Уголовно-процессуальное право Российской Федерации, учебник (стр. 9 )

Таким образом, под основанием к возбуждению уголовного дела следует понимать полученные из источников, перечисленных в ч. 1 ст. 140 УПК, достаточные данные о наличии признаков преступного деяния и отсутствии обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу. Достаточность данных, указывающих на признаки преступления, надо рассматривать применительно к их объему и характеру. По своему характеру имеющиеся данные могут быть признаны достаточными для принятия решения о возбуждении уголовного дела, если они свидетельствуют об определенном уголовно наказуемом действии или бездействии. Полученные данные должны быть достаточны для вывода о вероятности совершения преступления, квалифицируемого по той или иной статье УК. Вывод о совершении преступления, как и квалификация преступления в постановлении о возбуждении уголовного дела, носят предположительный характер и могут быть изменены в дальнейшем производстве по делу. Фактически вывод о преступлении и его квалификация в постановлении о возбуждении уголовного дела является выражением одной из возможных версий происшедшего события и подлежит проверке путем выдвижения и проверке иных версий.

При решении вопроса о возбуждении уголовного дела необходимо проверить, нет ли обстоятельств, исключающих возбуждение уголовного дела (ст. 24 УПК) <*>.

<*> См. § 6 настоящей главы.

§ 3. Процессуальный порядок рассмотрения сообщения

о преступлении

Процессуальная деятельность, направленная на решение непосредственных задач стадии возбуждения уголовного дела в уголовно-процессуальном законе, обозначена юридическим понятием "рассмотрение сообщения о преступлении".

В соответствии с ч. 1 ст. 144 УПК дознаватель, орган дознания, следователь и прокурор обязаны принять, проверить сообщение о любом совершенном или готовящемся преступлении и в пределах своей компетенции принять по нему решение не позднее трех суток со дня поступления сообщения. Этот срок может быть продлен до 10 суток прокурором, начальником следственного отдела, начальником органа дознания по ходатайству соответственно следователя или дознавателя. При необходимости документальных проверок, ревизии прокурор вправе продлить указанный срок до 30 суток.

Срок рассмотрения сообщения о совершенном или готовящемся преступлении исчисляется со дня его регистрации в прокуратуре, органе дознания или предварительного следствия, а днем окончания - день вынесения постановления о принятом решении о возбуждении уголовного дела или об отказе в возбуждении уголовного дела. Поступившее сообщение о преступлении подлежит обязательной регистрации и учету. Формы единой государственной системы регистрации и учета преступлений устанавливаются постановлением Госкомстата России. Укрытие преступлений от регистрации и учета рассматривается как грубое нарушение законности.

Если сообщение о преступлении поступило в форме заявления, то заявителю обязательно должен быть выдан документ с указанием данных о должностном лице, принявшем заявление либо отказавшем в его приеме, а также о дате и времени его принятия (отказа в приеме).

Отказ в приеме сообщения о преступлении выступает как бездействие следователя (дознавателя), прокурора и поэтому подобный отказ может быть обжалован прокурору или в суд в порядке, установленном ст. ст. 124, 125 УПК.

Сообщение о преступлении подлежит проверке, результаты которой оформляются в зависимости от вида сообщения протоколом (заявление, явка с повинной) или рапортом (сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников). Проверка сообщения о любом совершенном или готовящемся преступлении представляет собой изучение материалов, представленных заявителем, анализ фактических данных, содержащихся в заявлении, установление личности заявителя, уточнение обстоятельств, от которых зависит принятие решения о направлении заявления по подследственности. Подобная проверка может дать реальную возможность для обоснованного вывода о наличии или отсутствии признаков преступления. Составление протокола о принятии устного заявления и опрос заявителя об обстоятельствах преступления выступают одновременно и поводом к возбуждению уголовного дела, и формой проверки заявления о преступлении.

Объем проверочных действий, предшествующих возбуждению уголовного дела, может быть различен и зависит от конкретных обстоятельств дела. К их числу относятся: истребование материалов, предметов, документов, получение объяснений от лица, обратившегося с заявлением или сделавшего сообщение. Дознаватель, орган дознания, следователь и прокурор вправе требовать производства документальных проверок, ревизии и привлекать к их участию специалистов (ч. 1 ст. 144). Эти проверочные действия проводятся в срок, установленный уголовно-процессуальным законом, но в порядке, предусмотренном нормами различных законов (ст. 6 Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации"; п. "м" ст. 13 Федерального закона "Об органах федеральной службы безопасности в Российской Федерации"; п. 4 ст. 11 Закона РФ "О милиции").

В целях закрепления следов преступления и установления лица, его совершившего, могут быть произведены исчерпывающе указанные в УПК следственные действия, а именно: осмотр места происшествия до вынесения постановления о возбуждении уголовного дела следователем, дознавателем, освидетельствование и назначение судебной экспертизы после вынесения этого постановления (ч. 4 ст. 146 УПК).

Вид сообщения о преступлении (заявление, явка с повинной, сообщение, полученное из иных источников) обусловливает некоторые особенности его приема, проверки и разрешения.

Особенности рассмотрения заявления о преступлении. Порядок принятия заявления о преступлении регламентирован ст. 141 УПК. В соответствии с ч. 1 ст. 141 УПК допускается подача заявления как в устной, так и в письменной форме. Обязательным условием признания законности письменного заявления выступает подписание его заявителем (ч. 2 ст. 141 УПК). Кроме того, письменное заявление должно содержать фамилию, имя, отчество заявителя, адрес его места жительства. Письменное заявление должностного лица, сделанное им от имени предприятия, учреждения или организации, помимо подписи этого лица должно иметь соответствующий штамп (печать).

Порядок принятия устного заявления регламентирован ч. чст. 141 УПК. Устное заявление о преступлении заносится в протокол, который подписывается заявителем и лицом, принявшим данное заявление. Протокол должен содержать данные о заявителе, а также о документах, удостоверяющих личность заявителя. Порядок составления протокола регламентирован ст. ст. 166, 167 УПК. Форма протокола о принятии устного заявления приведена в Приложении 2 к ст. 476 УПК.

Если устное сообщение сделано при производстве следственного действия или в ходе судебного разбирательства, то оно заносится соответственно в протокол следственного действия или в протокол судебного заседания.

Заявитель предупреждается об уголовной ответственности за заведомо ложный донос в соответствии со ст. 306 УК, о чем в протоколе делается отметка, которая удостоверяется подписью заявителя.

Заявления о признаках преступлений, предусмотренных ст. ст. 131 (ч. 1), 136 (ч. 1), 137 (ч. 1), 138 (ч. 1), 139 (ч. 1), 145, 146 (ч. 1) и 147 (ч. 1) УК, принимаются только от потерпевшего (ч. 3 ст. 20).

Следует иметь в виду, что орган дознания, следователь (дознаватель) и прокурор не вправе отказать в приеме заявления по мотивам недостаточности сообщаемых сведений или неподследственности. В первом случае должностное лицо, к которому поступило такое заявление, должно принять меры к уточнению (пополнению) сообщенных сведений путем подробного опроса заявителя и составления протокола заявления. Во втором случае оно должно направить заявление по подследственности или подсудности, приняв одновременно меры к предотвращению или пресечению преступления, а также сохранению его следов.

В соответствии с ч. 7 ст. 141 УПК анонимное заявление не является поводом к возбуждению уголовного дела. Однако это не исключает проверки анонимного заявления в порядке административной деятельности. При подтверждении в результате проверки анонимного заявления достоверности содержащихся в нем сведений о преступлении лицо, проводившее проверку, подает рапорт об обнаружении признаков преступления, который и будет являться поводом к возбуждению уголовного дела. Аналогичным образом должны приниматься и заявления, сделанные по телефону, даже если гражданин назвал свою фамилию, имя, но при этом невозможно получить от него письменное заявление или подпись в протоколе о принятии устного заявления.

Особенности рассмотрения сообщения о преступлении при явке с повинной. В случае явки с повинной устанавливается личность явившегося, что практически может заключаться в ознакомлении с документами, удостоверяющими его личность, и выяснении возникающих в связи с этим вопросов. Если при нем не оказалось документов, удостоверяющих его личность, следует принять меры по установлению личности. До принятия решения о возбуждении уголовного дела данные о личности должны быть проверены. Заявление о явке с повинной может быть сделано как в письменном, так и в устном виде. Устное заявление принимается и заносится в протокол, который подписывается заявителем и лицом, принявшим это заявление (ч. 3 ст. 141, ч. 2 ст. 142 УПК). Протокол должен содержать данные о заявителе, а также о документах, удостоверяющих личность заявителя (форма протокола о явке с повинной приведена в Приложении 3 ст. 476 УПК).

Явка с повинной является обстоятельством, смягчающим наказание (п. "и" ст. 61 УК), или даже, при определенных условиях (лицо впервые совершило преступление небольшой тяжести, способствовало раскрытию преступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате преступления), освобождающим от уголовной ответственности (ст. 75 УК). В то же время явка с повинной может быть в действительности вынужденной, ложной и даже спровоцированной, поэтому она подлежит в любом случае тщательной проверке и критической оценке как обстоятельство, влияющее на смягчение ответственности лица.

Особенности рассмотрения сообщения о преступлении, полученном из иных источников. Статья 143 УПК предусматривает порядок подачи и принятия такого вида сообщения, каким является рапорт об обнаружении признаков преступления.

Сведения о совершенном или готовящемся преступлении, полученные следователем (дознавателем), прокурором из иных источников, помимо заявления и явки с повинной, оформляются в виде рапорта об обнаружении признаков преступления (см. Приложение 1 к ст. 476 УПК).

Требования, предъявляемые к рапорту, свидетельствуют о том, что речь идет не о произвольном усмотрении должностного лица, а о наличии определенных фактов, дающих основание полагать, что готовится или совершено преступление. В рапорте об обнаружении признаков преступления обязательно указываются не только обстоятельства, свидетельствующие о наличии признаков преступления, но и источник получения информации об этом. Должностное лицо, составившее рапорт, становится ответственным за достоверность изложенных в нем сведений, так как положения ст. 306 УК на него распространяются в той же мере, как и на любого другого заявителя.

Порядок проверки сообщений о преступлении, распространенных средствами массовой информации, регламентирован ч. 2 ст. 144 УПК. Инициатором проверки сообщения о преступлении в таких случаях является прокурор, который дает соответствующее поручение, адресованное органу дознания или следователю.

При проверке сообщения, распространенного в средствах массовой информации, следует иметь в виду, что в соответствии со ст. 41 Закона РФ от 01.01.01 г. "О средствах массовой информации" с последующими изменениями и дополнениями редакция обязана сохранять в тайне источник информации и не вправе называть лицо, предоставившее сведения с условием неразглашения его имени, за исключением случая, когда соответствующее требование поступило от суда в связи с находящимся в его производстве делом.

