента, когда следователь вынес соответствующее постановление и предъявил его обвиняемому, лишается возможности пользоваться не только своими правами обвиняемого, но и помощью защитника <*>.

<*> На практике имеют место случаи, когда, не привлекая лицо в качестве обвиняемого, следователь допрашивает его в качестве свидетеля.

Привлечение в качестве обвиняемого влечет за собой серьезные последствия, и поэтому поставить лицо в положение обвиняемого следователь должен тогда, когда располагает доказательствами, которые свидетельствуют о совершении привлекаемым лицом конкретного преступления. Тот факт, что к этому моменту следователь может не располагать полным знанием обо всех обстоятельствах, подлежащих доказыванию, не исключает обоснованного вывода о совершении преступления и о лице, его совершившем, на основе собранных и проверенных к моменту вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, доказательств.

§ 2. Порядок предъявления обвинения

Надо различать вынесение постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого <*> и предъявление обвиняемому этого постановления.

<*> Лицо становится обвиняемым с момента вынесения этого постановления (ст. 47 УПК).

Статья 172 УПК устанавливает, что обвинение должно быть предъявлено обвиняемому не позднее 3 суток со дня вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого. В тех случаях, когда в деле участвует защитник, обвинение предъявляется в присутствии защитника. Перед предъявлением обвинения следователь разъясняет обвиняемому день, когда оно будет предъявлено и разъясняет право самостоятельно пригласить защитника либо просить следователя обеспечить участие защитника. Обвиняемый, не находящийся под стражей, вызывается повесткой (ст. 188 УПК), а содержащийся под стражей - через администрацию места содержания под стражей.

Порядок предъявления обвинения таков.

Следователь удостоверяется в личности обвиняемого и объявляет обвиняемому и его защитнику, если он участвует в деле, содержание постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

При этом разъясняются сущность обвинения и права, которые закреплены в ст. 47 УПК.

Обвиняемый и его защитник должны своими подписями удостоверить на постановлении факт выполнения этих действий с указанием даты и времени предъявления обвинения. В случае отказа обвиняемого от подписи в постановлении следователем делается соответствующая запись.

Если обвиняемый не явился либо неизвестно его местонахождение, обвинение предъявляется в день фактической явки или привода обвиняемого. Участие защитника и в этих случаях является обязательным. Обвиняемому и его защитнику вручается копия постановления о привлечении в качестве обвиняемого. Копия этого постановления также направляется прокурору.

§ 3. Допрос обвиняемого

Предъявив обвинение, следователь обязан немедленно допросить обвиняемого (ст. 173 УПК). Допрос обвиняемого имеет важное значение для обеспечения полноты и объективности расследования. Посредством допроса следователь устанавливает отношение обвиняемого к предъявленному обвинению, проверяет правильность сделанных выводов в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, получает сведения об иных обстоятельствах, свидетельствующих о дополнительных фактах преступной деятельности обвиняемых или же лиц, не привлеченных к ответственности. Одновременно объяснения обвиняемого, отрицающего свою вину или указавшего на смягчающие его ответственность обстоятельства, дают возможность следователю тщательно проверить эти объяснения, в совокупности с собранными по делу доказательствами дать им объективную оценку. Это означает, что допрос обвиняемого также служит одним из средств реализации им своего конституционного права на защиту.

Допрос обвиняемого, за исключением случаев, не терпящих отлагательства, производится в дневное время. Обвиняемый допрашивается по месту производства предварительного следствия либо по месту его нахождения.

Допрос обвиняемого производится по правилам ст. ст. УПК с изъятиями, указанными в ст. 173 УПК. Обвиняемому разъясняются права, предусмотренные ч. 6 ст. 47 УПК.

Если при допросе обвиняемого в деле участвует защитник, он вправе с разрешения следователя задавать обвиняемому вопросы. Следователь может отвести вопрос защитника, но при этом обязан занести отведенный вопрос в протокол. Если допрос производится с участием переводчика, в протоколе отмечается разъяснение переводчику его обязанностей, а также предупреждение об ответственности за заведомо неправильный перевод, что удостоверяется подписью переводчика. В протоколе должно быть отмечено, а обвиняемому разъяснено его право на отвод переводчика и поступившие в связи с этим ходатайства.

В тех случаях, когда требуются специальные знания и навыки, для участия в допросе может быть привлечен специалист.

В допросе обвиняемого вправе принимать участие прокурор, он вправе и лично производить допрос.

Приступая к допросу, следователь удостоверяется в личности обвиняемого и выясняет, признает ли он себя виновным, желает ли дать показания по предъявленному обвинению. При положительном ответе обвиняемому предлагается дать показания по существу предъявленного обвинения. По окончании свободного рассказа следователь в случае необходимости задает обвиняемому вопросы.

Обвиняемый допрашивается по поводу всех обстоятельств предъявленного обвинения. Оставление без проверки показания обвиняемого о том или ином обстоятельстве, указанном в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, неизбежно приводит к неполноте, односторонности следствия.

Показания обвиняемого заносятся в протокол допроса от первого лица и по возможности дословно: в случае необходимости записываются заданные обвиняемому вопросы и его ответы.

Закончив допрос, следователь обязан ознакомить обвиняемого с протоколом. Обвиняемый имеет право требовать дополнения и внесения в протокол поправок. По желанию обвиняемого он может собственноручно записать свои показания.

Дача показаний - право, а не обязанность обвиняемого (п. 3 ч. 4 ст. 47 УПК). Поэтому при производстве допроса следователь не имеет права домогаться его показаний. Об отказе обвиняемого от дачи показаний составляется протокол с указанием мотивов отказа, если таковые сообщены.

Повторный допрос обвиняемого по предъявленному обвинению производится только по просьбе самого обвиняемого в том случае, если на первом допросе он отказался от дачи показаний (п. 4 ст. 173).

О проведенном допросе составляется протокол с соблюдением требований ст. ст. 166, 167, 174, 190 УПК <*>.

<*> Приложение 94 к ст. 476 УПК.

Предъявление обвинения и допрос обвиняемого производятся, когда расследование по делу еще не закончено. Поэтому при дальнейшем расследовании могут появиться основания для изменения или дополнения первоначально предъявленного обвинения или частичного прекращения уголовного преследования.

Необходимость изменения или дополнения обвинения может возникнуть в связи с изменением фактической стороны обвинения или юридической квалификации преступления, установлением новых эпизодов в преступной деятельности обвиняемого или отпадением части обвинений, инкриминируемых обвиняемому.

