Уголовно-процессуальное право Российской Федерации, учебник (стр. 17 )

Правоотношения в области оказания правовой помощи в расследовании и рассмотрении уголовных дел между государствами как субъектами международного права, обладающими суверенитетом на своей национальной территории и независимостью в международных отношениях, складываются на основе заключенных между ними двусторонних и многосторонних договоров (конвенций), а также их национального (внутреннего) законодательства.

В части пятой нового УПК РФ впервые в российском законодательстве закреплены нормы, регулирующие различные аспекты международного сотрудничества в сфере уголовного судопроизводства, - оказание правовой помощи; выдачу лица для уголовного преследования или исполнения приговора; передачу лица, осужденного к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является (ст. ст. УПК).

Кроме того, Российской Федерацией по рассматриваемому вопросу заключены двусторонние и многосторонние договоры (конвенции) с другими странами.

Государство должно выполнять обязанности, возложенные на него международным договором, после вступления этого договора в силу в целом и для конкретного государства. Обычно для вступления договора в силу недостаточно лишь его подписания уполномоченными органами или лицами договаривающихся государств. Например, подписанные Российской Федерацией международные договоры, предметом которых являются основные права и свободы человека и гражданина, подлежат ратификации. Равным образом подлежат ратификации международные договоры России, при заключении которых стороны условились о последующей ратификации (ст. 15 Федерального закона от 01.01.01 г. "О международных договорах Российской Федерации") <*>. В соответствии с Конституцией РФ ратификация международных договоров РФ осуществляется в форме федерального закона (ст. ст. 105, 106 Конституции РФ; ст. 14 Федерального закона "О международных договорах Российской Федерации").

<*> СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757. См. также: Комментарий к Федеральному закону "О международных договорах Российской Федерации". М., 1996.

После ратификации международного договора и вступления его в силу он становится составной частью правовой системы Российской Федерации (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ), поэтому при выборе нормы, подлежащей применению в конкретном правоотношении (УПК РФ или соответствующий международный договор), следует учитывать, что если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные российским законом (например, УПК), то применяются правила международного договора.

В настоящее время в России действуют двусторонние договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные ею (или СССР, правопреемником которого в международных отношениях является Россия) с Азербайджаном, Албанией, Алжиром, Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Грецией, Грузией, Ираком, Ираном, Йеменом, Кипром, Киргизией, Китаем, КНДР, Кубой, Латвией, Литвой, Молдавией, Монголией, Польшей, Румынией, Тунисом, Финляндией, Чехословакией, Эстонией и Югославией <*>. Постоянно проводится работа по заключению таких договоров и с другими странами.

<*> См.: Сборник международных договоров РФ по оказанию правовой помощи. М., 1996. Международно-правовые аспекты экстрадиции. Сборник документов. М., 2000; Договор между РФ и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам // СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 229; Договор между РФ и КНР о выдаче // СЗ РФ. 1999. N 14. Ст. 1668; Договор между РФ и Республикой Индией о выдаче // СЗ РФ. 2000. N 28. Ст. 2883; Договор между РФ и Республикой Индией о взаимной правовой помощи по уголовным делам // СЗ РФ. 2000. N 28. Ст. 2884; Договор между РФ и Исламской Республикой Иран о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам // СЗ РФ. 2000. N 47. Ст. 4579; Договор между РФ и Канадой о взаимной правовой помощи по уголовным делам // СЗ РФ. 2001. N 9. Ст. 788; Договор между РФ и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам // СЗ РФ. 2002. N 7. Ст. 634; Договор между РФ и Республикой Корея о взаимной правовой помощи по уголовным делам // СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2103; Договор с Королевством Испания об оказании правовой помощи по уголовным делам (Федеральный закон о ратификации см.: СЗ РФ. 2000. N 41. Ст. 4039).

Вопросы выдачи обычно регламентируются в соответствующем договоре о правовой помощи, однако с некоторыми странами, например с Китаем, Россия заключила два договора - один о правовой помощи по гражданским и уголовным делам, а другой - о выдаче <*>.

<*> См.: Сборник международных договоров РФ по оказанию правовой помощи. С. ; Международно-правовые аспекты экстрадиции. Сборник документов. М., 2000. С.

После распада СССР и образования на его бывшей территории 15 суверенных государств, учитывая сложившуюся за многие годы общность не только политических, экономических (хозяйственных), социальных интересов, но и общность интересов криминальных структур, остро встал вопрос о возможности и порядке сношения судов, прокуроров, следователей и органов дознания России с соответствующими органами новых суверенных государств (ранее эти вопросы решались на основании ст. 31 УПК РСФСР). Поэтому 22 января 1993 г. в Минске представителями государств - членов СНГ - Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Молдавии, Российской Федерации, Таджикистана, Туркмении, Узбекистана и Украины была подписана Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (далее - Конвенция СНГ) <*>. Вначале Конвенция была ратифицирована Казахстаном (31 марта 1993 г.), Узбекистаном (6 мая 1993 г.), Арменией (22 июня 1993 г.), Белоруссией (10 июля 1993 г.), Туркменистаном (22 декабря 1993 г.) и 19 мая 1994 г. вступила в силу. Российская Федерация ратифицировала Конвенцию СНГ 4 августа 1994 г. <**>, и для нее Конвенция вступила в силу 10 декабря 1994 г. 11 июля 1996 г. к Конвенции присоединились Азербайджан и Грузия.

<*> СЗ РФ. 1995. N 17. Ст. 1472.

<**> СЗ РФ. 1995. N 15. Ст. 1684.

28 марта 1997 г. был подписан Протокол к Конвенции СНГ, которым в ее текст внесены некоторые изменения и дополнения <*>. Данный протокол вступил в силу 17 сентября 1999 г. в том же порядке, что и сама Конвенция, т. е. после его ратификации государствами-участниками и сдачи на хранение правительству Белоруссии третьей ратификационной грамоты. Российская Федерация ратифицировала Протокол 8 октября 2000 г., и для нее он вступил в силу 9 января 2001 г. <**>.

<*> Вопросы расследования преступлений. Справочное пособие. М., 1997. С. ; Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1997. N 8.

<**> СЗ РФ. 2000. N 41. Ст. 4036.

Для практического выполнения положений двусторонних договоров и многосторонних конвенций органы прокуратуры, внутренних дел и иные органы стран-участниц заключают между собой соглашения о правовой помощи и сотрудничестве, в которых конкретизируют свои полномочия <*>.

<*> Вопросы расследования преступлений... С. ; Сборник международных соглашений МВД России. М., 1996.

Вопросы оказания правовой помощи, выдачи и уголовного преследования между странами - членами Совета Европы также решаются на основе международных договоров. 13 декабря 1957 г. в Париже была открыта для подписания Европейская конвенция о выдаче (в Страсбурге 15 октября 1975 г. был подписан Дополнительный протокол к названной Конвенции, а 17 марта 1978 г. - Второй дополнительный протокол к этой Конвенции). 20 апреля 1959 г. в Страсбурге была открыта для подписания Европейская конвенция о взаимной правовой помощи по уголовным делам (17 марта 1978 г. в Страсбурге же был подписан Дополнительный протокол к Европейской конвенции).

Европейская конвенция о выдаче (вступила в силу 18 апреля 1960 г.), участниками которой в настоящее время являются около 30 государств, определяет обязательства, условия и порядок взаимной выдачи лиц, в отношении которых ведется уголовное преследование или которые разыскиваются для приведения в исполнение приговора или постановления о задержании <*>. Тесно связанная с ней Европейская конвенция о взаимной правовой помощи по уголовным делам (вступила в силу 12 июня 1962 г.), участниками которой являются более 25 государств, регулирует комплекс вопросов, касающихся оказания правовой помощи на взаимной основе в вопросах уголовного преследования <**>.

<*> СЗ РФ. 2000. N 23. Ст. 2348.

<**> СЗ РФ. 2000. N 23. Ст. 2349.