§ 4. Порядок возбуждения уголовного дела

УПК предусматривает различный порядок возбуждения уголовных дел в зависимости от видов уголовного преследования (обвинения), от должностного положения лиц, в отношении которых возбуждается уголовное дело. Имеются и различия в полномочиях лиц, наделенных правом возбуждения уголовного дела. Нарушение порядка возбуждения уголовного дела в соответствии с ч. 2 ст. 50 Конституции РФ влечет признание всех последующих процессуальных действий не имеющими юридической силы.

Правом возбуждать уголовное дело обладают частный обвинитель (по делам частного обвинения), следователь, дознаватель, орган дознания, прокурор (по делам частно-публичного и публичного обвинения). Правом возбуждать уголовные дела обладают капитаны морских или речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководители геологоразведочных партий и зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главы дипломатических представительств или консульских учреждений Российской Федерации (ч. 1 и ч. 2 ст. 146 УПК).

Уголовное дело может быть возбуждено как по факту совершения преступления, так и в отношении конкретного лица (ст. 46 УПК РФ). Уголовное дело возбуждается в отношении конкретного лица, когда фактические данные преступления, о котором сообщается, указывают на совершение деяния определенным лицом (сведения о взятке, злоупотреблении служебным положением и т. д.).

В соответствии с п. 1 ст. 20 УПК в зависимости от характера и тяжести преступления уголовное преследование осуществляется в публичном, частно-публичном и частном порядке, соответственно различается и порядок возбуждения уголовного дела.

Возбуждение уголовного дела публичного обвинения. При наличии повода и основания, предусмотренных ст. 140 УПК, дознаватель или следователь с согласия прокурора, а также прокурор в пределах компетенции возбуждают уголовное дело, о чем выносится соответствующее постановление (ч. 1 ст. 146 УПК).

Под уголовным делом понимается процесс уголовного судопроизводства, который документируется. Совокупность таких документов именуется материалами уголовного дела.

Дознаватель, следователь, прокурор обязаны принимать любое сообщение о преступлении, однако возбуждать уголовные дела они могут только в пределах своей компетенции, которая ограничивается полномочием должностного лица, характером преступления и пределами территориальной подследственности.

Дознаватель и следователь возбуждают уголовное дело только с согласия прокурора. Установление правила о том, что дознаватель или следователь возбуждает уголовное дело только с согласия прокурора (ст. 146 УПК), является одной из новелл УПК. Это правило продиктовано тем, чтобы надзор прокурора предотвращал незаконное и необоснованное возбуждение уголовного дела, тем более в отношении конкретных лиц, что существенно может затрагивать их права и законные интересы.

При анализе процессуального порядка возбуждения уголовного дела необходимо различать вынесение следователем, дознавателем постановления о возбуждении уголовного дела; их право произвести проверку сообщения о преступлении и даже отдельные следственные действия (ч. 4 ст. 146 УПК) и процессуальное значение получения на возбуждение уголовного дела согласия прокурора.

Под вынесением постановления о возбуждении уголовного дела понимается его составление и подписание дознавателем, следователем. В постановлении о возбуждении уголовного дела, согласно ч. 2 ст. 146 УПК, указываются:

1) дата, время и место его вынесения;

2) кем оно вынесено;

3) повод и основание для возбуждения уголовного дела;

4) пункт, часть, статья УК, на основании которых возбуждается уголовное дело.

Под местом вынесения постановления следует понимать населенный пункт, где составлено постановление. При отсутствии населенного пункта указывается территориальная дислокация, географическая точка и т. п., где вынесено постановление. Указывая, кем вынесено постановление, следует указать фамилию, инициалы, должность и наименование соответствующего органа, специальное звание или классный чин.

В постановлении о возбуждении уголовного дела должны быть указаны все пункты, части, статьи УК, признаки которых усматриваются в сообщении о преступлении и материалах проверки, поскольку на основании этого принимается решение о подследственности дела, форме предварительного расследования и т. д. Постановление о возбуждении уголовного дела направляется прокурору незамедлительно.

Если уголовное дело направляется прокурору для определения подследственности, то об этом в постановлении о возбуждении уголовного дела делается соответствующая отметка. Прокурор определяет подследственность уголовного дела с учетом положений ст. 151 УПК.

УПК устанавливает порядок, обеспечивающий безотлагательную проверку прокурором законности и обоснованности принятия дознавателем, следователем такого важного процессуального решения, как возбуждение уголовного дела.

В соответствии с ч. 4 ст. 146 УПК постановление следователя, дознавателя о возбуждении уголовного дела направляется прокурору незамедлительно. Незамедлительное направление прокурору постановления о возбуждении уголовного дела предполагает его передачу в день его вынесения. К постановлению прилагаются материалы проверки сообщения о преступлении, а в случае производства отдельных следственных действий по закреплению следов преступления и установлению лица, его совершившего (осмотр места происшествия, освидетельствование, назначение судебной экспертизы), - соответствующие протоколы и постановления. Материалы проверки сообщения о преступлении, соответствующие протоколы и постановления в случае производства отдельных следственных действий прокурору передаются в подлиннике. Полученные до дачи согласия прокурора на возбуждение уголовного дела в результате осмотра места происшествия, освидетельствования, назначения судебной экспертизы доказательства используются в дальнейшем производстве по делу. Прокурор, получив постановление, незамедлительно дает согласие на возбуждение уголовного дела либо выносит постановление об отказе в даче согласия на возбуждение уголовного дела или о возвращении материалов для дополнительной проверки.

Незамедлительная дача согласия на возбуждение уголовного дела означает выражение прокурором согласия на постановления дознавателя, следователя о возбуждении уголовного дела не позднее дня его поступления. При получении согласия прокурора на возбуждение уголовного дела срок предварительного расследования исчисляется с даты вынесения постановления о возбуждении уголовного дела дознавателем, следователем. В случае получения согласия прокурора на возбуждение уголовного дела дознаватель, следователь в тот же день уведомляют заявителя, а также лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело, о принятом прокурором решении. Одновременно с возбуждением уголовного дела дознаватель, следователь, прокурор обязаны принять все необходимые меры не только к закреплению следов преступления и установлению лица, его совершившего, но и к предотвращению, пресечению преступления. Предотвращение преступления означает действия по недопущению совершения подготавливаемого преступления, а под пресечением преступления понимается оперативно-розыскная и иная деятельность по прекращению преступления.

В случае, когда прокурор, ознакомившись с постановлением о возбуждении уголовного дела и примененными к нему материалами, не дает согласия на возбуждение уголовного дела, постановление, вынесенное следователем, дознавателем не имеет юридического значения, поэтому его отмена не требуется. В случае вынесения прокурором постановления об отказе в даче согласия на возбуждение уголовного дела все материалы с постановлением прокурора возвращаются дознавателю, следователю, которые о решении прокурора не уведомляют заявителя.

Прокурор вправе возвратить материалы, поступившие от дознавателя, следователя, для дополнительной проверки. В этом случае прокурор в постановлении обязан указать, какие конкретно обстоятельства и каким способом должны быть выяснены. Срок дополнительной проверки не может превышать пяти суток (ч. 4 ст. 146 УПК).

После проведения такой проверки все материалы в полном объеме с новым постановлением следователя, дознавателя о возбуждении уголовного дела вновь направляются прокурору. В этом случае срок предварительного расследования исчисляется со дня вынесения дознавателем, следователем нового постановления о возбуждении уголовного дела. При этом полученные до проведения дополнительной проверки доказательства в результате осмотра места происшествия, освидетельствования, назначения судебной экспертизы являются допустимыми при дальнейшем расследовании и рассмотрении судом дела.

Решения прокурора, принятые в порядке ст. 146 УПК, дознаватель, следователь вправе обжаловать вышестоящему прокурору (ст. ст. 38, 41 УПК). При этом дознаватель, следователь представляют вышестоящему прокурору все материалы в подлиннике с письменным изложением своих возражений против решения прокурора об отказе в даче согласия на возбуждение уголовного дела.

Особенности возбуждения уголовного дела капитанами морских или речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководителями геологоразведочных партий и зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главами дипломатических представительств или консульских учреждений Российской Федерации. При возбуждении уголовного дела капитанами морских или речных судов, находящихся в дальнем плавании, руководителями геологоразведочных партий и зимовок, удаленных от мест расположения органов дознания, главами дипломатических представительств или консульских учреждений Российской Федерации в соответствии с ч. 4 ст. 146 УПК прокурор незамедлительно уведомляется указанными лицами о начатом расследовании. В данном случае постановление о возбуждении уголовного дела и материалы передаются прокурору незамедлительно при появлении для этого реальной возможности. Поскольку указанными лицами, в силу особых условий, расследование начинается без согласия прокурора на возбуждение уголовного дела, и могут быть произведены любые неотложные следственные действия без ограничения их перечня (ч. 3 ст. 40 УПК), прокурор, получив постановление о возбуждении уголовного дела и материалы расследования, в случае признания факта незаконного и необоснованного возбуждения уголовного дела своим постановлением отменяет постановление о возбуждении уголовного дела и прекращает производство по делу. В случае согласия прокурора с возбуждением уголовного дела срок предварительного расследования исчисляется с момента вынесения следователем, дознавателем постановления о возбуждении уголовного дела, а все доказательства, полученные в результате производства неотложных следственных действий, являются допустимыми.

§ 5. Особенности возбуждения некоторых уголовных дел

Особенности возбуждения уголовных дел частно-публичного обвинения. Уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ст. ст. 131 (ч. 1), 132 (ч. 1), 136 (ч. 1), 137 (ч. 1), 138 (ч. 1), 139 (ч. 1), 145, 146 (ч. 1) и 147 (ч. 1) УК, возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего (ч. 3 ст. 20 УПК). В остальном процедура возбуждения уголовных дел данной категории аналогична порядку возбуждения уголовных дел публичного обвинения. В соответствии с ч. 1 ст. 147 УПК производство по таким делам ведется в общем порядке.

Прокурор вправе возбудить уголовное дело и при отсутствии заявления потерпевшего, если последний в силу беспомощного состояния или по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы.

Особенности возбуждения уголовных дел частного обвинения (ч. 2 ст. 20 УПК). Заявления о преступлениях, предусмотренных ст. ст. 115, 116, ч. 1 ст. 129 и ст. 130 УК, подаются в суд (ч. 6 ст. 144 УПК). Уголовные дела о преступлениях данной категории возбуждаются путем подачи заявления потерпевшим или его законным представителем. В случае смерти потерпевшего уголовное дело возбуждается путем подачи заявления его близким родственником или в порядке, установленном ч. 3 ст. 318 УПК. В соответствии с ч. 3 ст. 318 уголовное дело может быть возбуждено прокурором в случаях, когда потерпевший в силу беспомощного состояния или по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы. При этом прокурор направляет уголовное дело для производства предварительного расследования.