Во всех случаях, когда изменение обвинения вызвано изменением фактической его стороны или юридической квалификации преступления, а дополнение обвинения - установлением дополнительных эпизодов преступной деятельности обвиняемого, следователь выносит новое мотивированное постановление, включает в него все эпизоды преступной деятельности обвиняемого с их прежней или новой квалификацией, предъявляет это постановление обвиняемому и производит его допрос по новому обвинению. Вынесение нового постановления только по дополнительному обвинению означало бы наличие в следственном производстве двух самостоятельных постановлений о привлечении в качестве обвиняемого, что препятствует полному представлению обвиняемого о том, в чем его обвиняют, получению от обвиняемого новых объяснений и тем самым нарушает осуществление им права на защиту <*>. Если предъявленное обвинение в какой-то степени не нашло подтверждения, следователь своим постановлением прекращает в этой части уголовное преследование.

<*> БВС. 1980. N 6. С

ГЛАВА 27

ФОРМЫ ОКОНЧАНИЯ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО

СЛЕДСТВИЯ

Формы и порядок окончания предварительного следствия регулируются гл. гл. 29, 30 и ст. 439 гл. 51 УПК.

Производство предварительного следствия может окончиться: 1) прекращением уголовного дела и (или) уголовного преследования; 2) направлением уголовного дела с обвинительным заключением прокурору, а затем в суд; 3) направлением уголовного дела с заключением прокурора в суд для производства о применении принудительных мер медицинского характера.

§ 1. Прекращение уголовного дела

и уголовного преследования как одна из форм окончания

предварительного расследования

Производство по делу прекращается по основаниям и в порядке, установленным гл. 4 и гл. 29 УПК.

Решения, принимаемые по делу, могут быть подразделены по нескольким признакам.

Основания прекращения уголовного дела и уголовного преследования могут носить материально-правовой (отсутствие события преступления, отсутствие состава преступления, смерть подозреваемого или обвиняемого, истечение сроков давности и др.) и процессуальный характер (отсутствие заявления потерпевшего, если дело может быть возбуждено не иначе как по его заявлению, отсутствие согласия суда на привлечение в качестве обвиняемого лиц, указанных в п. пч. 1 ст. 448 УПК, наличие вступившего в законную силу приговора суда и др.).

Основания к прекращению дела могут быть реабилитирующими и нереабилитирующими.

О прекращении производства по делу или прекращении уголовного преследования выносится постановление, необходимые реквизиты которого названы в ст. 213 УПК <*>.

<*> Приложение 135 к ст. 476 УПК.

К "общим положениям" УПК относятся основания прекращения уголовного дела и основания прекращения уголовного преследования. Вопрос о прекращении уголовного дела или уголовного преследования может быть решен в любой стадии процесса <*>.

<*> Мы считаем целесообразным рассмотреть в учебнике вопрос о прекращении уголовного дела и уголовного преследования не в числе общих положений УПК. Применительно к стадии, в которой он впервые возникает, прекращение является одной из форм окончания предварительного расследования.

В досудебном производстве предварительное расследование может быть окончено прекращением уголовного дела и уголовного преследования или только прекращением уголовного преследования конкретного лица. Прекращение уголовного преследования одновременно выражает освобождение лица от уголовной ответственности. Закон указывает основания к прекращению уголовного дела, которые влекут за собой одновременно и прекращение уголовного преследования лица, если оно было подозреваемым или обвиняемым по делу (п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК). Уголовное дело прекращается, например, ввиду отсутствия события преступления, по поводу которого было возбуждено уголовное дело. Уголовное преследование всегда прекращается в отношении подозреваемого или обвиняемого, поэтому если основания прекращения уголовного преследования относятся не ко всем подозреваемым или обвиняемым по уголовному делу, то прекращается уголовное преследование в отношении конкретного лица, а производство по уголовному делу продолжается (ч. 5 ст. 213 УПК).

Различие между прекращением уголовного дела и уголовного преследования выражено в "основаниях прекращения уголовного дела" (ст. ст.УПК) и "основаниях прекращения уголовного преследования" (ст. ст. 27, 28 УПК), а также в правилах принятия этих решений.

Среди оснований прекращения уголовного дела и уголовного преследования есть те, которые относятся к реабилитирующим (например, отсутствие в деянии состава преступления или непричастность лица к преступлению), и такие, которые хотя и влекут прекращение уголовного дела и уголовного преследования, но не реабилитируют лицо, поскольку оно совершило запрещенное уголовным законом деяние, но в силу оснований, указанных в уголовном кодексе, освобождается от уголовной ответственности (например, прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон). Реабилитирующие основания в соответствии со ст. 133 УПК влекут полное восстановление лица в правах, которых он был лишен или в которых был ограничен в связи с признанием его подозреваемым или обвиняемым по делу (или осужден).

В ст. 24 УПК указаны основания отказа в возбуждении уголовного дела и прекращения уголовного дела. Это связано с тем, что некоторые из указанных оснований могут быть установлены еще в стадии возбуждения уголовного дела и влекут за собой отказ в возбуждении уголовного дела (п. пч. 1 ст. 24), если эти основания устанавливаются в ходе расследования дела, то влекут за собой прекращение уголовного дела и (или) уголовного преследования <*>.

<*> Поскольку основания к прекращению уголовного дела те же, что и основания к отказу в возбуждении уголовного дела, они были подробно рассмотрены выше.

Наряду с этими основаниями прекращения уголовного дела, исходя из норм УК, устанавливающих основания освобождения от уголовной ответственности, УПК устанавливает основания прекращения уголовного дела в связи с примирением сторон (ст. 76 УК, ст. 25 УПК) и в связи с изменением обстановки (ст. 77 УК, ст. 26 УПК).

Эти основания прекращения дела и уголовного преследования в отношении подозреваемого не влекут за собой их реабилитацию, поэтому прекращение уголовного преследования по этим основаниям возможно, когда обвиняемый против этого не возражает (ч. 2 ст. 27 УПК).

Прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон выражает новую, важную тенденцию в законодательстве - разрешает правовые конфликты, не только путем применения мер наказания, а путем примирения сторон, возмещения ущерба, нанесенного преступлением, и т. п. (ст. 25 УПК).

При этом сторонам - подозреваемому, обвиняемому и потерпевшему предоставлено право избирать такой путь разрешения правового конфликта или соглашаться с предложениями другой стороны или лиц, ведущих производство по делу, а при несогласии с принятым решением - обжаловать его.