В Заключении N г.) по заявке России на вступление в Совет Европы Парламентская Ассамблея Совета Европы (ПАСЕ) указала, что она принимает к сведению намерение Российской Федерации при вступлении подписать и ратифицировать ряд Европейских конвенций, в том числе касающихся выдачи преступников и взаимной помощи в уголовно-правовой сфере <*>. Распоряжением Президента РФ от 3 сентября 1996 г. N 458-рп Министерству иностранных дел России было поручено подписать от имени Российской Федерации с оговорками и заявлениями Европейские конвенции о выдаче и о взаимной правовой помощи по уголовным делам и Дополнительные протоколы к ним <**>, что и было сделано в г. Страсбурге 7 ноября 1996 г., а 2 июля 1997 г. Президент РФ, реализуя предоставленное ему п. "г" ст. 84 и ст. 104 Конституции РФ право законодательной инициативы, внес в Государственную Думу Федерального Собрания РФ проект федерального закона об их ратификации.

<*> Российская юстиция. 1996. N 4. С

<**> СЗ РФ. 1996. N 37. Ст. 4286.

Перечисленные документы 25 октября 1999 г. с определенными оговорками и заявлениями были ратифицированы Российской Федерацией и с 9 марта 2000 г. вступили для нее в силу <*>.

<*> СЗ РФ. 1999. N 43. Ст. ст. 5129, 5132.

Участие России в указанных конвенциях Совета Европы создает основу для практического решения комплекса уголовно-процессуальных вопросов во взаимодействии более чем с двадцатью странами, с которыми не заключены соответствующие двусторонние соглашения.

Со дня вступления в силу для Российской Федерации ратифицированных ею европейских конвенций о выдаче и о взаимной правовой помощи по уголовным делам они имеют преимущество перед положениями любых двусторонних договоров, конвенций или соглашений, регулирующих выдачу и взаимную правовую помощь по уголовным делам между Российской Федерацией и соответствующими иностранными государствами - участниками этих конвенций. Страны - участницы конвенций могут заключать между собой двусторонние или многосторонние соглашения только для того, чтобы дополнить положения европейских конвенций или облегчить применение содержащихся в них принципов (п. 1 и п. 2 ст. 28 Европейской конвенции о выдаче; п. п. 1 и 3 ст. 26 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам).

В последующих параграфах данной главы отдельные вопросы международного сотрудничества в сфере уголовного судопроизводства рассматриваются на основе норм УПК и ратифицированных Россией Конвенции СНГ и Европейских конвенций 1957 и 1959 гг.

§ 2. Выдача лица для уголовного преследования

или исполнения приговора

В соответствии со ст. 56 Конвенции СНГ выдача странами-участницами правонарушителей для привлечения к уголовной ответственности производится за такие деяния, которые по законам запрашиваемой и запрашивающей договаривающихся сторон являются наказуемыми (принцип двойной криминальности) <*> и за совершение которых предусматривается наказание в виде лишения свободы на срок не менее одного года или более тяжкое наказание. Выдача для приведения приговора в исполнение производится за такие деяния, которые в соответствии с законодательством обоих государств являются наказуемыми и за совершение которых лицо, выдача которого требуется, было приговорено к лишению свободы на срок не менее шести месяцев или к более тяжкому наказанию.

КонсультантПлюс: примечание.

Вопросы, касающиеся выдачи лица для уголовного преследования, рассмотрены также в статье "Выдача обвиняемых и осужденных", включенной в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", N 2, 1999.

<*> В сентябре 1993 г. Генеральная прокуратура РФ получила просьбу азербайджанской стороны о выдаче бывшего президента Муталибова. Рассмотрев ходатайство, Генеральная прокуратура РФ пришла к выводу, что формулировки обвинения А. Муталибова не соответствуют законам РФ. Приведенные в нем факты не убеждали в том, что А. Муталибовым были совершены преступления, в которых он обвинялся. Постановление о выдаче не было принято. См.: Лукашук право. Особенная часть. М., 1997. С. 263.

Направление Российской Федерацией запроса иностранному государству о выдаче лица, находящегося на его территории, для уголовного преследования или исполнения приговора производится на основании международного договора с этим государством или письменного обязательства Генерального прокурора РФ выдавать в будущем на основе принципа взаимности этому государству лиц в соответствии с законодательством России. Направление запроса о выдаче лица на основе принципа взаимности осуществляется, если в соответствии с законодательством обоих государств деяние, в связи с которым направлен запрос о выдаче, является уголовно наказуемым и за его совершение либо предусматривается наказание в виде лишения свободы на срок не менее одного года или более тяжкое наказание - в случае выдачи для уголовного преследования, либо лицо осуждено к лишению свободы на срок не менее шести месяцев - в случае выдачи для исполнения приговора (ч. 1 и ч. 2 ст. 460 УПК).

Российская Федерация в соответствии с заключенным ею международным договором или на основе принципа взаимности может выдать иностранному государству иностранного гражданина или лицо без гражданства, находящихся на территории России, для уголовного преследования или исполнения приговора за деяния, которые являются уголовно наказуемыми по УК и законам иностранного государства, направившего запрос о выдаче лица. Выдача лица на основе принципа взаимности означает, что в соответствии с заверениями иностранного государства, направившего запрос о выдаче, можно ожидать, что в аналогичной ситуации по запросу Российской Федерации будет произведена выдача (ч. 1 и ч. 2 ст. 462 УПК).

Выдача Россией лица, находящегося на ее территории, может быть произведена в случаях:

1) если уголовный закон предусматривает за совершение этих деяний наказание в виде лишения свободы на срок свыше одного года или более тяжкое наказание, когда выдача лица производится для уголовного преследования;

2) если лицо, в отношении которого направлен запрос о выдаче, осуждено к лишению свободы на срок не менее шести месяцев или к более тяжкому наказанию;

3) когда иностранное государство, направившее запрос, может гарантировать, что лицо, в отношении которого направлен запрос о выдаче, будет преследоваться только за преступление, которое указано в запросе, и после окончания судебного разбирательства и отбытия наказания сможет свободно покинуть территорию данного государства, а также не будет выслано, передано либо выдано третьему государству без согласия Российской Федерации (ч. 3 ст. 462 УПК).

Выдача не допускается, если:

1) лицо, в отношении которого поступил запрос иностранного государства о выдаче, является гражданином России. В силу ч. 1 ст. 61 Конституции РФ и ч. 1 ст. 13 УК граждане Российской Федерации, совершившие преступление на территории иностранного государства, не подлежат выдаче этому государству;

2) лицу, в отношении которого поступил запрос иностранного государства о выдаче, предоставлено убежище в России в связи с возможностью преследований в данном государстве по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или по политическим убеждениям. Российская Федерация предоставляет политическое убежище иностранным гражданам и лицам без гражданства, ищущим убежище и защиту от преследования или реальной угрозы стать жертвой преследования в стране своей гражданской принадлежности или в стране своего обычного местожительства за общественно-политическую деятельность и убеждения, которые не противоречат демократическим принципам, признанным мировым сообществом, нормам международного права (ст. 63 Конституции РФ) <*>;

<*> См.: Положение о порядке предоставления Российской Федерацией политического убежища, утв. Указом Президента РФ от 01.01.01 г. N 746 // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3601.

3) в отношении указанного в запросе лица на территории России за то же самое деяние вынесен вступивший в законную силу приговор или прекращено производство по уголовному делу (см. п. 4 и п. 5 ч. 1 ст. 27 УПК);

4) в соответствии с российским законодательством уголовное дело не может быть возбуждено или приговор не может быть приведен в исполнение вследствие истечения сроков давности или по иному законному основанию (ст. ст. 78, 83 УК; ст. ст. 24, 27 УПК);

5) имеется вступившее в законную силу решение российского суда о наличии препятствий для выдачи данного лица в соответствии с законодательством и международными договорами Российской Федерации (ч. 1 ст. 464 УПК).

В выдаче лица может быть отказано, если:

1) деяние, послужившее основанием для запроса о выдаче, не является по уголовному закону преступлением;

2) деяние, в связи с которым направлен запрос о выдаче, совершено на территории России или против интересов России за пределами ее территории;

3) за то же самое деяние в Российской Федерации осуществляется уголовное преследование лица, в отношении которого направлен запрос о выдаче;

4) уголовное преследование лица, в отношении которого направлен запрос о выдаче, возбуждается в порядке частного обвинения (см. ч. 2 ст. 20 УПК; ч. 2 ст. 464 УПК). Если выдача лица не производится, то Генеральная прокуратура РФ уведомляет об этом компетентные органы соответствующего иностранного государства с указанием оснований отказа (ст. 464 УПК).