Прокурор, а также следователь или дознаватель с согласия прокурора вправе возбудить уголовное дело о любом преступлении, преследуемом в частном или частно-публичном порядке, и при отсутствии заявления потерпевшего, если данное преступление совершено в отношении лица, находящегося в зависимом положении или по иным причинам не способного самостоятельно пользоваться принадлежащими ему правами (ч. 4 ст. 20 УПК).

Особенности возбуждения уголовных дел по признакам преступлений, выявленных в процессе расследования других преступлений. Если в процессе расследования уголовного дела будут выявлены признаки новых преступлений, не связанные с деянием, вменяемым в вину по расследуемому делу, или преступления нового лица, то постановлением прокурора, следователя или дознавателя производится выделение уголовного дела в порядке, предусмотренном ст. 154 УПК. В том случае, когда уголовное дело выделяется в отдельное производство для производства предварительного расследования нового преступления или в отношении нового лица, в постановлении о возбуждении уголовного дела должно содержаться решение о возбуждении уголовного дела по новому преступлению или в отношении нового лица, которое также требует согласия прокурора.

В случае если в ходе предварительного расследования становится известно о совершении преступления, не связанного с расследуемым преступлением, дознаватель, следователь выносит постановление о выделении материалов, содержащих сведения о новом преступлении, из уголовного дела и направлении их прокурору для принятия решения в соответствии со ст. ст. 144, 145 УПК.

Особенности возбуждения уголовных дел в отношении отдельных категорий лиц. УПК предусматривает особый порядок возбуждения уголовных дел в отношении отдельных категорий лиц (ст. 448 УПК), обусловленный их специальным статусом.

Особенности возбуждения уголовного дела в отношении гражданина РФ, совершившего преступление на территории иностранного государства и возвратившегося в Российскую Федерацию. Рассмотрение запросов иностранного государства о возбуждении уголовного дела в отношении гражданина РФ, совершившего преступление на территории иностранного государства и возвратившегося в Россию, осуществляется Генеральной прокуратурой в соответствии со ст. 459 УПК. В случае совершения на территории иностранного государства преступления лицом, имеющим российское гражданство, возвратившимся в Россию до возбуждения в отношении него уголовного преследования по месту совершения преступления, уголовное дело при наличии оснований, предусмотренных ст. 12 УК, может быть возбуждено и расследовано по материалам, представленным соответствующим компетентным органом иностранного государства в прокуратуру РФ, в соответствии с УПК.

После вынесения постановления о возбуждении уголовного дела в порядке, установленном ст. 146 УПК, прокурор направляет уголовное дело для производства предварительного расследования; следователь приступает к производству предварительного следствия; орган дознания производит неотложные следственные действия и направляет уголовное дело прокурору, а по уголовным делам, указанным в ч. 3 ст. 150 УПК, производит дознание (ст. 149 УПК).

§ 6. Порядок отказа в возбуждении уголовного дела

и его обжалования прокурору и в суд

При отсутствии основания для возбуждения уголовного дела прокурор, следователь, орган дознания, дознаватель выносят постановление об отказе в возбуждении уголовного дела (ч. 1 ст. 148 УПК).

Основаниями отказа в возбуждении уголовного дела являются: отсутствие события преступления; отсутствие в деянии признаков состава преступления; истечение сроков давности уголовного преследования; смерть подозреваемого или обвиняемого, за исключением случаев, когда производство по уголовному делу необходимо для реабилитации умершего; отсутствие заявления потерпевшего, если уголовное дело может быть возбуждено не иначе как по его заявлению; отсутствие заключения суда о наличии признаков преступления в действиях одного из лиц, указанных в п. п, 9 и 10 ч. 1 ст. 448, либо отсутствие согласия соответственно Совета Федерации, Государственной Думы, Конституционного Суда РФ, квалификационной коллегии судей на возбуждение уголовного дела в отношении одного из лиц, указанных в п. 1 и п. 3 ч. 1 ст. 448.

Отсутствие события преступления (п. 1 ч. 1 ст. 24) означает отсутствие самого факта общественно опасного деяния (например, при рассмотрении заявления о краже будет установлено, что собственник денег передал их другому лицу, не сообщив об этом членам своей семьи).

Отсутствие состава преступления (п. 2 ч. 1 ст. 24) означает, что сам факт общественно опасного деяния установлен, но он не содержит всех признаков, указанных в уголовном законе применительно к конкретному преступлению. Отсутствие состава преступления может быть признано основанием для отказа в возбуждении уголовного дела в тех случаях, когда сам факт противоправного деяния установлен, однако: а) действия этого лица носили правомерный характер (необходимая оборона - ст. 37 УК; причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление, - ст. 38 УК); крайняя необходимость - ст. 39 УК; физическое или психическое принуждение - ст. 40 УК; обоснованный риск - ст. 41 УК; неисполнение приказа или распоряжения - ст. 42 УК и ряд других случаев); б) событие явилось результатом действий данного лица, однако отсутствует один из обязательных элементов состава преступления (например, преступление совершено по неосторожности, а уголовная ответственность возможна в случаях умышленной вины).

Состав преступления отсутствует, в частности, в случаях:

а) малозначительности деяний, не представляющей общественной опасности (ч. 2 ст. 14 УК);

б) приготовления преступления, не отнесенного к категории тяжких или особо тяжких преступлений (ч. 2 ст. 30 УК);

в) добровольного и окончательного отказа лица от доведения преступления до конца, если фактически совершенное им деяние не содержит иной состав преступления, а также в иных специальных случаях, предусмотренных для организатора, подстрекателя и пособника преступления (ст. 31 УК);

г) совершение запрещенного уголовным законом деяния в состоянии невменяемости (ст. 21 УК);

д) недостижение возраста, с которого наступает уголовная ответственность (ст. 20 УК и ч. 3 ст. 27 УПК);

е) совершение деяния, преступность и наказуемость которого были устранены новым уголовным законом (ч. 2 ст. 24 УПК).

Отказ в возбуждении уголовного дела за отсутствием в деянии состава преступления (п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК) допускается лишь в отношении конкретного лица и при наличии достаточных данных, не требующих доказательств, получаемых в процессе расследования.

За истечением сроков давности уголовного преследования (п. 3 ч. 1 ст. 24) решение об отказе в возбуждении уголовного дела принимается с учетом требований ст. 78 УК о сроках давности и порядке их исчисления. Эти сроки исчисляются со дня совершения преступления и до момента вступления приговора суда в законную силу. В случае совершения лицом нового преступления сроки давности по последнему преступлению исчисляются самостоятельно. Течение сроков давности приостанавливается, если лицо, совершившее преступление, скрывается от следствия и суда. В этих случаях течение давности возобновляется с момента задержания лица или явки с повинной. Однако лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности и, соответственно, не может быть возбуждено уголовное дело, если со времени совершения преступления прошли установленные законом сроки (ч. 1 ст. 78 УК) и давность не была прервана совершением нового преступления.

Вопрос о применении давности к лицу, совершившему преступление, за которое может быть назначена смертная казнь, разрешается судом. Если суд найдет возможным применить давность, смертная казнь не может быть назначена и заменяется лишением свободы. По таким материалам уголовное дело возбуждается в обязательном порядке.

Смерть лица, совершившего преступление (п. 4 ч. 1 ст. 24), выступает основанием для отказа возбуждения уголовного дела при условии, что нет необходимости в производстве по уголовному делу для реабилитации умершего. При этом при решении о возбуждении уголовного дела лицо, совершившее преступление, не имеет процессуального статуса подозреваемого или обвиняемого, но налицо достаточные основания, что именно это лицо совершило преступление и подлежит уголовной ответственности.

Отсутствие заявления потерпевшего (п. 5 ч. 1 ст. 24) выступает самостоятельным основанием отказа в возбуждении уголовного дела при условии, что уголовное дело может быть возбуждено не иначе как по заявлению потерпевшего. Перечень преступлений, уголовные дела которых возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, приведен в ч. 2 и ч. 3 ст. 20 УПК.

Отсутствие заключения суда о наличии признаков преступления в действиях одного из лиц, указанных в п. п, 9 и 10 ч. 1 ст. 448, либо отсутствие согласия соответственно Совета Федерации, Государственной Думы, Конституционного Суда РФ, квалификационной коллегии судей на возбуждение уголовного дела в отношении одного из лиц, указанных в п. 1 и п. 2 ч. 1 ст. 448 (п. 6 ч. 1 ст. 24), как основание для отказа в возбуждении уголовного дела впервые введено УПК.

Отказ прокурора в согласии на возбуждение уголовного дела (ч. 4 ст. 146 УПК) не выступает самостоятельным основанием для отказа в возбуждении уголовного дела и не содержится в перечне оснований для отказа в возбуждении уголовного дела (ст. 24). Если прокурор отказывает в даче согласия на возбуждение уголовного дела, то постановление о возбуждении уголовного дела, вынесенное следователем (дознавателем), автоматически теряет юридическое значение. Поэтому его отмены в данном случае не требуется. Постановление об отказе в даче согласия на возбуждение уголовного дела, форма которого приведена в Приложении 22 к статье 476 УПК РФ, и все материалы к нему возвращаются следователю (дознавателю), который о решении прокурора не позднее дня его принятия уведомляет заявителя.

При вынесении постановления об отказе в возбуждении уголовного дела по результатам проверки сообщения о преступлении, связанного с подозрением в его совершении конкретного лица или лиц, прокурор, следователь, орган дознания обязаны рассмотреть вопрос о возбуждении уголовного дела за заведомо ложный донос в отношении лица, заявившего или распространившего ложное сообщение о преступлении (ч. 2 ст. 148 УПК). Заведомо ложный донос влечет уголовную ответственность по ст. 306 УК. При этом под заведомо ложным доносом понимается умышленное сообщение в органы прокуратуры, следствия или в суд о преступлении, которое в действительности не было совершено или было совершено не тем лицом, на которое указано в заявлении.

Информация об отказе в возбуждении уголовного дела по результатам проверки сообщения о преступлении, распространенного средствами массовой информации, согласно ч. 3 ст. 148 УПК, подлежит обязательному опубликованию в том издании, где было ранее помещено сообщение о преступлении.

Об отказе в возбуждении уголовного дела выносится постановление, копия которого направляется заявителю и прокурору в течение 24 часов с момента его вынесения. При этом заявителю разъясняются его право обжаловать данное постановление и порядок обжалования. Постановление об отказе в возбуждении уголовного дела не требует согласия прокурора.