Расширение сферы применения диспозитивного начала в уголовном судопроизводстве не умаляет и не отменяет действия публичности как основополагающего принципа российского уголовного процесса. При определении их соотношения целесообразно исходить не из противопоставления и конкуренции этих интересов, а из признания необходимости их сосуществования и начал, зависимости при учете реалий уголовного судопроизводства, чтобы на этой основе определить оптимальное для достижения задач судопроизводства соотношение государственного и частного интереса.

В ряде случаев предписания уголовного и уголовно-процессуального права носят диспозитивный характер, когда развитие уголовных правоотношений зависит от волеизъявления и реального поведения заинтересованных участников судопроизводства. Именно к таким случаям относится возможность освобождения лица от уголовной ответственности и прекращение уголовного преследования в связи с примирением сторон.

Институт примирения с потерпевшим не является новым для российского уголовного законодательства. Он широко применялся в дореволюционной России, но только по делам частного обвинения. В УПК РСФСР предусматривалась возможность прекращения уголовного дела в связи с примирением сторон по делам частного обвинения (ст. 5 УПК РСФСР). Это ограничение не позволяло освободить от уголовной ответственности лиц, впервые совершивших преступления по делам небольшой или средней тяжести, публичного обвинения, возместивших ущерб и примирившихся с потерпевшим.

В настоящее время возможность освобождения от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим предусматривается ст. 76 УК, а порядок прекращения уголовного дела по указанному основанию регулируется ст. 25 УПК. Так, если преступление совершено лицом впервые и относится к категории преступлений небольшой или средней тяжести, то существенное значение для прекращения уголовного дела имеет примирение обвиняемого и потерпевшего.

Принятие решения о прекращении уголовного дела в связи с примирением сторон возможно только при наличии определенных условий. Таковыми являются: 1) деяние, совершенное лицом, относится к категории преступлений небольшой или средней тяжести, 2) преступление совершено лицом впервые, 3) лицо загладило или готово загладить причиненный вред, что и влечет его примирение с потерпевшим. Необходимо отметить, что для принятия решения о прекращении уголовного преследования требуется совокупность всех трех указанных условий, которая и дает основание для освобождения лица от уголовной ответственности.

Решению вопроса об освобождении от уголовной ответственности по указанному основанию должен предшествовать акт признания лица подозреваемым или привлечения его в качестве обвиняемого, а также допрос подозреваемого, обвиняемого, в котором фиксируется факт признания им своей вины и его согласие на прекращение уголовного дела. Далее необходимо допросить потерпевшего или его представителя с целью выяснения согласия на примирение, и только после указанных действий следователь, дознаватель с согласия прокурора или суд решают вопрос о прекращении уголовного преследования.

Если преступление совершено группой лиц, то вопрос об освобождении от уголовной ответственности необходимо решать в отношении каждого обвиняемого и потерпевшего, именно потому в законе предусмотрена возможность прекращения уголовного преследования в отношении конкретного лица, в то время как уголовное дело продолжается производством (ч. 5 ст. 213 УПК).

Прекращение уголовного дела в связи с изменением обстановки (ст. 26 УПК). В ст. 77 УК установлена возможность освобождения лица от уголовной ответственности в связи с изменением обстановки. Статья 26 УПК регулирует прекращение уголовного дела (уголовного преследования) по указанному основанию. Часть первая ст. 26 УПК указывает, что суд, прокурор, а также следователь и дознаватель с согласия прокурора вправе прекратить уголовное дело в отношении лица, которое впервые совершило преступление небольшой или средней тяжести, если будет установлено, что вследствие изменения обстановки это лицо или совершенное им деяние перестало быть общественно опасным.

Обстановка - это круг обстоятельств, подлежащих доказыванию, указанных в ст. 73 УПК, т. е. место, время, способ совершения преступления, мотивы преступления, причины преступления и условия его совершения, обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, характер и размер вреда, причиненного преступлением, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния, обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.

Под изменением обстановки следует понимать как изменение социальных и политических условий в стране, так и изменение конкретной обстановки в том или ином районе, местности, на предприятии, учреждении и т. д. Понятие "изменение обстановки" необходимо трактовать с учетом конкретных условий, времени и места преступления. Так, например, изменение обстановки в определенной местности может выразиться в чрезвычайных обстоятельствах (например, стихийные бедствия). Общим свойством этих изменений является то, что они происходили независимо от воли и желания виновного и касаются не только лица, совершившего преступление, но и всех жителей определенного района. Именно поэтому совершенное преступление в этих условиях получает иную социальную оценку, если, например, лицо активно помогало спасению людей, пострадавших от стихийного бедствия.

Выделяются три формы изменения обстановки: изменение условий в жизни общества в целом; изменение условий в жизни группы людей (на предприятии, в учреждении, трудовом коллективе); изменение условий в жизни конкретного человека (например, призыв на службу в армию и т. п.).

Лицо, принимающее решение о прекращении уголовного дела вследствие изменения обстановки, должно составить мотивированное постановление с указанием конкретных перемен, произошедших в жизни обвиняемого и общества в целом, которые свидетельствуют, что лицо, а также совершенное им деяние перестали быть общественно опасными. В обоснование своего решения следователь или дознаватель должны привести факты, которые свидетельствуют, что в изменившихся условиях обвиняемый не нуждается в применении к нему мер уголовного наказания. При установлении основания к прекращению уголовного дела по ст. 25 или ст. 26 УПК обычно уголовное дело и уголовное преследование прекращаются.

§ 2. Основания прекращения уголовного преследования

Основания прекращения уголовного преследования указаны в ст. 27 УПК. Все эти основания прекращения уголовного преследования рассчитаны на случаи, когда в ходе предварительного расследования лицо признано подозреваемым или обвиняемым и поэтому по отношению к нему решается вопрос о прекращении уголовного преследования. Наиболее наглядно это выражено в п. пч. 1 ст. 27 УПК и в ч. 3 ст. 27 УПК.

Следует обратить внимание на то, что вместо прекращения уголовного дела "за недоказанностью участия обвиняемого в совершении преступления" (п. 2 ст. 208 УПК РСФСР) теперь предусмотрено прекращение уголовного преследования (или вынесение оправдательного приговора) ввиду "непричастности подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления" (п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК).

Очевидно, что принятая в УПК формулировка определенно выражает результат расследования дела, влекущий прекращение уголовного преследования в соответствии с принципом презумпции невиновности <*>.