В Конвенции СНГ предусмотрено, что выдача не производится (ст. 57), если:

а) лицо, выдача которого требуется, является гражданином запрашиваемого государства <*>;

<*> указывает на то, что "нередко утверждают, будто общепризнанным правилом является невыдача собственных граждан. Думается, что это не совсем так. Законы многих стран действительно содержат такую норму... Но есть и государства, которые в принципе допускают выдачу собственных граждан (Великобритания, США, Канада)". См.: Лукашук . соч. С.

б) на момент получения требования о выдаче уголовное преследование согласно законодательству запрашиваемого государства не может быть возбуждено или приговор не может быть приведен в исполнение вследствие истечения срока давности либо по иному законному основанию (см. ст. ст. 78, 83 УК; ст. ст. 24, 27 УПК);

в) в отношении лица, выдача которого требуется, на территории запрашиваемого государства были вынесены приговор или постановление о прекращении производства по делу, вступившие в законную силу (см. ч. 1 ст. 50 Конституции РФ; ч. 2 ст. 6 УК; п. 4 и п. 5 ч. 1 ст. 27 УПК);

г) преступление в соответствии с законодательством запрашивающего и запрашиваемого государства преследуется в порядке частного обвинения - по заявлению потерпевшего (например, см. ч. 2 ст. 20 УПК).

Кроме того, в выдаче может быть отказано, если преступление, в связи с которым требуется выдача, совершено на территории запрашиваемого государства (п. 2 ст. 57 Конвенции СНГ), а также если удовлетворение просьбы о выдаче может нанести ущерб суверенитету или безопасности запрашиваемого государства либо противоречит его законодательству (ст. 19 Конвенции СНГ).

Много схожих с Конвенцией СНГ положений содержится и в Европейской конвенции о выдаче 1957 г., которая в то же время регламентирует вопросы выдачи более детально.

Государства-участники Европейской конвенции приняли на себя обязательство выдавать друг другу при условии соблюдения положений и условий, изложенных в Конвенции, всех лиц, в отношении которых компетентные органы запрашивающей стороны осуществляют судопроизводство в связи с каким-либо преступлением или которые разыскиваются указанными органами для приведения в исполнение приговора или постановления об аресте (ст. 1) <*>.

<*> Учитывая различия в национальном законодательстве стран-участниц, выражение "постановление об аресте" в тексте Европейской конвенции "означает любое постановление, предусматривающее лишение свободы и вынесенное судом в дополнение к приговору о тюремном заключении или вместо него" (ст. 25).

В целом в силу ст. 2 Европейской конвенции выдача осуществляется в отношении преступлений, наказуемых в соответствии с законодательством запрашивающей и запрашиваемой сторон лишением свободы или в соответствии с постановлением об аресте на максимальный срок по крайней мере в один год, или более серьезным наказанием. В тех случаях, когда осуждение и тюремное заключение или постановление об аресте имеют место на территории запрашивающего государства, установленный срок наказания должен составлять не менее четырех месяцев.

Если просьба о выдаче включает ряд отдельных преступлений, каждое из которых наказуемо в соответствии с законодательством как запрашивающей, так и запрашиваемой стороны лишением свободы или подпадает под постановление об аресте, однако некоторые из них не отвечают условию в отношении срока наказания, которое может быть установлено, запрашиваемое государство также имеет право осуществить выдачу за остальные преступления. При этом данное право распространяется также на преступления, наказуемые лишь денежными санкциями (ч. 2 ст. 2 Европейской конвенции о выдаче в редакции Второго дополнительного протокола 1978 г.).

Ратифицировав Европейскую конвенцию и принимая на себя обязательство производить выдачу правонарушителей, Российская Федерация оставила за собой право отказать в выдаче, когда:

а) выдача лица запрашивается в целях привлечения к ответственности в чрезвычайном суде или в порядке упрощенного судопроизводства либо в целях исполнения приговора, вынесенного чрезвычайным судом или в порядке упрощенного судопроизводства, когда имеются основания полагать, что в ходе такого судопроизводства этому лицу не будут или не были обеспечены минимальные гарантии, предусмотренные в ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах <*> и в ст. ст. 2, 3 и 4 Протокола N 7 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод <**>. При этом в понятия "чрезвычайный суд" и "порядок упрощенного судопроизводства" не включается какой-либо международный уголовный суд, полномочия и компетенция которого признаны Российской Федерацией;

<*> БВС. 1994. N 12. С. 7.

<**> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3835.

б) имеются серьезные основания полагать, что лицо, в отношении которого поступил запрос о выдаче, было или будет подвергнуто в запрашивающем государстве пыткам или другим жестоким, бесчеловечным или унижающим достоинство видам обращения или наказания либо что этому лицу в процессе уголовного преследования не были или не будут обеспечены минимальные гарантии, предусмотренные в ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах и в ст. ст. 2, 3 и 4 Протокола N 7 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод;

в) исходя из соображений гуманности, имеются достаточные основания полагать, что выдача лица может повлечь для него серьезные осложнения по причине его преклонного возраста или состояния здоровья;

г) выдача конкретных лиц может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации, ее безопасности, общественному порядку и другим существенно важным интересам. При ратификации Россией Европейской конвенции было отмечено, что преступления, в связи с которыми выдача не может быть произведена, устанавливаются федеральным законом <*>.

<*> В настоящее время специальное законодательство по этому вопросу отсутствует.

Статья 3 Европейской конвенции предусматривает, что выдача не осуществляется, если преступление, в отношении которого она запрашивается, рассматривается запрашиваемой стороной в качестве политического преступления или в качестве преступления, связанного с политическим преступлением. Это же правило применяется тогда, когда запрашиваемая сторона имеет достаточные основания считать, что запрос о выдаче в связи с обычным уголовным преступлением был подан с целью преследования или наказания лица в связи с его расой, религией, национальностью или политическими убеждениями, или что положению этого лица может быть нанесен ущерб по любой из этих причин. Запрет выдачи в данном случае продиктован необходимостью охраны прав и свобод человека, гарантированных международным правом.

В Европейской конвенции специально оговорено, что обвинение в убийстве или попытке убийства главы государства или члена его семьи не рассматривается в качестве политического преступления для целей Конвенции, т. е. не препятствует выдаче.

Ратифицируя Конвенцию и Дополнительный протокол, Россия заявила, что хотя ее законодательство не содержит понятия "политическое преступление", но во всех случаях при решении вопроса о выдаче целый ряд преступлений, предусмотренных в многосторонних международных договорах <*>, Российская Федерация не будет рассматривать в качестве "политических преступлений" или "преступлений, связанных с политическими преступлениями", выдача за которые не допускается.

<*> Статья 1 Дополнительного протокола 1975 г. к Европейской конвенции о выдаче для целей применения ст. 3 Конвенции не считает политическими преступления, указанные в Конвенции о предупреждении преступления геноцида и наказании за него 1948 г., Женевских конвенциях 1949 г. об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях (ст. 50), об улучшении участи раненых, больных и лиц, потерпевших кораблекрушение, из состава вооруженных сил на море (ст. 51), об обращении с военнопленными (ст. 130); о защите гражданского населения во время войны (ст. 147), а равно любые сравнимые нарушения законов войны, действующих при вступлении Дополнительного протокола в силу, и обычаев войны, существующих на это время, которые еще не предусмотрены вышеупомянутыми положениями Женевских конвенций. Российской Федерацией дополнительно названы преступления против человечества, предусмотренные ст. II и III Конвенции о пресечении преступления апартеида и наказании за него 1973 г. и ст. 1 и ст. 4 Конвенции против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания 1984 г.; преступления, предусмотренные Международной конвенцией о борьбе с захватом заложников 1979 г.; правонарушения, предусмотренные Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г., а также ряд правонарушений, предусмотренных Конвенциями по вопросам авиации 1970, 1971, 1988 гг. и некоторыми другими многосторонними международными договорами.

Выдача в связи с воинскими преступлениями, которые не являются преступлениями в соответствии с обычным уголовным правом, исключается из сферы применения Европейской конвенции (ст. 4).