В соответствии с ч. 2 ст. 24 Конституции РФ и Постановлением Конституционного Суда от 01.01.01 г. N 3-П <*> лица, чьи права и свободы затрагиваются решением об отказе в возбуждении уголовного дела, имеют право на ознакомление с материалами проверки, проведенной по сообщению о преступлении, на основании которых вынесено решение об отказе в возбуждении уголовного дела, поскольку такой отказ преграждает потерпевшему возможность судебной защиты его прав и законных интересов.

<*> ВКС. 2000. N 3.

Отказ в возбуждении уголовного дела, согласно ч. 5 ст. 148 УПК, может быть обжалован прокурору и в суд в порядке, установленном ст. 124 и ст. 125 УПК. Возможность подачи жалобы на отказ в возбуждении уголовного дела каким-либо сроком не ограничена. Сам заявитель вправе определить, обжалует ли он решение прокурору или в суд.

При рассмотрении жалобы прокурор вправе отменить постановление об отказе в возбуждении уголовного дела и возбудить уголовное дело. Постановление, вынесенное прокурором, может быть обжаловано вышестоящему прокурору, который рассматривает жалобу в течение трех суток со дня ее получения.

Жалоба на отказ в возбуждении уголовного дела подается в суд по месту принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела. Признав отказ в возбуждении уголовного дела незаконным или необоснованным, судья выносит соответствующее постановление, направляет его для исполнения прокурору и уведомляет об этом заявителя. Судья только указывает, какие нарушения привели к признанию постановления об отказе в возбуждении уголовного дела (например, не были проведены необходимые проверочные действия и т. п.), но сам судья не выполнил постановления о возбуждении уголовного дела, поскольку возбуждение уголовного дела - это функция обвинительной власти, а не суда, который только указывает на независимость решения, которое нарушает права человека и гражданина.

ГЛАВА 23

ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ РАССЛЕДОВАНИЕ

§ 1. Понятие и значение стадии предварительного

расследования

Рассмотрение и разрешение судом дел публичного и частно-публичного обвинения невозможны без производства предварительного расследования. В ходе досудебного производства необходимо всеми установленными законом средствами собрать и проверить доказательства, осуществить уголовное преследование в отношении лица, совершившего преступление, привлечь это лицо в качестве обвиняемого, принять меры, обеспечивающие его неуклонение от следствия и суда, обеспечить права потерпевшего от преступления и т. д. Совершение соответствующих процессуальных действий и принятие уполномоченными на то лицами решений по ходу производства расследования и при его окончании составляют содержание предварительного расследования.

Таким образом, предварительное расследование можно определить, как деятельность органов дознания, дознавателя, следователя, прокурора по собиранию, проверке и оценке доказательств, на основе которых устанавливаются имеющие значение для дела обстоятельства, изобличается и привлекается в качестве обвиняемого лицо, совершившее преступление, принимаются меры по выявлению обстоятельств, способствовавших совершению преступлений, принимаются меры по возмещению ущерба, нанесенного преступлением. Эта деятельность имеет своим назначением обеспечить защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступления, и одновременно защиту личности от незаконного и необоснованного обвинения и ограничения ее прав и свобод. Расследование именуется предварительным потому, что оно предшествует производству в суде, где проводится судебное следствие и принимается от имени государства решение по делу. Сделанные следователем выводы о том, что преступление имело место, и о лице, его совершившем, являются для суда версией обвинения, которая подлежит непосредственной, всесторонней проверке в суде в условиях равенства сторон и состязательности. Признать обвиняемого виновным в совершении преступления полномочен только суд (ст. 49 Конституции РФ). Очевидно, что предварительное расследование, проведенное в строгом соответствии с законом, обеспечивает возможность полного и объективного исследования обстоятельств дела в судебном заседании, постановления законного и обоснованного приговора или иного решения по делу.

В целях укрепления законности на досудебном производстве, охраны конституционных прав и свобод личности в УПК подробно регламентированы все формы судебного контроля за действиями и решениями органов предварительного расследования, в том числе за принятием решений об избрании меры пресечения содержание под стражей только судом, производство ряда следственных действий (обыск и др.) только по решению суда, право обжаловать в суд решения и действия, затрагивающие права и свободы граждан. В УПК включен ряд новых правил, касающихся полномочий прокурора (ст. 37), полномочий начальника следственного отдела (ст. 39). Расширены процессуальные права участников досудебного производства со стороны защиты и со стороны обвинения. Все это должно служить повышению роли предварительного расследования в осуществлении назначения уголовного судопроизводства (ст. 6 УПК).

§ 2. Формы предварительного расследования:

предварительное следствие и дознание

Предварительное расследование осуществляется в двух формах, а именно: предварительного следствия либо дознания (ч. 1 ст. 150 УПК).

Основным видом предварительного расследования является следствие, так как именно в форме следствия осуществляется расследование подавляющего большинства уголовных дел, за исключением преступлений небольшой и средней тяжести, перечисленных в ч. 3 ст. 150 УПК, по которым предварительное расследование производится в форме дознания.

Между формами расследования - следствием и дознанием нет принципиального различия, так как обе они направлены на выполнение назначения уголовного судопроизводства, основаны на единых принципах всего судопроизводства, общие условия предварительного расследования распространяются и на дознание за отдельными исключениями (ст. 223 УПК). Доказательства, полученные при производстве дознания, имеют для суда такое же значение, как и доказательства, собранные на предварительном следствии. Органы следствия и дознания по делам, отнесенным к их компетенции, производят все необходимые следственные действия и через прокурора передают дело в суд.

Вместе с тем имеются определенные различия между дознанием и следствием по кругу и характеру дел, отнесенных к дознанию и следствию; по срокам, органам и отдельным особенностям процессуальной формы производства дознания и его окончания.

При характеристике форм расследования следует обратить внимание на то, что для успешного раскрытия преступления при производстве следствия и дознания используется проведение оперативно-розыскных мероприятий органами дознания. Указание в УПК на возможность проведения оперативно-розыскной деятельности (ст. ст. 37, 38, 89 и др.) свидетельствует о ее роли в расследовании и раскрытии преступлений, но не придает этой деятельности и ее результатам процессуального характера. Данные, полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий, могут быть использованы в доказывании лишь в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства РФ, регламентирующего собирание, проверку и оценку доказательств (ст. 11 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности").

§ 3. Дознание

Под дознанием понимается форма предварительного расследования, осуществляемого дознавателем (следователем) по уголовному делу, по которому производство предварительного следствия необязательно (п. 8 ст. 5 УПК). Порядок и особенности этой формы расследования указаны в гл. 32 УПК.

Предварительное расследование в форме дознания производится в порядке, установленном гл. гл. 21, 22,УПК для предварительного следствия, с изъятиями, предусмотренными в гл. 32 УПК. Важно подчеркнуть, что следственные действия проводятся по единым правилам. Изъятия из общих правил расследования заключаются в некотором упрощении процессуальной формы расследования, состоящей в том, что нет отдельной процедуры привлечения лица в качестве обвиняемого и предъявления обвинения. Для дознания установлен более короткий срок, чем для следствия. Производство по делу заканчивается обвинительным актом, в который включается и формулировка обвинения (ст. 225 УПК). Особенности дознания обусловлены тем, что в этой форме расследуется дело, когда оно возбуждается в отношении конкретного лица, а установление обстоятельств преступления не представляет сложности.

Рассмотрим особенности дознания.

1. К подследственности органов дознания отнесены уголовные дела о преступлениях, перечисленных в ч. 3 ст. 150 УПК.

Таких составов преступлений более 70. Это, например, кража (ст. 158 УК), грабеж (ч. 1 ст. 161 УК), уничтожение или повреждение имущества по неосторожности (ст. 168 УК), преступления против личности, например, заражение ВИЧ-инфекций (ч. 1 ст. 122 УК), оставление в опасности (ст. 125 УК) и др.

В соответствии со ст. 223 УПК производство в форме дознания по делам о преступлениях, отнесенных к компетенции органов дознания ч. 3 ст. 150 УПК, осуществляется лишь по уголовным делам, возбуждаемым в отношении конкретных лиц. С момента возбуждения уголовного дела это лицо становится подозреваемым и пользуется всеми его правами (ст. 46 УПК).

Поскольку дознание осуществляется по общим правилам, установленным для предварительного следствия в гл. гл. 21, 22,, дознаватель обязан при соблюдении общих условий предварительного следствия произвести все необходимые следственные действия, собрать, проверить и оценить доказательства для всестороннего и объективного исследования обстоятельств дела, принять меры к устранению и возмещению причиненного вреда, выявлению и устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления (ст. ст. 73, 158 УПК).

2. Отличительной особенностью дознания является краткий срок для его производства.

Дознание производится в течение 20 суток со дня возбуждения уголовного дела и до дня принятия решения о направлении уголовного дела с обвинительным актом прокурору. Не более чем на десять суток этот срок может быть продлен прокурором. Если в отношении подозреваемого была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, то обвинительный акт должен быть составлен не позднее десяти дней со дня заключения подозреваемого под стражу.

Если по истечении 10 суток с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу обвинительный акт составить не представится возможным, подозреваемому предъявляется обвинение в порядке гл. 23 УПК либо мера пресечения отменяется.

В случае предъявления обвинения подозреваемому дело должно быть направлено прокурору для производства предварительного следствия и его окончания не обвинительным актом, а обвинительным заключением.

3. В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 158 и ст. 225 УПК дознание заканчивается составлением обвинительного акта. Дознание может быть закончено прекращением уголовного дела или уголовного преследования по правилам гл. 29 УПК.

Особенностью дознания является то, что при производстве предварительного расследования в форме дознания нет акта привлечения лица в качестве обвиняемого в том порядке, который установлен гл. 23 УПК для предварительного следствия. Обвинение подозреваемому, который появляется с момента вынесения постановления о возбуждении уголовного дела (см. п. 2 ч. 1 ст. 47 УПК) и пользуется всеми правами подозреваемого, формулируется в обвинительном акте, составляемом по окончании дознания <*>. Содержание обвинительного акта регламентируется ст. 225 УПК.

<*> Приложение 163 к ст. 476 УПК.

В обвинительном акте указываются дата и место его составления, должность и фамилия лица, его составившего; данные о лице, привлекаемом в качестве обвиняемого, обстоятельства преступления и другие обстоятельства, имеющие значение для дела. В обвинительном акте формулируется обвинение с указанием пункта, части, статьи УК, предусматривающей данное преступление, приводится перечень доказательств обвинения и защиты, смягчающие и отягчающие обстоятельства; данные о потерпевшем, характере и размере причиненного ему вреда, а также список лиц, подлежащих вызову в суд.

С момента составления обвинительного акта лицо приобретает процессуальное положение обвиняемого.

Обвиняемый и его защитник должны быть ознакомлены с материалами уголовного дела и обвинительным актом, что отмечается в протоколе ознакомления с материалами дела. Обвиняемый пользуется правами заявления ходатайств, которые должны быть рассмотрены в соответствии со ст. 159 УПК.