<*> Формулировка в УПК РСФСР "за недоказанностью участия..." давала основания толковать "недоказанность" как наличие доказательств вины, но недостаточных для осуждения, что безусловно противоречило презумпции невиновности.

Рассмотрим некоторые основания прекращения уголовного преследования, которые по УК влекут за собой освобождение от уголовной ответственности <*>.

<*> Здесь рассмотрены те основания прекращения уголовного преследования, которые не совпадают с основанием отказа в возбуждении уголовного дела (см. гл. 24 учебника).

Прекращение уголовного преследования в связи с деятельным раскаянием. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием предусматривается ст. 75 УК и ст. 28 УПК.

Деятельное раскаяние непосредственно связано с поведением лица после совершения им общественно опасного деяния. Попытки исследовать природу подобного поведения человека имеют глубокие исторические корни. В Ветхом Завете Библии о раскаянии было сказано: "Скрывающий свои преступления не будет иметь успеха; а кто сознается и оставляет их, тот будет помилован". В первом на Руси источнике уголовного права - "Русской Правде" также содержалась норма о деятельном раскаянии. По делам о воровстве "кто, не будучи задерживаемым, сам приносил владельцу им похищенное... не подвергался никакой ответственности". Учитывалось раскаяние и в Соборном уложении 1649 г., в Воинских артикулах Петра I, Своде законов 1832 г., Уголовных уложениях 1845, 1903 гг.

Деятельное раскаяние должно быть активным и выражаться в определенном поведении лица. Оно должно быть подтверждено конкретными действиями и поступками. К таким действиям, кроме чистосердечного признания, можно отнести: явку с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличение других участников преступления, помощь в розыске имущества, добытого в результате преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных преступлением.

Деятельное раскаяние - это нравственно-психическое явление, это изменение в сознании человека отношения к содеянному, которое вызывает у него стремление искупить вину, решимость не совершать преступления в будущем. На предварительном следствии и в суде, помимо установления факта раскаяния, выразившегося в определенных действиях, важно установить факторы, побудившие его к раскаянию.

Лицо может признаться в совершении им преступлений в период расследования уголовного дела или рассмотрения его в суде.

Освобождение от уголовной ответственности предполагает, что лицо должно способствовать раскрытию преступления, т. е. называть соучастников преступления; оказать помощь в их обнаружении, активно участвовать в производстве следственных действий; помочь в отыскании вещественных доказательств, правдиво изложить все обстоятельства совершенного деяния, что облегчит установление обстоятельств, входящих в предмет доказывания по делу, и других соучастников преступления. Кроме того, от самого обвиняемого может исходить инициатива производства следственных действий и розыскных мероприятий по сбору и фиксации доказательственной информации. При этом необходимо учитывать как способствование раскрытию преступления и те активные действия лица, которые не смогли, вопреки его воле, дать положительный результат. Таким образом, способствование раскрытию преступления можно признавать добровольные действия обвиняемого, которые имеют своей целью содействовать органам расследования в установлении события преступления и лиц, виновных в его совершении.

Для освобождения от уголовной ответственности в соответствии со ст. 75 УК и ст. 28 УПК требуется и возмещение причиненного вреда или заглаживание вреда, причиненного в результате преступления. Все действия, направленные на выполнение указанных условий, должны быть предприняты до принятия решения об освобождении подозреваемого, обвиняемого от уголовной ответственности.

Возмещение вреда выражается в добровольной компенсации потерпевшему или его близким причиненных материальных потерь в денежной или иной форме. Может быть возмещен как материальный, так и физический, и моральный вред. Материальный вред может быть возмещен путем передачи потерпевшему определенных ценностей, например, возвращена похищенная вещь или выплачена ее стоимость. Возмещение материального вреда может быть в форме приведения в первоначальное состояние предмета преступного посягательства, например, ремонт автомобиля, которым неправомерно завладел обвиняемый. Физический вред может быть устранен оказанием медицинской помощи, оплатой лечения, ухода и восстановительного курса, которые прошел потерпевший, оплатой лекарственных средств. Кроме того, возможно предоставление материальной компенсации за причиненные физические страдания в размере, оговоренном с потерпевшим. Возмещение морального вреда может быть осуществлено виновным лицом в форме денежной или иной материальной компенсации, предоставленной потерпевшему; в виде принесения ему личных или публичных извинений. Вид и размер компенсации определяются по согласованию с потерпевшим.

Заглаживание вреда, в свою очередь, означает уменьшение вредных последствий преступления иными, нежели возмещение вреда, способами. Форма заглаживания зависит от потерпевшего. Например, в одном случае потерпевшему будет достаточно принесения публичных извинений вместо возмещения понесенных материальных потерь. Другим, наоборот, важно возмещение имущественного вреда. Обязательным условием заглаживания вреда является добровольный характер всех действий обвиняемого. Необходимо предоставить возможность виновным сделать добровольный выбор в пользу поощряемого уголовным законом поведения.

Лица, производящие расследование, должны своими советами побуждать лицо к деятельному раскаянию. Однако, действуя в указанном направлении, органы расследования не должны забывать о запрете оказания психологического воздействия на обвиняемого. Желание лица, совершившего преступление, загладить причиненный вред должно быть добровольным и осознанным.

Еще одним обстоятельством, которое может лечь в основу вынесения постановления о прекращении уголовного дела в связи с деятельным раскаянием, является предотвращение виновным вредных последствий совершенного преступления. Под вредными последствиями понимается негативный результат преступного деяния, под предотвращением - действия, направленные на недопущение или существенное уменьшение таких последствий.

Специальные основания освобождения от уголовной ответственности. Часть 2 ст. 75 УК содержит правило, в соответствии с которым лицо, совершившее преступление иной категории, чем указано в ч. 1 ст. 75 УК, при наличии условий, предусмотренных этой нормой, может быть освобождено от уголовной ответственности только в случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК. Таких норм в Уголовном кодексе шестнадцать (например, примечания к ст. ст. 126, 204, 228, 291 УК).

Необходимо отметить, что в российском уголовном законодательстве прослеживается тенденция к расширению круга специальных оснований освобождения от уголовной ответственности и границ их применения. Так, если в УК РСФСР насчитывалось шесть видов таких оснований, то в УК РФ содержится шестнадцать специальных оснований освобождения от уголовной ответственности. Расширение круга специальных оснований создает предпосылки для решения таких задач уголовного судопроизводства, как создание условий для привлечения к сотрудничеству лиц, совершивших преступления, осуществление оперативно-розыскной деятельности, применение профилактических мер и др.