Если преступление, в связи с которым запрашивается выдача, наказуемо смертной казнью в соответствии с законом запрашивающего государства и если в отношении такого преступления смертная казнь не предусматривается законом запрашиваемого государства или обычно не приводится в исполнение, в выдаче может быть отказано, если запрашивающее государство не предоставит таких гарантий, что смертный приговор не будет приведен в исполнение, которые запрашиваемое государство считает достаточными (ст. 11 Европейской конвенции о выдаче) <*>.

<*> В Конвенции СНГ общепринятое правило о том, что выданное лицо не может быть приговорено к смертной казни, отсутствует, хотя в литературе отмечается, что в практике Генеральной прокуратуры РФ это правило применяется. Например, бывший министр обороны Газиев был заочно приговорен азербайджанским судом к высшей мере наказания. В сентябре 1993 г. Генеральная прокуратура РФ получила ходатайство Прокуратуры Азербайджана о выдаче Р. Газиева, обвиняемого в совершении воинского преступления и хищении государственного имущества в особо крупных размерах. Ссылаясь на Конвенцию СНГ и Договор о правовой помощи с Азербайджаном 1992 г., Генеральная прокуратура РФ приняла решение о выдаче Р. Газиева. При этом было учтено заявление Генерального прокурора Азербайджана о том, что к Р. Газиеву смертная казнь не будет применена. См.: Лукашук . соч. С. 264.

Интернационализация и усиление организованной преступности, рост экспорта капитала с целью легализации (отмывания) преступных доходов и иные подобные явления заставили страны - члены Совета Европы пересмотреть свое первоначально весьма осторожное отношение к возможности выдачи за совершение финансовых преступлений. Статья 5 Европейской конвенции (в редакции Второго дополнительного протокола к ней от 01.01.01 г.) устанавливает положение, согласно которому за преступления в связи с налогами, сборами, пошлинами и валютными операциями выдача преступников осуществляется между странами-участницами, если такое преступление, согласно законодательству запрашиваемой стороны, соответствует преступлению того же характера. При этом в выдаче не может быть отказано на том основании, что законодательство запрашиваемой стороны не предусматривает таких же по характеру налогов или сборов или не содержит таких же по характеру положений, касающихся налогов, сборов, пошлин и валютных операций, как и законодательство запрашивающей стороны.

Европейская конвенция не содержит запрета на выдачу государством собственных граждан, предоставляя, однако, договаривающейся стороне право отказать в выдаче (п. 1а ст. 6). Ратифицируя Конвенцию, Российская Федерация сделала оговорку о применении ею в рассматриваемом случае ч. 1 ст. 61 Конституции РФ.

Европейская конвенция предусматривает также и другие основания, по которым запрашиваемое государство может отказать в выдаче:

а) если предъявлено требование о выдаче лица в связи с преступлением, которое в соответствии с законом запрашиваемого государства считается совершенным полностью или частично на его территории или в месте, рассматриваемом в качестве его территории. При этом в тех случаях, когда преступление, в отношении которого запрашивается выдача, было совершено за пределами территории запрашивающего государства, в выдаче может быть отказано только в том случае, если закон запрашиваемого государства не предусматривает судебного преследования за ту же категорию преступлений в случае совершения за пределами территории последнего или не допускает выдачи за указанное преступление (ст. 7);

б) если компетентные органы запрашиваемого государства ведут в отношении лица судебное преследование в связи с преступлением или преступлениями, по поводу которых запрашивается его выдача (ст. 8);

в) когда запрашивающее государство просит выдать лицо для целей приведения в исполнение приговора или постановления об аресте лица в соответствии с решением, вынесенным в отношении него в его отсутствие, если, по мнению запрашиваемого государства, судебное разбирательство, повлекшее за собой указанное решение, не удовлетворяло минимальным правам на защиту, признанным за любым лицом, обвиняющимся в совершении преступления. Однако выдача осуществляется, если запрашивающее государство представляет заверения, считающиеся достаточными, чтобы гарантировать лицу, в отношении которого имеется просьба о выдаче, право на повторное судебное разбирательство, обеспечивающее соблюдение прав на защиту. Это решение даст право запрашивающему государству либо обеспечить выполнение упомянутого приговора, если обвиняемое лицо против этого не возражает, либо, в случае возражений с его стороны, осуществить судопроизводство против выдаваемого лица (ст. 3 Второго дополнительного протокола 1978 г. к Европейской конвенции о выдаче).

В силу правила non bis in idem <*> выдача не осуществляется, если компетентные органы запрашиваемого государства вынесли окончательное решение в отношении лица, требуемого в связи с преступлением или преступлениями, по поводу которых запрашивается выдача. В выдаче может быть отказано, если компетентные органы запрашиваемого государства вынесли решение не осуществлять или прекратить судебное преследование в отношении того же преступления или преступлений (п. 1 ст. 9 Европейской конвенции о выдаче). Дополнительным протоколом 1975 г. в Европейской конвенции о выдаче правило non bis in idem было детализировано применительно к случаям, когда государство запрашивает выдачу лица, которое находится на территории запрашиваемого государства, однако судебное решение по делу этого лица в связи с преступлением или преступлениями, в отношении которых запрашивается выдача, было вынесено в третьем государстве, являющемся участником Европейской конвенции о выдаче.

<*> Non bis in idem - не дважды за одно и то же; не должно быть двух взысканий за одну провинность. Источник - формула римского права: nemo debet bis puniri pro uno delicto - никто не должен дважды нести наказание за одно преступление. См.: , Боровский латинских крылатых слов. М., 1988. С. 511.

При этом выдача не производится, если:

а) вышеупомянутое судебное решение освобождает его от ответственности;

b) срок заключения или другая мера наказания, вынесенная в его отношении:

1. была полностью применена;

2. стала полностью или в отношении непримененной части предметом помилования или амнистии;

c) суд осудил преступника без наложения санкций (п. 2 ст. 9).

Вместе с тем в рассматриваемых случаях решение о выдаче может быть принято, если:

a) преступление, в отношении которого было вынесено судебное решение, было совершено против лица, учреждения или любого субъекта, имеющего государственный статус в запрашивающем государстве;

b) лицо, в отношении которого было вынесено судебное решение, имело государственный статус в запрашивающем государстве;

с) преступление, в отношении которого было вынесено судебное решение, было совершено полностью или частично на территории запрашивающего государства или в месте, рассматриваемом как его территория (п. 3 ст. 9).

Выдача не производится в случае преступления, в отношении которого в запрашиваемом государстве была объявлена амнистия и по которому это государство обладало компетенцией возбуждать уголовное преследование согласно собственному уголовному законодательству (ст. 4 Второго дополнительного протокола 1978 г. к Европейской конвенции о выдаче), а также когда требуемое лицо в соответствии с законом запрашивающего или запрашиваемого государства не может быть подвергнуто судебному преследованию или наказанию в связи с истечением срока давности (ст. 10 Европейской конвенции о выдаче).

В целях защиты прав и свобод выданного лица в законодательстве устанавливаются пределы его уголовного преследования со стороны запрашивавшего государства.

Лицо, выданное России иностранным государством, не может быть задержано, привлечено в качестве обвиняемого, осуждено без согласия государства, его выдавшего, а также передано третьему государству за преступление, не указанное в запросе о выдаче (за исключением случаев, когда преступление совершено лицом после его выдачи). Однако согласия иностранного государства не требуется, если:

1) выданное им лицо в течение 44 суток со дня окончания уголовного судопроизводства, отбытия наказания или освобождения от него по любому законному основанию не покинуло территорию России (в этот срок не засчитывается время, когда выданное лицо не могло покинуть территорию России не по своей вине);

2) выданное лицо покинуло территорию России, но затем добровольно возвратилось в Россию (ст. 461 УПК).

Без согласия запрашивавшегося государства выданное лицо нельзя привлечь к уголовной ответственности или подвергнуть наказанию за совершенное до его выдачи преступление, за которое оно не было выдано. Кроме того, без согласия запрашивавшегося государства лицо не может быть выдано также третьему государству (ст. 66 Конвенции СНГ; п. 1 ст. 14, ст. 15 Европейской конвенции о выдаче). Правило о пределах уголовного преследования (правило конкретности) установлено для того, чтобы исключить случаи злоупотребления доверием запрашиваемого государства при решении вопроса о возможности выдачи. Например, выдача запрашивается в связи с обвинением в общеуголовном преступлении, а на самом деле лицо хотят привлечь к ответственности за политическое преступление, обвинение в совершении которого исключает выдачу (см. п. 2 ст. 3 Европейской конвенции о выдаче).