По ходатайству потерпевшего или его представителя ему могут быть представлены для ознакомления материалы дела и обвинительный акт в том же порядке, что и для обвиняемого и его защитника.

Обвинительный акт утверждается начальником органа дознания и направляется вместе с материалами дела прокурору.

В течение двух суток прокурор рассматривает поступившее с обвинительным актом уголовное дело и принимает одно из следующих решений: об утверждении обвинительного акта и направлении дела в суд; о возвращении уголовного дела для производства дополнительного дознания либо для пересоставления обвинительного акта, при этом он может продлить срок дознания, но не более чем на 10 суток, и срок пересоставления обвинительного акта не более чем на трое суток. Прокурор может прекратить производство по уголовному делу по основаниям, предусмотренным ст. ст.УПК. Он может направить дело для производства предварительного следствия, а также исключить из обвинительного акта отдельные пункты обвинения либо переквалифицировать деяние, применив уголовный закон о менее тяжком преступлении.

Копия обвинительного акта с приложениями вручается обвиняемому и его защитнику и потерпевшему в порядке, установленном ст. 222 УПК.

Если расследование по делам, указанным в ч. 3 ст. 150 УК, невозможно произвести в форме дознания (на момент возбуждения уголовного дела не установлено лицо, совершившее преступление, не удается завершить расследование в сроки, установленные для производства дознания, ввиду сложности доказывания по конкретному делу), прокурор направляет материалы уголовного дела для производства предварительного следствия.

§ 4. Общие условия предварительного расследования

Общие условия - это установленные законом правила, которые выражают характерные черты предварительного расследования и определяют наиболее важные требования, предъявляемые к порядку производства процессуальных действий и принятию решений. Общие условия содержат правовые требования, обеспечивающие осуществление в этой стадии назначения уголовного судопроизводства и его принципов.

Глава 21 УПК дает перечень и раскрывает те общие условия производства, которые характерны для производства предварительного расследования как в форме предварительного следствия, так и в форме дознания.

Рассмотрим общие условиям проведения расследования.

Подследственность - это свойства уголовного дела, по которым следствие или дознание по делу отнесено к ведению следователей или дознавателей того или иного органа (ст. 151 УПК) <*>.

<*> Содержание ст. 151 УПК не соответствует ее названию "Подследственность", поскольку в этой статье речь идет не только о распределении подследственности дел между следователями, но и о разграничении полномочий между следователями и дознавателями.

Подследственность родовая (предметная) определяется прежде всего категорией преступления по УК и признаками конкретного преступления.

По родовым (предметным) признакам дела распределяются между следователями различных органов - прокуратуры, органов внутренних дел, федеральной службы безопасности органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

При этом учитываются задачи, принципы организации, условия и специфика деятельности каждого из органов следствия, так как правильное определение возможностей органа в расследовании той или иной категории дел служит гарантией более быстрого раскрытия, всестороннего и объективного расследования преступления. С учетом этого к подследственности следователей прокуратуры, где обеспечивается более эффективный прокурорский надзор, а также имеется большой опыт расследования сложных преступлений, отнесены дела о преступлениях, требующих кропотливой аналитической работы с финансовыми и иными документами, а также дела о наиболее опасных и тяжких преступлениях (убийства, доведение до самоубийства, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, повлекшее смерть, похищение человека, терроризм, бандитизм и др.), предусмотренных пп. "а" п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК. Кроме того, к подследственности следователей прокуратуры отнесены дела о преступлениях высших должностных лиц, а также должностных лиц правоохранительных и других органов власти и управления (пп. "б" п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК).

К подследственности следователей органов федеральной службы безопасности отнесены дела о преступлениях против государственной безопасности (например, государственная измена, шпионаж и др.), которые обнаруживаются, главным образом, в результате различных аспектов деятельности этих органов (п. 2 ч. 2 ст. 151), а также преступления, опыт расследования которых накоплен этими органами (угон воздушного судна, терроризм, контрабанда).

К подследственности следователей органов внутренних дел отнесена большая часть дел о преступлениях (примерно 80%), по которым обязательно предварительное следствие (п. 3 ч. 2 ст. 151). При определении их подследственности учитывается большая мобильность, оперативность различных служб в системе органов внутренних дел, возможность обеспечить взаимодействие с органами дознания, что позволяет следователям органов внутренних дел наиболее успешно раскрывать и расследовать большую часть всех преступлений. К ним относятся квалифицированные кражи, квалифицированное мошенничество, присвоение и растрата, вымогательство, грабеж, разбой, экономические, налоговые преступления и т. д.

К подследственности следователей Госнаркоконтроля России отнесены дела о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ (п. 5 ч. 2 ст. 151 УПК).

Персональная подследственность определяет, следователем каких органов расследуется дело о преступлениях лиц в зависимости от их должностного положения. Например, дела о преступлениях, совершенных должностными лицами, перечисленными в пп. "в" п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК, расследуются следователями прокуратуры.

Альтернативная подследственность означает, что дела о преступлениях, перечисленных в ч. 5 ст. 151, расследуются следователем того органа, который выявил эти преступления (например, незаконное предпринимательство, незаконная банковская деятельность, захват заложника и т. д.).

По делам о преступлениях, предусмотренных ч. 6 ст. 151 УПК, расследование производится следователем того органа, к чьей подследственности относится преступление, в связи с которым возбуждено соответствующее уголовное дело (например, вовлечение несовершеннолетнего в преступную деятельность, получение взятки, халатность, заведомо ложный донос, заведомо ложные показания и т. д.). Этот вид подследственности называется подследственностью по связи дел.

При соединении в одном производстве уголовных дел, подследственных разным органам предварительного следствия, подследственность определяется прокурором в соответствии с установленными ст. 151 УПК правилами подследственности.

Следует отметить, что в соответствии со ст. 151 следователи прокуратуры, следователи органов внутренних дел могут производить не только следствие, но и дознание.

Следователи прокуратуры осуществляют расследование в форме дознания по делам о преступлениях, входящих в компетенцию органов дознания (ч. 3 ст. 150 УПК), если эти преступления совершены высшими должностными лицами (ст. 447 УПК) или должностными лицами органов, указанных в пп. "в" п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК (судьями, прокурорами и другими должностными лицами правоохранительных органов, военнослужащими и т. п. - п. 7 ч. 3 ст. 151 УПК).

Территориальная подследственность (ст. 152 УПК) определяется по месту совершения преступления. Если преступление было начато в одном месте, а окончено в другом, уголовное дело расследуется по месту окончания преступления. Если преступления совершены в разных местах, то по решению прокурора дело расследуется по месту совершения большинства преступлений или наиболее тяжкого из них.

Место производства предварительного расследования (ст. 152 УПК). Предварительное расследование производится по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления (обычно место возбуждения дела совпадает с местом его расследования), за исключением следующих случаев:

а) если преступление начато в одном месте (например, приобретено оружие), а окончено в другом (совершено убийство), то уголовное дело расследуется по месту окончания преступления.

Если сразу не представляется возможным определить место совершения преступления, предварительное следствие производится в месте обнаружения преступления или наступления последствий его совершения;

б) если преступления совершены в разных местах, то по решению прокурора уголовное дело расследуется по месту совершения большинства преступлений или наиболее тяжкого из них;

в) проведение расследования может производиться по месту нахождения обвиняемого или большинства свидетелей в целях обеспечения его объективности и полноты и соблюдения сроков расследования.

В случаях, когда следователь или дознаватель установит, что уголовное дело ему не подследственно, он производит неотложные следственные действия, после чего передает уголовное дело прокурору для направления по подследственности (ч. 5 ст. 152 УПК).

Закон не перечисляет, какие из видов следственных действий могут оказаться в конкретном случае неотложными. Чаще всего это осмотр местности, помещения, освидетельствование, назначение экспертизы, допрос свидетелей - очевидцев происшествия.

В ст. 157 УПК специально регулируется порядок производства неотложных следственных действий органом дознания, когда этим органом возбуждено уголовное дело, по которому производство предварительного следствия обязательно.

Соединение и выделение уголовных дел. Выделение в отдельное производство материалов уголовного дела (ст. ст. УПК). Как правило, по каждому уголовному делу (совершенному преступлению) проводится отдельное расследование. Однако для успешного расследования уголовного дела и выявления всех участников преступления и роли их в преступлении закон допускает возможность соединения в одном производстве уголовных дел в отношении нескольких лиц, совершивших одно или несколько преступлений в соучастии, одного лица, совершившего несколько преступлений, а также лица, обвиняемого в заранее не обещанном укрывательстве особо тяжких преступлений, расследуемых по этим делам (ст. 153 УПК). Соединение уголовных дел возможно в случаях, когда имеются достаточные основания полагать, что несколько преступлений совершены одним лицом или одно или несколько преступлений совершены несколькими лицами. Основанием для такого вывода можно считать сходность способа совершения преступления, совпадающий объект, общие характерные данные о личности и др. Решение о соединении дел в одно производство принимает прокурор, о чем выносится соответствующее постановление <*>. Это постановление может быть принято прокурором как по собственной инициативе, так и в связи с обращением начальника следственного отдела или руководителя следственной группы. В этих случаях срок расследования исчисляют по делу, имеющему наиболее длительный срок. Сроки производства по остальным делам поглощаются наиболее длительным сроком и дополнительно не учитываются (ст. 153 УПК). Это правило устранило неопределенность при исчислении срока расследования.

<*> Приложение 47 к ст. 476 УПК.

При производстве расследования может быть принято решение о выделении в отдельное производство уголовного дела в отношении отдельных подозреваемых, обвиняемых. Такое выделение допускается только при условии, что это не отразится на всесторонности, объективности расследования и возможности разрешения уголовного дела. Выделение дела возможно в случаях, когда это вызвано большим объемом уголовного дела или множественностью его эпизодов. Например, по делу, где несколько лиц обвиняются в многочисленных грабежах, может быть выделено уголовное дело в отношении обвиняемого, участвовавшего в одном грабеже (особенно если обвиняемый несовершеннолетний).

Выделение уголовного дела из другого дела допускается в отношении обвиняемого, проходящего по делу как соучастник преступления, но совершившего побег, или в случае неизвестности места его нахождения, временного тяжелого заболевания подозреваемого, обвиняемого, которое препятствует участию в следственных и иных процессуальных действиях, если возможно завершить расследование дела в отношении других обвиняемых и направить его в суд.

Может быть выделено в отдельное производство дело о несовершеннолетнем подозреваемом, обвиняемом, привлеченном к уголовной ответственности вместе с совершеннолетним обвиняемым (ст. ст. 154, 436 УПК).