Наличие специальных оснований освобождения от уголовной ответственности в уголовном законе стимулирует прекращение преступных действий, предотвращение еще более тяжких последствий, способствует более быстрому и полному раскрытию преступлений органами предварительного расследования, т. е. играет положительную роль в раскрытии и предотвращении преступлений.

Вопрос об освобождении лица от уголовной ответственности на основании примечаний к статьям Особенной части Уголовного кодекса может быть решен как на досудебных стадиях, так и в судебном разбирательстве. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 1 "О судебном приговоре" указывается, что "при установлении... обстоятельств, влекущих освобождение лица от уголовной ответственности в случаях, предусмотренных примечаниями к соответствующим статьям Особенной части Уголовного кодекса, дело прекращается на основании примечания к той или иной статье уголовного закона" <*>.

<*> Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. "О судебном приговоре" // БВС. 1996. N 7.

Специальные основания освобождения от уголовной ответственности применяются только к конкретному лицу, совершившему преступление, а не к деянию в целом. Само деяние остается преступным и наказуемым. Специальные нормы предусматривают обязанность для лица, ведущего расследование, принять решение об освобождении от уголовной ответственности конкретного подозреваемого, обвиняемого. В самих формулировках специальных оснований в УК дается описание позитивного поведения лица, совершившего преступление, которое является достаточным для принятия решения об освобождении его от уголовной ответственности путем прекращения уголовного преследования.

Решение о прекращении уголовного дела и (или) уголовного преследования выносится в форме постановления, в котором назначаются основания прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования (см. Приложение 135 к ст. 476 УПК).

Если решение о прекращении должно быть принято с согласия обвиняемого или потерпевшего, наличие такого согласия должно быть также зафиксировано в этом постановлении. Копия постановления вручается или направляется лицу, в отношении которого оно вынесено, и другим участникам процесса. Потерпевшему и гражданскому истцу разъясняется право предъявления гражданского иска в том случае, если дело (или уголовное преследование) прекращено, за исключением прекращения дела в связи с отсутствием события или состава преступления. Копия этого постановления направляется также прокурору.

Постановление о прекращении уголовного дела или уголовного преследования может быть обжаловано прокурору или в суд. Уголовное дело подлежит прекращению в случае прекращения уголовного преследования в отношении подозреваемых или обвиняемых по основаниям, указанным в ст. 24 УПК.

В то же время прекращение уголовного преследования в отношении подозреваемого, обвиняемого по п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК не влечет прекращения уголовного дела (ч. 4 ст. 24 УПК), так как в этом случае установление непричастности подозреваемого или обвиняемого к совершению преступления требует продолжения поиска виновного в этом преступлении.

§ 3. Направление уголовного дела с обвинительным

заключением прокурору

Основной формой окончания предварительного следствия является составление обвинительного заключения.

Этому должно предшествовать ознакомление потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или их представителей, а затем и обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела.

Порядок ознакомления с материалами дела таков.

Признав предварительное следствие оконченным, а собранные доказательства достаточными для составления обвинительного заключения, следователь уведомляет об этом потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или их представителей и одновременно разъясняет им, что они вправе ознакомиться с материалами дела. Однако само ознакомление имеет место только в случае поступления от вышеназванных лиц устного или письменного ходатайства. Причем гражданский истец, гражданский ответчик или их представитель знакомится лишь с теми материалами, которые относятся к заявленному иску.

В том случае, если эти лица по уважительным причинам не могут явиться для ознакомления с материалами дела в назначенный срок по решению следователя, срок для такого ознакомления может быть отложен до пяти суток. По истечении этого срока следователь приступает к ознакомлению с материалами дела обвиняемого и его защитника.

Ознакомившись с материалами дела, потерпевший, его представитель, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители могут заявлять ходатайства о дополнении следствия. Если эти ходатайства могут иметь значение для дела, то они подлежат обязательному удовлетворению. В случае отказа в удовлетворении ходатайства следователь выносит мотивированное постановление, которое объявляется заявителю (ст. 219 УПК).

Об ознакомлении этих лиц с материалами дела составляется протокол, в котором отмечается, с какими именно материалами дела они ознакомились, какие ходатайства ими были заявлены (письменные ходатайства приобщаются к делу).

Если после выполнения этого действия вновь были произведены следственные действия по ходатайству указанных лиц или по ходатайству обвиняемого или принято решение о прекращении производства по делу, об этом должны быть поставлены в известность потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик, их представители, так как в противном случае были бы нарушены их права, в том числе право на обжалование постановления следователя.

Установленная в законе последовательность ознакомления участников процесса с материалами оконченного расследования объясняется тем, что обвиняемый, как лицо наиболее заинтересованное в ознакомлении со всеми материалами дела, получает дело для ознакомления после того, как с ним ознакомлены все иные участники, которые могли заявить ходатайство о восполнении материалов следствия.

После ознакомления указанных лиц с материалами дела и выполнением следователем процессуальных действий по их ходатайствам, следователь объявляет обвиняемому об окончании следствия, разъясняет ему, что с этого момента он имеет право на ознакомление со всеми материалами дела как лично, так и с помощью защитника, или законного представителя, о чем составляется соответствующий протокол (ст. 217 УПК).

Если обвиняемый не выразил желания иметь защитника, он самостоятельно знакомится со всеми материалами дела. Отказ обвиняемого от помощи защитника должен быть добровольным.

В случаях, когда обвиняемый ходатайствует о вызове защитника, если защитник уже участвует в деле или когда такое участие является обязательным, материалы дела должны быть предъявлены для ознакомления обвиняемому и его защитнику. Отсутствие защитника во всех этих случаях признается существенным нарушением права обвиняемого на защиту. Из содержания ч. 4 ст. 215 УПК следует, что обвиняемый вправе отказаться от защитника по назначению, но такой отказ для следователя необязателен в случаях, предусмотренных п. пч. 1 ст. 51 УПК.

Если обвиняемый просит в качестве защитника привлечь определенного адвоката, следователь обязан отложить выполнение этого действия до явки названного защитника. Однако отсрочка не должна превышать пяти суток. Если защитник, избранный обвиняемым, не может явиться в указанный срок, следователь принимает меры для вызова другого защитника.