Если выданное лицо до истечения одного месяца после окончания уголовного производства, а в случае осуждения - до истечения одного месяца после отбытия наказания или освобождения от него не покинет территорию запрашивавшего государства или если оно туда добровольно возвратится, то согласия запрашивавшегося государства на привлечение данного лица к уголовной ответственности за преступление, совершенное до его выдачи, не требуется. В месячный срок не засчитывается время, в течение которого выданное лицо не могло покинуть территорию запрашивавшего государства не по своей вине, например, в случае болезни, эпидемии и обусловленных ею карантинных мероприятий, отсутствия транспортного сообщения и т. п. (п. 3 ст. 66 Конвенции СНГ). По Европейской конвенции о выдаче рассматриваемый срок равен 45 дням (п. 1(b) ст. 14), при этом запрашивавшему государству предоставлено право принять любые меры, необходимые для выдворения соответствующего лица за пределы своей территории (п. 2 ст. 14).

§ 3. Процессуальный порядок принятия решений о выдаче

Когда компетентным органам заинтересованного в выдаче государства становится известно, что правонарушитель находится на территории иностранного государства, с которым имеется двусторонний договор о выдаче (правовой помощи), либо государства - участника соответствующей многосторонней конвенции, и одновременно отсутствуют обстоятельства, исключающие выдачу, они направляют запрашиваемому государству требование (запрос) о выдаче. Сношения по вопросам выдачи, вытекающие из Конвенции СНГ, осуществляются генеральными прокурорами (прокурорами) стран-участниц (ст. 80). Назначенным органом Российской Федерации по рассмотрению вопросов о выдаче в соответствии с Европейской конвенцией о выдаче является Генеральная прокуратура РФ (ст. 4 Федерального закона от 01.01.01 г. о ратификации этой Конвенции).

Направление Российской Федерацией запроса иностранному государству о выдаче лица, находящегося на его территории. При возникновении необходимости запроса о выдаче и наличии для этого перечисленных оснований и условий все необходимые материалы предоставляются в Генеральную прокуратуру РФ для решения вопроса о направлении в соответствующий компетентный орган иностранного государства запроса о выдаче лица, находящегося на территории данного государства. Запрос о выдаче должен содержать:

1) наименование и адрес запрашивающего органа;

2) полное имя лица, в отношении которого направлен запрос о выдаче, дату его рождения, данные о гражданстве, месте жительства или месте пребывания и другие данные о его личности, а также по возможности описание внешности, фотографию и другие материалы, позволяющие идентифицировать личность;

3) изложение фактических обстоятельств и правовую квалификацию деяния, совершенного лицом, в отношении которого направлен запрос о выдаче, включая сведения о размере причиненного им ущерба, с приведением текста закона, предусматривающего ответственность за это деяние, и обязательным указанием санкций;

4) сведения о месте и времени вынесения приговора, вступившего в законную силу, либо постановления о привлечении в качестве обвиняемого с приложением заверенных копий соответствующих документов.

К запросу о выдаче для уголовного преследования должна быть приложена заверенная копия постановления судьи об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу. К запросу о выдаче для исполнения приговора должны быть приложены заверенная копия приговора с отметкой о вступлении его в законную силу, текст положения уголовного закона, на основании которого лицо осуждено, и справка о неотбытом сроке наказания (ч. чст. 460 УПК; ст. 12 Европейской конвенции о выдаче; ст. 58 Конвенции СНГ).

Исполнение запроса о выдаче лица, находящегося на территории России. Решение о выдаче иностранного гражданина или лица без гражданства, находящихся на территории России, обвиняемых в совершении преступления или осужденных судом иностранного государства, принимается Генеральным прокурором РФ или его заместителем <*>. О принятом решении Генеральный прокурор РФ или его заместитель письменно уведомляют лицо, в отношении которого оно принято, и разъясняют ему право на обжалование данного решения в суд в соответствии со ст. 463 УПК (ч. чст. 462 УПК). Решение Генерального прокурора РФ или его заместителя о выдаче может быть обжаловано в верховный суд республики, краевой или областной суд, суд города федерального значения, суд автономной области или суд автономного округа по месту нахождения лица, в отношении которого принято это решение самим этим лицом, или его защитником в течение 10 суток с момента получения уведомления. Если лицо, в отношении которого принято решение о выдаче, находится под стражей, то администрация места содержания под стражей по получении адресованной суду жалобы немедленно направляет ее в соответствующий суд и уведомляет об этом прокурора. Прокурор в течение 10 суток направляет в суд материалы, подтверждающие законность и обоснованность решения о выдаче лица. Проверка законности и обоснованности решения о выдаче лица производится в течение одного месяца со дня получения жалобы судом, состоящим из трех судей, в открытом судебном заседании с участием прокурора, лица, в отношении которого принято решение о выдаче, и его защитника, если он участвует в уголовном деле. В начале заседания председательствующий объявляет, какая жалоба подлежит рассмотрению, разъясняет присутствующим их права, обязанности и ответственность. Затем заявитель и (или) его защитник обосновывают жалобу, после чего слово предоставляется прокурору. В ходе судебного рассмотрения суд не обсуждает вопросы виновности лица, принесшего жалобу, ограничиваясь проверкой соответствия решения о выдаче данного лица законодательству и международным договорам Российской Федерации. В результате проверки суд выносит одно из следующих определений:

<*> См.: Указание прокуратуры РФ от 01.01.01 г. N 32/35 "О порядке рассмотрения ходатайств иностранных государств об экстрадиции в связи с введением в действие УПК РФ".

1) о признании решения о выдаче лица незаконным или необоснованным и его отмене;

2) об оставлении жалобы без удовлетворения. В случае отмены решения о выдаче лица суд отменяет и меру пресечения, избранную в отношении лица, подавшего жалобу.

Определение суда об удовлетворении жалобы или отказе в этом может быть обжаловано в кассационном порядке в Верховный Суд РФ в течение 7 суток со дня его вынесения (ст. 463 УПК).

Если выдача лица не производится, то Генеральная прокуратура РФ уведомляет об этом компетентные органы соответствующего иностранного государства с указанием оснований отказа в выдаче (ч. 3 ст. 464 УПК).

Отсрочка в выдаче лица и выдача лица на время. В случае, когда иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которого поступил запрос о выдаче, подвергается уголовному преследованию или отбывает наказание за другое преступление на территории Российской Федерации, его выдача может быть отсрочена до прекращения уголовного преследования, освобождения от наказания по любому законному основанию либо до окончания исполнения приговора (ч. 1 ст. 465 УПК; п. 1 ст. 19 Европейской конвенции о выдаче; ст. 63 Конвенции СНГ). Если отсрочка выдачи может повлечь за собой истечение срока давности уголовного преследования (например, ст. 78 УК) или причинить ущерб расследованию преступления, то запрашиваемое к выдаче лицо может быть выдано на время при наличии обязательства соблюдать условия, установленные Генеральным прокурором РФ или его заместителем (ст. 465 УПК). Выданное на время лицо должно быть возвращено после проведения действия по уголовному делу, для которого оно было выдано, но не позднее чем через три месяца со дня передачи лица. В обоснованных случаях указанный срок может быть продлен по решению Генерального прокурора запрашиваемого государства (ст. 64 Конвенции СНГ). Согласно п. 2 ст. 19 Европейской конвенции о выдаче, вместо того, чтобы отложить передачу, запрашиваемое государство может временно выдать требуемое лицо запрашивающему государству в соответствии с условиями, определяемыми на основе соглашения между ними.

При коллизии требований о выдаче лица за одно и то же преступление или за различные преступления, т. е. когда требования поступили от нескольких государств, запрашиваемое государство самостоятельно решает, какое из этих требований должно быть удовлетворено (ст. 65 Конвенции СНГ). При этом оно должно принять свое решение с учетом всех обстоятельств, и особенно относительно тяжести и места совершения преступления, соответствующих дат просьб, гражданства требуемого лица и возможности последующей выдачи другому государству (ст. 17 Европейской конвенции о выдаче). В Российской Федерации решение о том, какой из запросов подлежит удовлетворению, принимает Генеральный прокурор РФ или его заместитель (ч. 7 ст. 462 УПК).