Может быть выделено в отдельное производство дело в отношении одного из обвиняемых, отказавшегося от суда с участием присяжных заседателей, если другие обвиняемые избрали эту форму судебного разбирательства.

Решение о выделении уголовного дела в отдельное производство может быть принято в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления, не связанного с деянием, вменяемом в вину по расследуемому делу, когда об этом становится известно в ходе расследования по делу.

Выделение уголовного дела производится по постановлению прокурора, следователя или дознавателя <*>. В этом постановлении должно содержаться решение о возбуждении уголовного дела в том случае, если оно выделяется в отдельное производство для производства предварительного расследования нового преступления или в отношении нового лица. К выделенному уголовному делу должны быть приложены подлинники или заверенные прокурором, следователем, дознавателем копии процессуальных документов, имеющих значение для выделенного дела.

<*> Приложение 48 к ст. 476 УПК.

Эти процессуальные документы могут быть использованы по выделенному делу в качестве доказательств.

Срок расследования по выделенному делу исчисляется со дня вынесения постановления о выделении дела, если по выделенному делу должно быть произведено новое расследование или расследование должно быть проведено в отношении нового лица. При отсутствии этих условий срок расследования исчисляется с момента возбуждения того уголовного дела, из которого оно выделено в отдельное производство.

От выделения уголовного дела надо отличать выделение в отдельное производство материалов уголовного дела (ст. 155 УПК).

В случае если в ходе расследования будут выявлены сведения о совершении преступления, не имеющего отношения к расследуемому преступлению, дознаватель, следователь выносят постановление о выделении материалов, содержащих эти сведения, и их направлении прокурору для принятия решения в порядке ст. ст. 144, 145 УПК. Выделенные материалы допускаются в качестве доказательств по данному делу (ч. 2 ст. 155 УПК).

Началом производства предварительного расследования (ст. 156 УПК) считается момент возбуждения уголовного дела, т. е. дата получения согласия прокурора на постановление о возбуждении уголовного дела. В постановлении указывается дознаватель, следователь, которые приняли уголовное дело к своему производству. Если дознавателю, следователю передается уже возбужденное уголовное дело, то они обязаны вынести постановление о принятии дела к своему производству <*> и сообщить об этом прокурору. Принятие дела к производству, очень важный процессуальный акт, так как проведение следственных действий лицом, не принявшим производство по делу, лишает полученные в ходе этих действий данные законной силы. Они не могут быть использованы в качестве доказательств по делу.

<*> Приложение 15 к ст. 476 УПК.

Производство органом дознания неотложных следственных действий по делам, по которым обязательно проведение следствия (ст. 157). Целью неотложных следственных действий является выявление, закрепление следов преступления и установление лица, его совершившего.

Это может иметь место в случаях, когда по делам, по которым предварительное следствие обязательно, органу дознания становятся первому известны данные, необходимые для возбуждения уголовного дела. В этом случае органы дознания производят неотложные следственные действия. Так именуются осуществляемые органом дознания после возбуждения уголовного дела действия по делу, по которому производство предварительного следствия обязательно, в целях безотлагательного обнаружения и фиксации следов преступления, а также доказательств, требующих незамедлительного закрепления, изъятия и исследования (п. 19 ст. 5 УПК). В ст. 157 УПК отсутствует закрытый перечень неотложных следственных действий, производством которых ограничивались полномочия органов дознания по ст. 119 УПК РСФСР. Следует признать, что новая регламентация (в отличие от УПК РСФСР, где был дан строгий перечень неотложных следственных действий) производства неотложных следственных действий является более правильной, так как трудно определить, какое следственное действие окажется неотложным в конкретном случае. Разумеется, речь идет о следственных действиях, направленных на отыскание, собирание, закрепление доказательств "по горячим следам".

Производство неотложных следственных действий должно быть закончено не позднее десяти суток со дня возбуждения уголовного дела и дело направлено прокурору, который передает его по подследственности.

После направления дела прокурору орган дознания может производить по нему следственные и оперативно-розыскные действия только по поручению следователя. Если же прокурору направлено дело, по которому не обнаружено лицо, совершившее преступление, орган дознания обязан принимать оперативно-розыскные и розыскные меры для установления лица, совершившего преступление, уведомляя следователя об их результатах.

Обязательность рассмотрения ходатайств (ст. 159 УПК). Участники уголовного судопроизводства вправе заявлять следователю ходатайство о производстве процессуальных действий или принятии решений для установления обстоятельств, имеющих значение для дела, и обеспечении их прав и законных интересов.

Этим лицам не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве экспертизы, иных следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для дела.

Об удовлетворении ходатайства либо полного или частичного отказа в нем выносится постановление, которое доводится до сведения заявителя. Это постановление может быть обжаловано прокурору или в суд (п. 4 ст. 159).

Кроме участников уголовного судопроизводства право принесения жалоб принадлежит иным лицам, участвующим в уголовном процессе, таким, как свидетель (п. 5 ч. 4 ст. 56 УПК), эксперт (п. 5 ч. 3 ст. 57 УПК), специалист (п. 4 ч. 3 ст. 58 УПК), переводчик (п. 3 ч. 3 ст. 59 УПК), понятой (п. 3 ч. 3 ст. 60 УПК). Порядок принесения этих жалоб и их разрешение определены правилами гл. 15 и гл. 16 УПК.

Меры попечения о детях, об иждивенцах подозреваемого или обвиняемого и меры по обеспечению сохранности их имущества (ст. 160), которые обязан принять следователь или дознаватель, и свидетельствуют о проявлении защиты прав и интересов граждан в уголовном судопроизводстве, в том числе и подозреваемого, и обвиняемого.

Недопустимость разглашения данных предварительного следствия (ст. 161 УПК). Задачи предварительного расследования, направленные на установление всех обстоятельств преступления и участвующих в нем лиц, могут требовать ограничения гласности при его производстве. Разглашение данных, добытых следователем, может повлечь за собой утрату необходимых доказательств, дать возможность скрыться лицу, совершившему преступление. Такое разглашение может нарушать права и законные интересы участников данной стадии (подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и др.). Поэтому данные, добытые следствием, могут быть преданы гласности лишь с разрешения следователя или прокурора и в том объеме, в каком они признают это возможным (ст. 161 УПК). При этом средства массовой информации и журналисты вправе предавать гласности данные предварительного следствия, если на то имеется письменное разрешение прокурора или следователя. Не допускается разглашение сведений о частной жизни участников уголовного судопроизводства без их согласия.

Обеспечивая надлежащие условия ведения расследования, закон наделяет следователя правом в необходимых случаях предупредить потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, переводчика, эксперта, специалиста, понятых и других лиц, присутствующих при выполнении следственных действий, о недопустимости разглашения без его разрешения данных, добытых в ходе предварительного следствия, причем от этих лиц отбирается соответствующая подписка с предупреждением об ответственности по ст. 310 УК <*>. Для обеспечения безопасности потерпевшего, свидетелей и иных лиц их анкетные данные и сведения о месте проживания в необходимых случаях не предаются огласке при ознакомлении с материалами дела обвиняемого. Отсюда, однако, не следует, что гласность в процессе расследования полностью исключена. Следователь вправе обращаться к населению за содействием, информировать о совершении того или иного преступления. Обращения, а также сообщения составляются с учетом того, что дело еще не окончено производством, что преждевременное разглашение определенных сведений может воспрепятствовать установлению истины и успешному осуществлению задач данной стадии процесса.

<*> Приложение 50 к ст. 476 УПК.

Окончание предварительного расследования (ст. 158 УПК). В числе общих условий указаны различия в порядке окончания предварительного следствия и дознания, регулируемые соответствующими гл. гл.УПК и гл. 32 УПК.

При производстве предварительного следствия следователь выявляет причины и условия, способствовавшие совершению преступления, и по возможности принимает меры к их устранению. Действенной мерой такого рода является представление.

При установлении причин и условий, способствовавших совершению преступления, дознаватель или следователь вносит в соответствующую организацию или должностному лицу представление о принятии мер по устранению этих причин и условий или других нарушений закона. Не позднее чем в месячный срок по представлению должны быть приняты надлежащие меры и о результатах сообщено дознавателю или следователю (ч. 2 ст. 158 УПК).

Представление является процессуальным актом, в силу чего все содержащиеся в нем выводы должны быть основаны только на доказательствах, добытых путем производства следственных действий. Поэтому такое представление выносится в тот момент производства по делу, когда собраны достаточные доказательства, на основе которых может быть сделан соответствующий вывод. При необходимости немедленного реагирования на выявленные причины и условия совершения преступления дознаватель или следователь безотлагательно вносит представление.

В УПК включена новая статья, регулирующая восстановление утраченного уголовного дела или его материалов (ст. 158.1).

§ 5. Приостановление и возобновление предварительного

следствия

Приостановление предварительного следствия означает вызванный указанными в законе обстоятельствами временный перерыв в производстве следственных действий. Время, на которое было приостановлено следствие, не включается в срок следствия. Предварительное следствие приостанавливается, когда не установлено лицо, подлежащее привлечению в качестве обвиняемого; подозреваемый или обвиняемый скрылся от следствия либо место его нахождения не установлено по каким-либо причинам; когда местонахождение подозреваемого или обвиняемого известно, но нет реальной возможности участия его в деле; когда подозреваемый или обвиняемый страдает временным тяжелым заболеванием, наличие которого удостоверяется медицинским заключением и препятствует его участию в следственных и иных процессуальных действиях (ст. 208 УПК) <*>.

<*> Приостановление может иметь место в связи с обращением гражданина в Конституционный Суд РФ с жалобой на то, что его права и свободы нарушаются законом, применяемым или подлежащим применению в конкретном деле. Орган, в производстве которого находится дело, в случае извещения его о том, что жалоба принята к рассмотрению, вправе приостановить производство по делу до принятия решения Конституционным Судом (ст. ст. 96, 98 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации").

Приостановление предварительного следствия в связи с уклонением обвиняемого или подозреваемого от следствия и суда, неустановлением лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого, а также в связи с неизвестностью его местонахождения допускается лишь по истечении срока предварительного следствия.

До приостановления предварительного следствия следователь обязан выполнить все действия, производство которых возможно в отсутствие подозреваемого, обвиняемого, принять необходимые меры к их обнаружению, а равно к установлению лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого, если оно неизвестно. Для розыска подозреваемого или обвиняемого следователь собирает данные об их личности, о возможном местопребывании и т. д.

Приостановление следствия в связи с психическим расстройством или иным тяжелым, болезненным состоянием подозреваемого или обвиняемого может иметь место и до окончания общего срока следствия, если этот факт удостоверен врачом, работающим в медицинском учреждении. Если установить характер болезненного состояния затруднительно, то следователь вправе поместить подозреваемого или обвиняемого в лечебное учреждение. В этом случае основанием к приостановлению следствия будет заключение, данное этим учреждением.