Замена защитника на этом этапе расследования без согласования с обвиняемым влечет за собой нарушение его прав, что влияет на законность постановленного приговора по делу.

Материалы дела предъявляются обвиняемому и его защитнику в подшитом и пронумерованном виде. При этом следователь сохраняет в тайне сведения, названные в п. 9 ст. 166 УПК. Обвиняемый и его защитник могут знакомиться с делом по желанию обвиняемого вместе или раздельно <*>. Раздельное ознакомление допустимо лишь с их согласия.

<*> Отстранение защитника от участия в деле в связи с отсутствием допуска к государственной тайне противоречит ч. 2 ст. 48 Конституции РФ. Такой вывод содержится в Постановлении Конституционного Суда РФ от 01.01.01 г. // СЗ РФ. 1996. N 13. Ст. 1768.

При наличии в деле нескольких обвиняемых каждому из них предъявляются все материалы.

По просьбе обвиняемого и его защитника должны быть предъявлены для ознакомления вещественные доказательства, фотографии, материалы аудио - и (или) видеозаписи, киносъемки и иное приложение к протоколам следственных действий (ч. 1 ст. 217 УПК).

УПК не ограничивает необходимое время, в течение которого обвиняемый и его защитник вправе знакомиться с материалами дела. Однако если содержащийся под стражей обвиняемый и его защитник явно затягивают время ознакомления с материалами уголовного дела, то суд устанавливает срок для ознакомления с материалами дела (ст. 125 УПК). В случае, если обвиняемый и его защитник без уважительной причины не ознакомились с материалами в установленный судом срок, следователь вправе принять решение об окончании ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами дела, о чем выносит соответствующее постановление.

Это новое правило, выраженное в ч. 3 ст. 217 УПК (Федеральный закон от 4 июля 2003 г.), вызвано необходимостью исключить умышленное затягивание ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами дела, что имеет место при стремлении оттянуть срок передачи дела в суд, в случае ожидаемой амнистии, наступления срока давности уголовного преследования и т. п.

Злоупотребление правом на ознакомление с делом одним из обвиняемых влечет за собой неоправданную задержку в рассмотрении судом дела в отношении других обвиняемых по данному делу.

Ознакомив обвиняемого и его защитника с материалами дела, следователь составляет протокол, в который заносит их ходатайства и иные заявления. По каждому ходатайству следователь принимает решение (Приложения 151, 152 к ст. 476 УПК).

Признав, что ходатайство подлежит удовлетворению, следователь производит все необходимые действия как по просьбе обвиняемого или защитника, так и по своей инициативе. Выполнив эти действия, следователь вновь предъявляет все дело для ознакомления обвиняемому и его защитнику. При наличии нескольких обвиняемых следователь делает это в отношении каждого из них.

По предъявлении материалов дела следователь составляет протокол, в котором указывает, что обвиняемому было объявлено об окончании предварительного следствия, разъяснены его права, какие именно материалы (количество томов и листов) были предъявлены для ознакомления, где и в течение какого времени происходило ознакомление с делом. Протокол подписывается следователем, обвиняемым и защитником, если он участвует в деле. При наличии нескольких обвиняемых в отношении каждого из них составляется отдельный протокол. Если обвиняемый не пожелает знакомиться с делом или отказывается подписать протокол, то об этом указывается в протоколе и излагаются мотивы отказа, если они известны. Отказ обвиняемого от ознакомления с материалами дела и подписания протокола не служит препятствием для направления дела в суд.

После составления протокола об окончании предварительного следствия и о предъявлении обвиняемому и его защитнику материалов дела следователь не вправе проводить какие-либо действия, направленные на собирание доказательств.

По делам о преступлениях, которые могут рассматриваться судом присяжных, обвиняемому в присутствии защитника разъясняется его право выбора суда присяжных либо коллегии из трех судей (п. 3 ч. 2 ст. 30 УПК). Решение обвиняемого по этому вопросу закрепляется в отдельном протоколе, который должен быть подписан как следователем, так и обвиняемым. Особая процедура фиксации позиции обвиняемого обусловлена тем, что сделанный им выбор при отказе от суда присяжных является окончательным и не подлежит пересмотру при дальнейшем производстве по делу.

Обвиняемому должны быть разъяснены основания особого порядка судебного разбирательства, предусмотренного гл. 40 УПК.

При наличии обстоятельств, названных в ст. 229 УПК, обвиняемому разъясняется о назначении предварительного слушания.

§ 4. Обвинительное заключение

Деятельность следователя завершается составлением обвинительного заключения. В этом процессуальном акте формулируются сущность дела и обвинение, вывод следователя о совершении обвиняемым определенного преступления и о необходимости направления дела в суд (ст. 220 УПК).

Обвинительное заключение имеет важное юридическое значение. Оно определяет пределы судебного разбирательства как в отношении лиц, так и в отношении предмета обвинения. Этот акт позволяет обвиняемому своевременно подготовиться к участию в судебном разбирательстве. Оно систематизирует все материалы предварительного расследования и определяет пределы судебного разбирательства. Изложение государственным обвинителем в начале судебного следствия обвинения (ст. 273 УПК) или вступительное заявление (ст. 335 УПК) должны быть основаны на обвинительном заключении. Обвинительное заключение должно содержать следующие реквизиты: фамилия, имя, отчество обвиняемого (обвиняемых), данные о их личности, существо обвинения с изложением места и времени совершения преступления, его способов, мотивов, последствий и других обстоятельств, имеющих значение для дела, юридическая формулировка обвинения с указанием пункта, части, статьи УК, перечень доказательств, как подтверждающих обвинение, так и приводимых стороной защиты, обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, данные о потерпевшем, характере и размере вреда. Изложение всех обстоятельств дела подкрепляется ссылкой на тома и листы уголовного дела.

Обвинительное заключение должно быть составлено так, чтобы участие в совершении преступления каждого обвиняемого было индивидуализировано.

Если лицу предъявлено обвинение в совершении нескольких преступлений, подпадающих под действие разных статей уголовного закона, в обвинительном заключении должно быть указано, какие конкретно действия вменяются этом лицу по каждой из статей.

При совершении преступления несколькими лицами обстоятельства дела должны быть изложены таким образом, чтобы было видно, какие конкретно действия и по какой статье уголовного закона вменяются каждому из них.