Избрание или применение избранной меры пресечения для обеспечения возможной выдачи лица, передача выдаваемого лица, передача документов. При получении от иностранного государства запроса о выдаче лица, если при этом не представлено решение судебного органа об избрании в отношении данного лица меры пресечения в виде заключения под стражу, прокурор в целях обеспечения возможности выдачи лица решает вопрос о необходимости избрания ему меры пресечения в порядке, предусмотренном УПК РФ (ст. ст.Если к запросу о выдаче лица прилагается решение судебного органа иностранного государства о заключении лица под стражу, то прокурор вправе подвергнуть это лицо домашнему аресту или заключить его под стражу без подтверждения указанного решения российским судом. Генеральный прокурор или его заместитель незамедлительно уведомляет компетентный орган иностранного государства, направивший запрос о выдаче лица (ст. 466 УПК). Российская Федерация уведомляет иностранное государство о месте, дате и времени передачи выдаваемого лица. Если данное лицо не будет принято в течение 15 суток со дня, установленного для передачи, то оно может быть освобождено из-под стражи. В случае, если иностранное государство по не зависящим от него обстоятельствам не может принять лицо, подлежащее выдаче, и уведомляет об этом Российскую Федерацию, дата передачи может быть перенесена. В том же порядке может быть перенесена дата передачи, если Российская Федерация по не зависящим от нее обстоятельствам не может передать лицо, подлежащее выдаче. Во всяком случае лицо подлежит освобождению по истечении 30 суток со дня, установленного для его передачи (ст. 467 УПК).

При передаче выдаваемого лица соответствующему компетентному органу иностранного государства могут быть переданы предметы, являющиеся орудиями преступления, а также предметы, несущие на себе следы преступления или добытые преступным путем. Эти предметы передаются по запросу и в том случае, когда выдача запрашиваемого лица вследствие его смерти или по другим причинам не может состояться. Передача указанных предметов может быть временно задержана, если данные предметы необходимы для производства по другому уголовному делу. Для обеспечения законных прав третьих лиц передача предметов производится лишь при наличии обязательства соответствующего учреждения иностранного государства о возврате предметов по окончании производства по уголовному делу (ст. 468 УПК).

В соответствии со ст. 60 Конвенции СНГ в целях обеспечения возможности выдачи запрашиваемое государство по получении требования о выдаче должно немедленно принять меры к розыску и взятию под стражу лица, выдача которого требуется, и известить запрашивающее государство о месте и времени выдачи. При этом если запрашивающее государство не примет лицо, подлежащее выдаче, в течение 15 дней после поставленной даты передачи, то данное лицо должно быть освобождено из-под стражи (ст. 67 Конвенции СНГ). Освобождение лица из-под стражи не препятствует повторному его задержанию и взятию под стражу в целях выдачи в случае последующего получения требования о выдаче (ст. 67.1 Конвенции СНГ). Конвенция также регламентирует вопросы розыска, взятия под стражу или задержания лица до получения требования о выдаче, а равно предписывает освободить его при поступлении уведомления запрашивающего государства о необходимости освобождения данного лица, либо при неполучении запрашиваемым государством требования о выдаче (со всеми приложенными к нему документами) в течение сорока дней со дня взятия под стражу или в течение срока, предусмотренного законодательством для задержания (ст. ст. 61, 61.1, 61.2, 62 Конвенции СНГ).

Схожие правила установлены и Европейской конвенцией о выдаче, согласно которой запрашиваемое государство информирует запрашивающее государство о своем решении в отношении выдачи; при полном или частичном отказе в выдаче указываются причины. В случае удовлетворения просьбы запрашивающее государство информируется о месте и дате передачи и о периоде времени, в течение которого требуемое лицо задерживалось с целью передачи. Если не зависящие от него обстоятельства препятствуют государству в передаче или приеме лица, подлежащего выдаче, оно уведомляет другое государство, согласовывая с ним новую дату передачи. Если требуемое лицо не было передано в назначенную дату, оно может быть освобождено по истечении 15 дней и в любом случае освобождается по истечении 30 дней (ст. 18 Европейской конвенции о выдаче).

Как и Конвенция СНГ (ст. ст., Европейская конвенция о выдаче также предусматривает, что в случае, не терпящем отлагательства, компетентные органы запрашивающего государства могут обратиться с просьбой о временном задержании разыскиваемого лица до получения запрашиваемым государством запроса о выдаче. Компетентные органы запрашиваемого государства принимают решение по данному вопросу в соответствии с его законом. Просьба о временном задержании направляется компетентным органам запрашиваемого государства по дипломатическим каналам, или непосредственно по почте или телеграфу, или через посредство Международной организации уголовной полиции (Интерпол), или с помощью любых других средств, обеспечивающих письменное подтверждение или приемлемых для запрашиваемого государства. Запрашивающий орган незамедлительно информируется о предпринятых действиях по его просьбе. Временное задержание может быть отменено, если в течение 18 дней после задержания запрашиваемое государство не получило просьбу о выдаче и прилагаемых к ней документов. В любом случае этот период не может превышать 40 дней с даты такого задержания. Возможность временного освобождения в любое время не исключается, однако запрашиваемое государство принимает любые меры, которые оно считает необходимыми, для предотвращения побега разыскиваемого лица. Освобождение не препятствует повторному задержанию и выдаче, если впоследствии получена просьба о выдаче (ст. 16 Европейской конвенции о выдаче).

Решения, принятые Генеральным прокурором РФ как уполномоченным должностным лицом, относительно выдачи и иных вопросов, вытекающих из правоотношений, регламентированных ст. ст. УПК, Европейской конвенцией о выдаче, Конвенцией СНГ и другими соответствующими двусторонними договорами Российской Федерации, в соответствии со ст. 46 Конституции РФ и ст. 19 и ст. 125 УПК могут быть обжалованы в суд заинтересованными лицами.

§ 4. Осуществление уголовного преследования

В целях реализации принципов законности, равенства граждан перед законом, справедливости и гуманизма (ст. стУК РФ), в случаях, когда лицо совершило преступление на территории иностранного государства, а затем вернулось в государство, гражданином которого оно является, и в силу этого выдача не может быть произведена, государство принимает на себя обязанность осуществлять по поручению другого государства, но в соответствии со своим законодательством уголовное преследование против собственных граждан, подозреваемых в том, что они совершили преступление на территории запрашивающего государства (см. п. 1 ст. 72 Конвенции СНГ).

В указанном случае граждане РФ, совершившие преступление вне ее пределов, подлежат уголовной ответственности по УК РФ, если совершенное ими деяние признано преступлением в государстве, на территории которого оно было совершено, и если они не были осуждены в иностранном государстве. При осуждении указанных лиц судом Российской Федерации наказание не может превышать верхнего предела санкции, предусмотренной за вменяемое преступление законом иностранного государства, на территории которого было совершено это преступление (ч. 1 ст. 12 УК). Военнослужащие воинских частей России, дислоцирующихся за ее пределами, за преступления, совершенные на территории иностранного государства, несут уголовную ответственность по УК РФ, если иное не предусмотрено международным договором России (ч. 2 ст. 12 УК) <*>.

<*> На основании соглашения между правительствами России и Республики Казахстан от 4 октября 1997 г. о взаимодействии правоохранительных органов в обеспечении правопорядка на территории комплекса "Байконур", подписанного после заключения договора аренды комплекса "Байконур" от 01.01.01 г., к юрисдикции России относятся все дела и материалы о правонарушениях, совершенных на территории комплекса "Байконур", в том числе и гражданами Республики Казахстан против России (Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. // БВС. 2001. N 7. С. 18).

Запрос компетентного органа иностранного государства об осуществлении уголовного преследования в отношении гражданина России, совершившего преступление на территории иностранного государства и возвратившегося в Россию, рассматривается Генеральной прокуратурой РФ. Предварительное расследование и судебное разбирательство в таких случаях производятся в порядке, установленном УПК (ч. 1 ст. 459 УПК).