Если по уголовному делу проходит несколько лиц, а основания приостановления относятся к одному из них, дело в отношении этого лица выделяется в порядке ст. 154 УПК в отдельное производство и приостанавливается. До приостановления должны быть выполнены все необходимые следственные действия.

О приостановлении выносится постановление, копия которого должна быть направлена прокурору <*>. О приостановлении следствия должны быть извещены потерпевший или его представитель, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители и разъяснены их право и порядок обжалования прокурору или в суд решения о приостановлении следствия (ст. 209 УПК) <**>.

<*> Приложения 128, 129 к ст. 476 УПК.

<**> Право обжалования в суд решения о приостановлении следствия предусмотрено Постановлением Конституционного Суда РФ от 01.01.01 г. // СЗ РФ. 1999. N 14. Ст. 1799.

После приостановления следствия следователь обязан принимать меры по установлению лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого, или розыску подозреваемого или обвиняемого, в случае если они скрылись.

Следователь вправе поручить производство розыска органам дознания. Об этом указывается в постановлении о приостановлении следствия либо в особом постановлении (ст. 210 УПК). В случае обнаружения обвиняемого, он может быть задержан в порядке, установленном гл. 12 УПК.

После приостановления следствия в связи с неустановлением лица, совершившего преступление, равно и для розыска скрывшегося подозреваемого, обвиняемого следователь обязан как непосредственно, так и через органы дознания принять все необходимые меры к установлению этого лица и его задержанию. При этом следователь вправе направлять запросы, проводить соответствующие проверки, истребовать документы, поручать органам дознания производство оперативно-розыскных действий, но не вправе проводить следственные действия.

После того как отпадают основания для приостановления следствия или возникает необходимость в производстве дополнительных следственных действий, предварительное следствие возобновляется.

О возобновлении следствия выносится постановление следователем, прокурором или начальником следственного отдела <*>.

<*> Приложение 132 к ст. 476 УПК.

О возобновлении следствия извещаются подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители, а также прокурор (ст. 211 УПК).

ГЛАВА 24

ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ СЛЕДСТВИЕ

Наряду с общими условиями производства предварительного расследования, которые характерны и для дознания, и для следствия, в УПК выделены правовые нормы, которые свойственны именно предварительному следствию как наиболее развернутой форме проведения расследования.

Эти нормы закреплены в гл. 22 "Предварительное следствие" (ст. ст. УПК).

К ним относится срок следствия, общие правила производства следственных действий, судебный прядок получения разрешения на производство следственных действий и др.

Ниже рассматриваются те правила, содержащиеся в гл. 22 УПК, которые характеризуют предварительное следствие.

Срок предварительного следствия (ст. 162 УПК). Для расследования уголовного дела, обеспечения прав участников судопроизводства важное значение имеет соблюдение сроков, установленных как для выполнения отдельных процессуальных действий, так и для всего производства по делу в досудебной стадии.

УПК ввел правила, связанные со сроками выполнения процессуальных действий в часах (ч. 3 ст. 92, ч. 2 ст. 94, ч. 1 ст. 96, ч. ч. 3, 4, 6 ст. 108, ч. 2 ст. 114, ст. 187 и др. УПК) <*>.

<*> Приказом Генерального прокурора РФ от 01.01.01 г. N 7 "Об организации исполнения Федерального закона "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" и переходе органов прокуратуры к работе в новых условиях уголовного производства" введен учет (регистрация) поступления от следователей процессуальных документов и их отправления с фиксацией точного времени.

Для ряда действий и решений предусмотрен срок, исчисляемый сутками (п. 10 ст. 108, ст. ст. 124, 172, 221 УПК).

Срок содержания под стражей, производство предварительного следствия исчисляется в месяцах (ст. ст. 109, 162 УПК).

В соответствии со ст. 162 УПК предварительное следствие по уголовному делу должно быть закончено в срок, не превышающий двух месяцев со дня возбуждения уголовного дела. В этот срок включается время со дня возбуждения дела до его направления прокурору с обвинительным заключением или постановлением о передаче дела в суд для рассмотрения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера, либо до дня вынесения постановления о прекращении производства по уголовному делу.

В общий срок не включается время, в течение которого производство по делу было приостановлено в порядке ст. 208 УПК. Закон устанавливает, что срок предварительного следствия может быть продлен до шести месяцев прокурором района, города, приравненным к ним военным прокурором, а также их заместителем. Согласие на такое продление должно быть дано прокурором по месту расследования либо месту производства следственных действий. По делам, расследование которых представляет особую сложность, прокурором субъекта РФ и приравненным к нему военным прокурором срок производства может быть продлен до 12 месяцев.

Дальнейшее продление срока может быть произведено только в исключительных случаях Генеральным прокурором РФ или его заместителями. О продлении срока предварительного следствия в письменном виде должны быть уведомлены обвиняемый и его защитник, потерпевший и его представитель <*>.

<*> Право на судебное обжалование решения о продлении срока расследования обосновано в Постановлении Конституционного Суда РФ от 01.01.01 г. // СЗ РФ. 1999. N 14. Ст. 1749.

При необходимости продления сроков предварительного следствия установлен следующий порядок.

В случае возбуждения ходатайства о продлении срока следствия перед прокурором субъекта РФ уголовное дело вместе с постановлением о возбуждении ходатайства направляется за пять дней до окончания срока следствия. При этом постановление должно быть подписано как следователем, так и надзирающим прокурором. В тех случаях, когда ходатайство о продлении срока возбуждается перед Генеральным прокурором РФ, дело направляется ему с соответствующим ходатайством не позднее, чем за десять дней до окончания истечения срока следствия.

Вопрос, связанный с установлением срока следствия при возвращении дела на дополнительное расследование или при возобновлении производства по приостановленному или прекращенному делу, решается прокурором, осуществляющим надзор за расследованием данного дела в пределах одного месяца. Дальнейшее продление срока следствия осуществляется на общих основаниях и в порядке, о котором было сказано выше.

Производство предварительного следствия следственной группой (ст. 163 УПК). По сложным или большим по объему уголовным делам следствие проводится следственной группой. О создании такой группы указывается в постановлении о возбуждении уголовного дела либо в отдельном постановлении (ст. 163) <*>.

<*> См.: Приложение 19 к ст. 476 УПК.

О создании следственной группы по делу или изменении ее состава решение принимает прокурор либо начальник следственного отдела соответствующего ведомства. В постановлении указываются все следователи - члены этой группы и называется руководитель группы. К работе следственной группы могут быть привлечены должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Состав следственной группы доводится до сведения подозреваемого, обвиняемого. Руководитель следственной группы принимает уголовное дело к производству и организует работу следственной группы.

Осуществляя руководство действиями других следователей, только он принимает решение о привлечении в качестве обвиняемого и объеме обвинения, о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения, производстве следственных и иных действий, предусмотренных ч. 2 ст. 29 УПК, в том числе о направлении обвиняемого в медицинский или психиатрический стационар для производства соответствующей экспертизы, возбуждении перед прокурором ходатайства о продлении срока следствия, выделении дел в отдельное производство, приостановлении или возобновлении производства по делу, составлении обвинительного заключения или постановления о прекращении производства по делу (полностью или частично).

Руководитель и члены следственной группы вправе участвовать в следственных действиях, производимых другими следователями, лично производить следственные действия и принимать соответствующие решения.

Общие правила производства следственных действий (ст. 164 УПК). На основе принципов судопроизводства, общих условий предварительного расследования и правил производства предварительного следствия УПК устанавливает правила производства следственных действий. Следственными действиями именуются действия по собиранию доказательств (ст. 164 УПК).

Эти действия характеризуются следующими признаками:

Решение о производстве того или иного следственного действия принимает следователь или суд.

В соответствии с законом следователь принимает решение об осмотре, эксгумации трупа (при согласии родственников), освидетельствовании, производстве допроса, следственного эксперимента и др.

На основе судебного решения производятся осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыск или выемка в жилище, личный обыск (за исключением личного обыска подозреваемого), выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, наложение ареста на корреспонденцию и ее выемку в учреждениях связи, наложение ареста на имущество физических и юридических лиц, включая денежные средства, находящиеся на счетах и его вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, о временном отстранении обвиняемого от должности, контроле и записи телефонных и иных переговоров (п. пч. 2 ст. 29 УПК).

В целях обеспечения прав и законных интересов граждан недопустимо производить следственные действия в ночное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.

При производстве следственных действий недопустимо применять насилие, угрозы и иные незаконные меры, а также создавать условия опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц.

Следователь, привлекая к участию в следственных действиях участников и иных участвующих в деле лиц, удостоверяется в их личности, разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего действия. При этом потерпевший, свидетель, эксперт, специалист, переводчик предупреждаются об ответственности по ст. ст. УК.

При производстве следственных действий могут применяться технические средства и способы обнаружения, фиксации изъятия следов преступления и иных доказательств. Лица, участвующие в этих действиях, должны быть заранее предупреждены о применении технических средств.

К участию в производстве следственных действий может быть привлечено должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о чем должна быть сделана отметка в протоколе.

Протокол следственного действия (ст. 166 УПК). Каждое следственное действие выполняется в установленном законом порядке и надлежащим образом оформляется. Это достигается посредством составления протоколов. Протокол - документ, отражающий порядок, содержание и результаты того или иного действия, который составляют в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания. Закон определяет необходимые реквизиты, которые должны содержаться в протоколе, такие, как место, время составления, участники того действия, по поводу которого составлен протокол, содержание самого действия, полученные результаты. В том случае, если производство действия сопровождалось использованием научно-технических средств, об этом также должно быть указано в протоколе. К протоколу прилагаются фотографические негативы, снимки, кинолента, диапозитивы, фонограммы, слепки, схемы, пленки, оттиски следов. Протокол должен быть удостоверен подписями следователя и всех лиц, участвующих в производстве соответствующего действия, которые при этом вправе давать свои замечания на запись в протоколе <*>.

<*> Неподписание каждой страницы протокола переводчиком рассматривается как существенное нарушение уголовно-процессуального закона // БВС. 1997. N 11. С. 13.

Пункт 9 ст. 166 УПК содержит новое правило, которое призвано обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников и близких лиц. В этих целях в протоколе не приводятся данные о личности потерпевшего, его представителя, свидетеля. Следователь с согласия прокурора выносит постановление, в котором приводятся причины принятия решения о сохранении в тайне этих сведений, называется псевдоним участника данного действия и приводится образец его подписи, которым он в дальнейшем будет пользоваться. Постановление помещается в запечатанный конверт, который приобщается к делу.