Формулировка обвинения в обвинительном заключении не может существенно отличаться от предъявленного обвинения и ухудшать положение обвиняемого или нарушать его право на защиту. Существенно отличающимся обвинением считается всякое иное изменение его формулировки (вменение иных деяний вместо ранее предъявленных, вменение преступления, отличающегося от предъявленного формой вины, объектом посягательства и др.), если при этом нарушено право обвиняемого на защиту <*>. Более тяжким признается обвинение, когда:

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.01.2001 N 84 "О практике применения судами законодательства, регламентирующего направление уголовных дел для дополнительного расследования" утратило силу в связи с изданием Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.01.2001 N 1.

<*> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 8 декабря 1999 г. N 84 // БВС. 2000. N 2.

применяется другая норма уголовного закона (статья, часть статьи, пункт), санкция которой предусматривает более строгое наказание;

в обвинение включаются дополнительные, не вмененные обвиняемому факты (эпизоды), влекущие изменение квалификации преступления на закон, предусматривающий более строгое наказание либо увеличивающий фактический объем обвинения, хотя и не изменяющий юридической оценки содеянного.

В обвинительном заключении приводится краткое содержание доказательства, представленного стороной обвинения и стороной защиты.

По каждому уголовному делу описание обстоятельств дела может быть дано в хронологическом порядке, т. е. в той последовательности, в какой они установлены следователем.

В других делах используется систематический способ, т. е. изложение обстоятельств в том виде, котором они имели место в действительности. По наиболее сложным, многоэпизодным делам применяется смешанный способ, который сочетает в себе хронологический и систематический методы изложения.

Формулировка обвинения по своему объему должна соответствовать той, которая изложена в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого. Если в процессе расследования некоторые эпизоды преступной деятельности не подтвердились или к содеянному может быть применен уголовный закон, смягчающий наказание, такие изменения могут быть внесены в формулировку обвинения.

В обвинительном заключении необходимы ссылки на тома и листы уголовного дела. Оно должно быть подписано следователем с указанием места и даты его составления. К обвинительному заключению прилагается список лиц, которые следует вызывать в суд со стороны обвинения и защиты с указанием их места жительства или места нахождения, о сроках следствия, мере пресечения, в том числе времени содержания под стражей, домашнем аресте, вещественных доказательствах, гражданском иске и мерах его обеспечения, мерах по обеспечению прав иждивенцев (при их наличии у обвиняемого или потерпевшего). После подписания следователем обвинительного заключения дело немедленно направляется прокурору. Если обвиняемый не владеет или недостаточно владеет языком, на котором ведется производство по делу, следователь обязан обеспечить перевод обвинительного заключения (ч. 6 ст. 220 УПК).

§ 5. Действия и решения прокурора по делу, поступившему

с обвинительным заключением

Осуществляя надзор за исполнением законов в ходе всего расследования, прокурор обязан по окончании следствия еще раз проверить все материалы и ответить на следующие вопросы: собраны ли в установленном законом порядке доказательства, подтверждающие, что имело место деяние, вменяемое обвиняемому; содержит ли оно состав преступления; нет ли обстоятельств, влекущих прекращение производства по делу; проведено ли следствие с соблюдением требований всесторонности, полноты и объективности; обосновано ли обвинение собранными по делу доказательствами; предъявлено ли обвинение по всем преступлениям; привлечены ли в качестве обвиняемых все лица, которые изобличены в совершении преступления; правильно ли квалифицировано преступное деяние; правильно ли избрана мера пресечения; приняты ли меры по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества; выявлены ли причины и условия, способствовавшие совершению преступления, и приняты ли необходимые меры к их устранению; соблюдены ли в ходе расследования все требования уголовно-процессуального закона; правильно ли составлено само обвинительное заключение.

В зависимости от ответов на эти вопросы прокурор в течение пяти суток принимает одно из следующих решений.

Признав, что при производстве по делу были соблюдены все предусмотренные законом правила, обвинительное заключение отвечает требованиям ст. 220 УПК, прокурор утверждает своей резолюцией обвинительное заключение <*>.

<*> Приложение 159 к ст. 476 УПК.

Прокурор вправе составить новое обвинительное заключение, однако только в том случае, если существенно не изменяется обвинение и не ухудшается положение обвиняемого и его право на защиту.

В том случае, если в отношении отдельных обвиняемых полностью отпали основания для производства по делу или уголовного преследования, - прекратить в этой части уголовное дело либо уголовное преследование.

Прокурор принимает решение о возвращении дела следователю для производства дополнительного следствия или пересоставления обвинительного заключения при необходимости квалификации действий обвиняемого по закону, предусматривающему более тяжкое преступление, расширении объема обвинения, для устранения процессуальных нарушений (Приложения 160, 161 к ст. 476 УПК) <*>.

КонсультантПлюс: примечание.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.01.2001 N 84 "О практике применения судами законодательства, регламентирующего направление уголовных дел для дополнительного расследования" утратило силу в связи с изданием Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.01.2001 N 1.

<*> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 8 декабря 1999 г. // БВС. 2000. N 2.

Как правило, дело возвращается тому следователю, который проводил предварительное следствие. Однако с соблюдением правил о подследственности дело может быть передано другому следователю в том случае, если последний более успешно обеспечит расследование по делу. При этом должен быть установлен срок дополнительного расследования с соблюдением правил ст. 162 УПК.

Дело должно быть направлено вышестоящему прокурору для утверждения обвинительного заключения по делу, подсудному вышестоящему суду (ст. 221 УПК).

Прокурор вправе в обвинительном заключении сузить объем обвинения или применить закон о менее тяжком преступлении, отменить или изменить ранее избранную меру пресечения, дополнить или сократить список лиц, подлежащих вызову в суд. Однако право сокращения списка не распространяется на свидетелей со стороны защиты.

Во всех случаях, кроме утверждения обвинительного заключения, прокурором должно быть вынесено соответствующее постановление.

До направления дела в суд копия обвинительного заключения с приложением вручается обвиняемому. Это дает ему возможность заблаговременно подготовиться к защите в суде.

Если обвиняемый отказался от получения копии обвинительного заключения или уклоняется от его получения, то прокурор направляет дело в суд с указанием причин, по которым копия обвинительного заключения не вручена обвиняемому. По ходатайству защитника и потерпевшего им также вручают копию обвинительного заключения для ознакомления.

О направлении дела в суд прокурор уведомляет потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или их представителей. Этим лицам разъясняется их право заявить ходатайство о проведении предварительного слушания. Поступившее ходатайство рассматривается судом, который решает, имеются ли основания проведения предварительного слушания (п. 6 ст. 228 УПК).