В случае совершения на территории иностранного государства преступления лицом, имеющим российское гражданство, возвратившимся в Россию до возбуждения в отношении него уголовного преследования по месту совершения преступления, уголовное дело при наличии оснований, предусмотренных ст. 12 УК, может быть возбуждено и расследовано по материалам, представленным соответствующим компетентным органом иностранного государства в Генеральную прокуратуру РФ, в соответствии с УПК (ч. 2 ст. 459).

В случае совершения преступления на территории России иностранным гражданином, впоследствии оказавшимся за ее пределами, и невозможности производства процессуальных действий с его участием на территории России все материалы возбужденного и расследуемого уголовного дела передаются в Генеральную прокуратуру РФ, которая решает вопрос об их направлении в компетентные органы иностранного государства для осуществления уголовного преследования (ст. 458 УПК).

Конвенция СНГ предусматривает, что органы, осуществляющие предварительное расследование, и суды при расследовании преступлений и судебном рассмотрении уголовных дел обязаны учитывать предусмотренные законодательством запрашиваемого и запрашивающего государства смягчающие и отягчающие ответственность обстоятельства (см., например, ст. 61 и ст. 63 УК) независимо от того, на территории какого из государств-участников они возникли (ст. 76) <*>. При решении вопросов о признании лица особо опасным рецидивистом, об установлении фактов совершения преступления повторно и нарушения обязанностей, связанных с условным осуждением, отсрочкой исполнения приговора или условно-досрочным освобождением, учреждения юстиции стран-участниц могут признавать и учитывать приговоры, вынесенные судами (трибуналами) бывшего Союза ССР и входивших в его состав союзных республик, а также судами стран-участниц (ст. 76.1 Конвенции СНГ) <**>.

<*> Следует согласиться с мнением о том, что "учет отягчающих обстоятельств не совсем соответствует общим принципам права". См.: Лукашук . соч. С. 261.

Судимости в других странах СНГ после прекращения существования СССР не должны приниматься во внимание при квалификации преступлений, но могут учитываться при назначении наказаний как отягчающее обстоятельство в соответствии со ст. 76 Конвенции СНГ (см. п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 01.01.01 г. N 5 "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности" // БВС. 1995. N 7. С. 3).

<**> См. предыдущее примечание, а также БВС. 1999. N 4. С

Поручение об осуществлении уголовного преследования должно содержать наименование страны и запрашивающего учреждения, описание деяния, в связи с которым направлено поручение об осуществлении преследования, возможно более точное указание времени и места совершения деяния, текст закона запрашивающего государства, на основании которого деяние признается преступлением, а также текст других законодательных норм, имеющих существенное значение для производства по делу, фамилию и имя подозреваемого лица, его гражданство, а также другие сведения о его личности, заявления потерпевших по уголовным делам, возбуждаемым не иначе, как по заявлению потерпевшего (см. ч. 2 ст. 20 УПК), заявления о возмещении вреда (см. ст. 44 УПК) и указание на размер ущерба, причиненного преступлением. К поручению прилагаются имеющиеся в распоряжении запрашивающего государства материалы уголовного преследования, а также доказательства (п. 1 ст. 73 Конвенции СНГ).

При направлении запрашивающим государством возбужденного уголовного дела расследование по этому делу продолжается запрашиваемым государством в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством этого государства (п. 2 ст. 73 Конвенции СНГ). При этом каждый из находящихся в деле документов должен быть удостоверен гербовой печатью компетентного учреждения запрашиваемого государства, каковым в силу ст. 80 Конвенции СНГ является Генеральная прокуратура.

В том случае, когда поручение об осуществлении уголовного преследования было направлено запрашиваемому государству после вступления в силу приговора или принятия учреждением этого государства иного окончательного решения, уголовное дело не может быть возбуждено учреждениями запрашивающего государства, а возбужденное ими дело подлежит прекращению (ст. 75 Конвенции СНГ).

Следует иметь в виду, что в двусторонних договорах о правовой помощи по уголовным делам, заключенных Российской Федерацией с рядом государств (например, с Алжиром, Болгарией, Венгрией, Ираком, Йеменом, КНДР, Румынией, Тунисом), обязанность возбуждения государством уголовного преследования против собственных граждан, совершивших преступление на территории соответствующего иностранного государства, возникает только в отношении преступлений, которые влекут выдачу иностранных граждан в соответствии с положениями конкретного двустороннего договора. В то же время в Конвенции СНГ, а также в двусторонних договорах Российской Федерации с другими государствами (например, Азербайджаном, Албанией, Вьетнамом, Грецией, Грузией, Кипром, Кубой, Киргизией, Латвией, Литвой, Молдавией, Монголией, Польшей, Финляндией, Эстонией) подобного ограничения обязанности возбуждения уголовного преследования не установлено. Поэтому прежде чем возбуждать уголовное преследование против определенного лица, необходимо обратиться к положениям многосторонней конвенции или соответствующего двустороннего договора.

В целях защиты прав потерпевших (жертв преступлений) в договорах предусматривается, что если преступление, по которому возбуждено уголовное дело, влечет за собой гражданско-правовые требования лиц, понесших ущерб от преступления, эти требования при наличии их ходатайства о возмещении ущерба рассматриваются компетентными органами запрашиваемого государства при разрешении данного дела (п. 2 ст. 72 Конвенции СНГ).

Конвенция СНГ предусматривает, что при обвинении одного лица или группы лиц в совершении нескольких преступлений, дела о которых подсудны судам двух и более государств-участников, рассматривать их компетентен суд того государства, на территории которого закончено предварительное расследование, по правилам судопроизводства этого государства (ст. 77 Конвенции СНГ) <*>.

<*> См., например: БВС. 2000. N 2. С. 16.

Ратифицированная Российской Федерацией Европейская конвенция о выдаче также содержит указание на обязанность осуществления уголовного преследования. Согласно п. 2 ст. 6 Конвенции, если запрашиваемое государство не выдает своего гражданина, то оно по просьбе запрашивающего государства передает дело своим компетентным органам для осуществления судопроизводства, если оно будет необходимым. Для этой цели запрашивающее государство бесплатно предоставляет запрашиваемому государству документы, информацию и вещественные доказательства, касающиеся преступления.

§ 5. Иные вопросы оказания правовой помощи

по уголовным делам

Вызов свидетелей, потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков, их представителей и экспертов. Показания свидетелей, потерпевших, заключения экспертов - важные доказательства, без исследования которых невозможно правильно разрешить уголовное дело, вынести законный и обоснованный приговор. Потерпевшим и гражданским истцам независимо от их гражданства и места жительства национальное законодательство гарантирует право на участие в предварительном и судебном следствии для защиты своих прав и законных интересов, нарушенных преступлением. Поэтому в практической деятельности часто возникает потребность вызова указанных лиц в правоохранительные органы (суды, прокуратура, органы следствия и дознания) иностранного государства, на территории которого производится расследование или судебное разбирательство.

Поскольку лицо, явившееся по вызову, находится вне юрисдикции государства своего гражданства или последнего места жительства, в национальном законодательстве запрашивающего государства и в международных договорах предусматриваются меры защиты такого лица от возможных неправомерных действий органов запрашивавшего государства.

Свидетель, потерпевший, эксперт, гражданский истец, гражданский ответчик, их представители, находящиеся за пределами территории России, могут быть с их согласия вызваны должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело, для производства процессуальных действий на территории России. Процессуальные действия с участием явившихся по вызову лиц производятся в порядке, установленном УПК. Явившиеся по вызову лица не могут быть на территории России привлечены в качестве обвиняемых, взяты под стражу или подвергнуты другим ограничениям личной свободы за деяния или на основании приговоров, которые имели место до пересечения указанными лицами Государственной границы России. Действие иммунитета прекращается, если явившееся по вызову лицо, имея возможность покинуть территорию России до истечения непрерывного срока в 15 суток с момента, когда его присутствие более не требуется должностному лицу, вызвавшему его, продолжает оставаться на этой территории или после отъезда возвращается в Россию. Лицо, находящееся под стражей на территории иностранного государства, вызывается в таком же порядке при условии, что это лицо временно передается на территорию России компетентным органом или должностным лицом иностранного государства для совершения действий, указанных в запросе о вызове. Такое лицо продолжает оставаться под стражей на все время пребывания его на территории России, причем основанием содержания его под стражей служит соответствующее решение компетентного органа иностранного государства. Это лицо должно быть возвращено на территорию соответствующего иностранного государства в сроки, указанные в ответе на запрос. Условия передачи или отказа в ней определяются международными договорами Российской Федерации или письменными обязательствами на основе принципа взаимности (ст. 456 УПК).