В отличие от ранее действовавшего УПК РСФСР (ст. 142) факт отказа подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего или иного лица, участвующего в следственном действии, должен быть удостоверен не только самим следователем, но и защитником, законным представителем или понятыми, если они участвовали в этом действии. Об этом должна быть сделана соответствующая запись в протоколе. В протоколе должны быть изложены объяснения лица, отказавшегося подписать этот протокол.

Если подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель не могут подписать протокол в силу физических недостатков или состояния здоровья, ознакомление с текстом протокола этих лиц производится в присутствии защитника, законного представителя или понятых, которые своими подписями подтверждают содержание протокола и факт невозможности его подписания. От приглашения постороннего лица, которое с согласия допрошенного удостоверит своей подписью правильность записи его показаний, новый УПК отказался <*>.

<*> Протоколы следственных действий см. в гл. 57 УПК.

Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия (ст. 165 УПК). В установленных законом случаях следователь с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о производстве следственного действия, о чем выносится соответствующее постановление <*>.

<*> Подробнее см. в гл. 25 учебника.

Указанное ходатайство подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня по месту производства следствия или следственного действия не позднее 24 часов с момента его поступления. В судебном заседании вправе участвовать прокурор и следователь. По результатам рассмотрения ходатайства судья выносит постановление об его удовлетворении или об отказе с приведенным мотивов этого отказа.

В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска, выемки в жилище, а также личного обыска не терпит отлагательства, указанные действия могут быть произведены на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь должен в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомить об этом прокурора и судью. К уведомлению прилагается копия постановления о производстве следственного действия и протокол производства этого действия. Получив уведомление, судья в срок не позднее 24 часов должен проверить законность произведенного действия. В случае признания действия незаконным все доказательства, полученные в ходе его производства, признаются недопустимыми (ст. 75 УПК).

Участие в следственных действиях специалиста, переводчика, понятых (ст. ст. УПК). Для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов дела, постановке вопросов эксперту, разъяснении участникам вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, следователь привлекает специалиста - лицо, обладающее специальными знаниями (ст. 168 УПК).

Перед началом следственного действия следователь удостоверяется в компетенции специалиста и его отношениях с подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, а также разъясняет его права и ответственность. Специалист вправе отказаться от участия в производстве следственного действия, если он не обладает необходимыми познаниями. Участвуя в производстве следственного действия, специалист вправе с разрешения следователя задавать вопросы его участникам, знакомиться с протоколом этого действия, делать заявления и замечания, приносить жалобы на действия и решения, ограничивающие его права (ст. 58 УПК).

Для обеспечения принципа языка судопроизводства на предварительном следствии по постановлению следователя в деле участвует переводчик - лицо, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода. Права и обязанности переводчика определены ст. 59 УПК.

Перед началом участия переводчика в производстве следственного действия следователь должен удостовериться в его компетенции и разъяснить ему эти права и ответственность.

В ст. 170 УПК названы следственные действия, которые производятся с участием понятых. К их числу относятся: наложение ареста на имущество, осмотр, осмотр и эксгумация трупа, следственный эксперимент, обыск, личный обыск, осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений, осмотр и прослушивание фонограмм, предъявление для опознания, проверка показаний на месте.

При производстве иных следственных действий понятые участвуют только в том случае, когда по ходатайству участников или инициативе следователя будет принято соответствующее решение. Процессуальные условия участия понятых таковы.

Понятым должно быть не заинтересованное в исходе дела лицо, которое удостоверяет факт производства следственного действия, его содержание, ход и результаты.

Понятых должно быть не менее двух.

Перед началом следственного действия следователь должен разъяснить понятым цели следственного действия, их права и ответственность (ст. 60 УПК).

В УПК введено правило о не привлечении понятых к участию в следственном действии. Это может иметь место в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в том случае, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей.

При отсутствии понятых должны применяться технические средства фиксации хода и результатов следственного действия. При невозможности применения этих средств должна быть сделана соответствующая запись в протоколе.

ГЛАВА 25

СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ <*>

<*> В УПК по значимости процессуального действия глава "Привлечение в качестве обвиняемого. Предъявление обвинения" помещена ранее глав, регулирующих производство следственных действий. В учебных целях мы изменяем последовательность изложения, так как на практике именно в результате проведения следственных действий следователь получает достаточные данные для привлечения лица в качестве обвиняемого.

§ 1. Осмотр. Освидетельствование.

Следственный эксперимент

В целях обнаружения следов преступления и других вещественных доказательств, выяснения обстановки, а равно иных обстоятельств, имеющих значение для дела, следователь производит осмотр места происшествия, жилища, иного помещения, предметов, документов (ст. 176 УПК).

Как правило, осмотр является неотложным следственным действием, и промедление с его производством может повлечь за собой изменение обстановки, исчезновение следов преступления и лица, которым оно было совершено, а также иных вещественных доказательств. В случаях, не терпящих отлагательства, осмотр места происшествия может быть произведен до возбуждения уголовного дела. Все виды следственного осмотра проводятся с участием понятых, за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК. Производя осмотр, следователь обращает их внимание на обстоятельства, которые должны быть зафиксированы в протоколе. При необходимости к участию в осмотре могут быть привлечены обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель и специалист.

Участвуя в осмотре, эти лица могут обращать внимание следователя на необходимость отражения в протоколе тех или иных обстоятельств, имеющих значение для дела. Специалист оказывает помощь следователю в обнаружении и закреплении доказательств, а также дает пояснения по поводу обстоятельств, связанных с их обнаружением.

Осмотр производится, как правило, в дневное время. Осмотр предметов и документов, обнаруженных при обыске или выемке на месте происшествия, местности и в помещении, производится по месту выполнения соответствующего следственного действия. В таком случае результаты осмотра фиксируются в протоколе указанного следственного действия. Если для осмотра предметов или документов требуется продолжительное время или имеются иные основания, следователь производит осмотр по месту производства следствия.

В ходе осмотра следователь производит измерения, фотографирование, киносъемку, составляет планы и схему, изготовляет слепки и оттиски следов.

В необходимых случаях изымаемые при осмотре предметы должны быть упакованы и опечатаны.

Осмотр оформляется соответствующим протоколом. После прочтения протокол подписывается следователем и всеми участниками осмотра, а также присутствующими при этом лицами. В протоколе отмечается, производилась ли фотосъемка, снимались ли слепки и что прилагается к протоколу.

В том случае, если осмотр предметов и документов требует продолжительного времени или их осмотр на месте затруднен, такие предметы и документы должны быть изъяты, упакованы, опечатаны и заверены подписями следователя и понятых на месте осмотра. В протоколе осмотра должны быть приведены индивидуальные признаки и особенности этих предметов.

Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или по судебному решению (ст. 177 УПК). Правило о производстве осмотра жилища по судебному решению будет действовать с 1 января 2004 г. (см. ст. 10 Федерального закона "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации").

Осмотр трупа. Эксгумация. Осмотр трупа может быть самостоятельным следственным действием либо осуществляться в ходе другого действия, например, осмотра местности, жилища.

Следователь производит осмотр с участием понятых, судебно-медицинского эксперта либо врача. Осмотр трупа судебно-медицинским экспертом или другим специалистом не заменяет последующего производства экспертизы. Неопознанные трупы должны быть сфотографированы и дактилоскопированы. Их кремирование не допускается.

При необходимости может быть произведена эксгумация - извлечение трупа из места захоронения. Целью этого действия может служить необходимость осмотра трупа, предъявление трупа для его опознания, направление на экспертизу в порядке п. 1 ст. 196 УПК.

О производстве эксгумации следователь должен вынести постановление, которое доводится до сведения близких родственников или иных родственников покойного (п. п. 4, 37 ст. 5 УПК). В том случае, если они возражают против эксгумации, разрешение на ее проведение должно быть получено от суда (ст. 178 УПК).

Освидетельствование. Для обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для дела, если для этого не требуется производства экспертизы, проводится освидетельствование. Это следственное действие производится в отношении обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего. Освидетельствованию может быть подвергнут и свидетель, но только с его согласия, за исключением случаев, когда это необходимо для оценки достоверности его показаний (ст. 179 УПК).

О производстве освидетельствования составляется постановление, которое является обязательным для названных в нем лиц.

Освидетельствование производится следователем, а при необходимости врачом или иным специалистом.

В тех случаях, когда освидетельствование сопряжено с обнажением освидетельствуемого, оно производится врачом в присутствии понятых того же пола. Следователь, если он другого пола, при этом не присутствует. При освидетельствовании не могут проводиться действия, унижающие достоинство или опасные для здоровья освидетельствуемого лица.

Фотографирование, видеозапись, киносъемка могут быть произведены только с согласия освидетельствуемого лица (п. 5 ст. 179).

О проведенном освидетельствовании составляется протокол с соблюдением требований ст. 180 УПК.

Следственный эксперимент. Следственный эксперимент - это следственное действие, проводимое в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для дела или получения новых данных, путем воспроизведения действий, обстановки и иных обстоятельств определенного события и совершения необходимых опытных действий. Чаще всего он проводится для проверки данных, уже имеющихся в деле: показаний о видимости, слышимости, возможности совершения определенных действий, механизма образования тех или иных следов и т. д. Эксперимент может быть использован также следователем для проверки возникающих по делу версий.

Условия и порядок производства этого следственного действия регламентированы ст. 181 УПК.

В следственном эксперименте могут участвовать обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель, а в необходимых случаях и специалист. При производстве эксперимента обязательно присутствие понятых. В процессе этого следственного действия могут производиться изменения, фотографирование, киносъемка, составляться планы и схемы.

При проведении следственного эксперимента не допускаются действия, создающие опасность для здоровья участвующих в нем лиц.

О производстве следственного эксперимента составляется протокол, в котором подробно описываются его ход и результаты.

§ 2. Обыск. Выемка. Наложение ареста на почтово-телеграфные

отправления. Контроль и запись переговоров

Обыск представляет собой следственное действие, направленное на отыскание и изъятие орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступным путем, а также других предметов и документов, которые могут иметь значение для дела. Обыск может производиться для обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов.

В соответствии с законом обыск проводится в тех случаях, когда имеются достаточные данные полагать, что названные предметы и документы находятся в каком-либо помещении, ином месте или у какого-либо лица (п. 1 ст. 182 УПК).

Конституция РФ устанавливает, что никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения (ст. 25) <*>.

<*> Статья 10 Федерального закона "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" устанавливает, что это правило вводится в действие с 1 января 2004 г.

Для получения судебного решения на обыск прокурор или следователь по согласованию с прокурором должен обратиться в суд, представив при этом материалы, обосновывающие необходимость производства этого действия. Судья обязан рассмотреть поступившие материалы незамедлительно. По результатам рассмотрения судья выносит мотивированное постановление о разрешении производства обыска или об отказе в этом. Решение об отказе может быть обжаловано в вышестоящий суд <*>.