Часть третья

СУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

ГЛАВА 28

ОБЩИЙ ПОРЯДОК ПОДГОТОВКИ

К СУДЕБНОМУ ЗАСЕДАНИЮ

§ 1. Содержание и значение полномочий судьи

по поступившему в суд уголовному делу

Производство в суде первой инстанции начинается с реализации полномочий судом по поступившему в суд уголовному делу. Судья единолично изучает поступившее к нему уголовное дело с обвинительным заключением или обвинительным актом, проверяет, соблюдены ли требования процессуального закона при производстве предварительного расследования и направлении дела в суд и при отсутствии препятствий для рассмотрения дела в судебном разбирательстве назначает судебное заседание и выполняет необходимые подготовительные действия для рассмотрения дела в судебном заседании.

Из содержания вопросов, подлежащих выяснению по поступившему в суд уголовному делу, следует, что судья проверяет, подсудно ли ему дело, соблюдены ли правила собирания доказательств, составлено ли обвинительное заключение или обвинительный акт, определяющие предмет и пределы судебного разбирательства по уголовному делу, в соответствии с законом. Согласно ст. 252 УПК судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному обвинению. При рассмотрении дела суд не вправе выйти за пределы этого обвинения. Судья должен также рассмотреть и разрешить заявленные ходатайства и поданные жалобы для обеспечения прав участников уголовного процесса.

Порядок производства в этой стадии имеет особенности применительно к делам, рассматриваемым судом с участием присяжных заседателей (ст. ст. 325, 326 УПК), и по делам, подсудным мировому судье (ст. 319 УПК).

Стадия назначения судебного заседания по отношению к предварительному расследованию является контрольной, проверочной, а по отношению к судебному разбирательству - подготовительной, и соответственно, она и занимает промежуточное место между ними. Деятельность судьи в данной стадии процесса является гарантией защиты прав и законных интересов граждан, преградой для назначения судебного заседания уголовного дела, по которому предварительное расследование проведено с нарушениями закона.

В отличие от ранее действовавшего порядка назначения судебного заседания УПК предусматривает два вида порядка назначения судебного заседания, а именно: общий порядок подготовки к судебному заседанию в форме единоличного рассмотрения судьей материалов поступившего в суд уголовного дела (гл. 33) и в форме проведения судьей предварительного слушания (гл. 34). По УПК РСФСР предварительное слушание проводилось только по делам, поступившим для рассмотрения судом с присяжными заседателями.

§ 2. Общий порядок подготовки к судебному заседанию

единолично судьей

Закон определяет вопросы, подлежащие выяснению по поступившему в суд уголовному делу при назначении судебного заседания, и виды решений, которые судья полномочен принять по поступившему уголовному делу.

В стадии назначения судебного заседания судья единолично выясняет вопросы, решение которых непосредственно связано с возможностью назначения судебного заседания по делу: соблюдения требований процессуального закона, отсутствия его нарушений и иных препятствий для рассмотрения дела в суде (ст. 228 УПК). Эти вопросы должны быть разрешены в отношении каждого обвиняемого.

Судья проверяет, направлено ли ему дело по подсудности (п. 1 ст. 228 УПК), которая установлена в соответствии с правилами, содержащимися в ст. ст.УПК. Если будет признано, что дело не подсудно данному суду, то оно направляется в другой суд, который и должен решить все вопросы, связанные с назначением судебного заседания (ст. 34 УПК).

После положительного решения вопроса о подсудности дела данному суду судья обязан выяснить, вручена ли копии обвинительного заключения или обвинительного акта (п. 2 ст. 228 УПК) обвиняемому и его защитнику, а также потерпевшему. В случае, если обвиняемому не была вручена копия указанного процессуального документа, судья возвращает уголовное дело прокурору, за исключением тех случаев, когда суд признает законным и обоснованным решение прокурора, принятое им в порядке ч. 4 ст. 222 или ч. 3 ст. 226 УПК. В последнем случае судья выносит решение о назначении предварительного слушания (п. 2 ч. 1 ст. 237 УПК).

Судья обязан проверить также, подлежит ли отмене или изменению избранная мера пресечения (п. 3 ст. 228 УПК). При решении этого вопроса судья руководствуется правилами ст. ст.УПК, за исключением случаев избрания меры пресечения в виде домашнего ареста или заключения под стражу, так как порядок избрания этих мер пресечения установлен ст. 108 УПК <*>.

<*> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 01.01.01 г. // Российская газета. 20марта.

Судья должен проверить, подлежат ли удовлетворению заявленные ходатайства и поданные жалобы (п. 4 ст. 228 УПК). Ходатайства и жалобы участников процесса могут поступить в суд вместе с делом от прокурора или могут быть направлены ими непосредственно в суд. Судья обязан рассмотреть заявленные ходатайства и поданные жалобы участников уголовного судопроизводства, направленные на обеспечение прав и законных интересов этих лиц, в частности, о допуске к участию в деле; об истребовании доказательств; об исключении доказательства, полученного с нарушением закона, и признании его недопустимым; о мерах обеспечения гражданского иска; о вызове дополнительных свидетелей; о рассмотрении дела с участием присяжных заседателей или об особом порядке судебного разбирательства; о проведении предварительного слушания по делу и др.

При решении вопроса, приняты ли меры по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением, и возможной конфискации имущества (п. 5 ст. 228 УПК), судья выясняет: разъяснено ли потерпевшему, гражданскому истцу право на возмещение вреда и предъявление гражданского иска, предъявлен ли гражданский иск, приняты ли меры по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением. В случае, если такие меры не были приняты в ходе предварительного расследования, то судья при наличии ходатайства потерпевшего, гражданского истца или их представителей либо прокурора вправе вынести постановление о принятии мер по обеспечению возмещения вреда, причиненного преступлением, либо возможной конфискации имущества (например, наложение ареста на имущество, денежные вклады и т. п.), исполнение которого возлагается на судебного пристава-исполнителя (ст. 230 УПК) <*>.

<*> В этой связи необходимо учитывать разъяснение Пленума Верховного Суда РФ, содержащееся в Постановлении от 01.01.01 г. N 10 "Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда", с изменениями и дополнениями, по смыслу которого судья вправе принять подобное решение о таких мерах и в связи с предъявленным гражданским иском о компенсации морального вреда, причиненного преступлением (БВС. 1998. N 3. С. 3).

§ 3. Виды решений, принимаемых судьей по поступившему