В ратифицированных Россией конвенциях и договорах содержится дополнительная регламентация вопросов, возникающих при вызове из иностранного государства свидетелей, потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков, их представителей и экспертов.

Так, свидетель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, а также эксперт, который по вызову, врученному учреждением запрашиваемого государства, явится в учреждение юстиции запрашивающего государства, не может быть, независимо от своего гражданства, привлечен на его территории к уголовной или административной ответственности, задержан, взят под стражу и подвергнут наказанию за деяние, совершенное до пересечения государственной границы (ст. 9 Конвенции СНГ; п. 1 ст. 12 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам). Очевидно, что данный запрет имеет своей целью предотвратить арест и уголовное преследование вызванного, например, под видом свидетеля лица, выдача которого для привлечения к уголовной ответственности согласно положениям действующих конвенций и двусторонних договоров невозможна.

Указанные лица не могут быть также привлечены к ответственности, взяты под стражу или подвергнуты наказанию в связи с их свидетельскими показаниями или заключениями в качестве экспертов в связи с уголовным делом, являющимся предметом разбирательства (ст. 9 Конвенции СНГ).

Лицо, независимо от его гражданства, представшее по повестке перед юридическими органами запрашивавшего государства (для России это - суды и органы прокуратуры) для ответа за деяния, на основании которых против него было начато судебное разбирательство, не подвергается уголовному преследованию, задержанию или другим ограничениям его личной свободы за деяния или по обвинениям, которые предшествовали его отъезду с территории запрашивавшегося государства, и не указаны в повестке (п. 2 ст. 12 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам).

Явившиеся по вызову лица утрачивают указанный иммунитет от уголовного и административного преследования, если не оставят территорию запрашивавшего государства, хотя имеют для этого возможность, до истечения 15 суток с того дня, когда допрашивавший их орган ("учреждение юстиции" - Конвенция СНГ; "юридический орган" - Европейская конвенция о взаимной правовой помощи) сообщит им, что в дальнейшем в их присутствии нет необходимости (п. 2 ст. 9 Конвенции СНГ; п. 3 ст. 12 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи), либо вернутся на территорию запрашивавшего государства после отъезда (п. 3 ст. 12 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи). В пятнадцатидневный срок не засчитывается время, в течение которого указанные лица не по своей вине не могли покинуть территорию запрашивавшего государства (п. 2 ст. 9 Конвенции СНГ).

Свидетелю, эксперту, а также потерпевшему и его законному представителю, запрашивающим государством возмещаются расходы, связанные с проездом и пребыванием в этом государстве, равно как и неполученная заработная плата за дни отвлечения от работы; эксперт имеет также право на вознаграждение за проведение экспертизы. В вызове должно быть указано, какие выплаты вправе получить вызванные лица (п. 3 ст. 9 Конвенции СНГ; ст. 9, п. 2 и п. 3 ст. 10 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи). Конкретные размеры денежных выплат указанным лицам, вызванным в иностранное государство для дачи показаний, определены в конвенциях, двусторонних договорах и национальном законодательстве (см. ст. 131 УПК).

Вызов свидетеля, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей, а также эксперта, проживающего на территории запрашиваемого государства, в учреждение юстиции запрашивающего государства не должен содержать угрозы применения средств принуждения (например, обязательство о явке, привод, денежное взыскание, штраф - см. ст. ст. 112, 113, УПК РФ) в случае неявки (п. 4 ст. 9 Конвенции СНГ). Согласно ст. 8 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам, свидетель или эксперт, который не ответил на повестку, о вручении которой просило запрашивающее государство, не может, даже если повестка содержит предупреждение о санкциях, быть подвергнут какому-либо наказанию или применению меры пресечения. Однако если впоследствии это лицо добровольно окажется на территории запрашивавшего государства и вновь будет там должным образом вызвано в суд, то за неявку по данному вызову оно может быть привлечено к установленной законом ответственности на общих основаниях.

Лицо, находящееся под стражей, о личной явке которого в качестве свидетеля или для очной ставки просит запрашивающее государство, временно передается на территорию, где должно состояться слушание дела, при условии, что оно будет отправлено обратно в сроки, указанные запрашиваемым государством, и при соблюдении иммунитетов, установленных ст. 12 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам, в той мере, в какой они применимы. При этом в передаче может быть отказано, если лицо, находящееся под стражей, не дает на это согласие, если его присутствие необходимо для уголовного судопроизводства, осуществляемого на территории запрашиваемого государства, если передача может продлить его содержание под стражей, наконец, если есть другие веские основания не передавать его на территорию запрашивающего государства (п. 1 ст. 11 Европейской конвенции). В запросе о временной передаче содержащегося под стражей лица для допроса в качестве свидетеля или для очной ставки компетентные органы запрашивающего государства должны указать следующие сведения: имя и фамилию лица и, если возможно, место его содержания под стражей; краткое описание преступления, время и место его совершения; обстоятельства, подлежащие выяснению на допросе или очной ставке; время, в течение которого необходимо присутствие данного лица в запрашивающем государстве. Схожие положения содержатся и в ст. 78 Конвенции СНГ.

Передача предметов и пересылка документов, являющихся доказательствами по делу. Вручение документов и производство следственных действий. В Конвенции СНГ предусмотрена обязанность государств-участников по просьбе передавать друг другу предметы, которые были использованы при совершении преступления, влекущего выдачу лица, в том числе орудия преступления; предметы, которые были приобретены в результате преступления или в качестве вознаграждения за него, или же предметы, которые преступник получил взамен предметов, приобретенных таким образом. Иные предметы, которые могут иметь значение доказательств по уголовному делу, передаются и в том случае, если выдача лица, подлежащего привлечению к уголовной ответственности, не может быть осуществлена из-за его смерти, побега или по иным обстоятельствам. Если указанные предметы необходимы запрашиваемому государству для использования в качестве доказательств по уголовному делу, находящемуся в производстве у его компетентных органов, их передача может быть отсрочена до окончания производства по делу (п. 1 и п. 2 ст. 78). Конвенция гарантирует сохранение прав третьих лиц на переданные предметы, которые после окончания производства по делу должны быть безвозмездно возвращены тому государству, которое их передало (п. 3 ст. 78).

Помимо вещественных доказательств государства обязаны пересылать друг другу документы: свидетельства о регистрации актов гражданского состояния - непосредственно через органы регистрации актов гражданского состояния, документы (см. ст. 84 УПК РФ) об образовании, трудовом стаже и др., касающиеся личных или имущественных прав и интересов граждан запрашиваемого государства или иных лиц, проживающих на их территории (ст. 14 Конвенции СНГ). При этом документы, которые на территории одной из стран-участниц изготовлены и засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным лицом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены гербовой печатью, принимаются на территориях других стран-участниц без какого-либо специального удостоверения. Документы, которые на территории одной из стран-участниц рассматриваются как официальные документы, имеют на территориях других стран-участниц доказательственную силу официальных документов (ст. 13 Конвенции СНГ).

Учреждения юстиции стран-участниц оказывают друг другу помощь в установлении адресов лиц, проживающих на их территориях, если это требуется для осуществления прав их граждан, а также в установлении места работы и доходов, проживающих на их территории лиц, к которым в учреждениях юстиции запрашивающей страны предъявлены имущественные требования по уголовным делам (гражданские ответчики - ст. 16 Конвенции СНГ).

Учреждения юстиции запрашиваемого государства осуществляют по соответствующим поручениям вручение документов в соответствии с порядком, действующим в этом государстве (например, см. ст. 188 УПК РФ), если вручаемые документы написаны на его языке или на русском языке либо снабжены заверенным переводом на эти языки. В противном случае они передают документы получателям, если последние согласны их добровольно принять. Вручение документа удостоверяется подписью лица и печатью запрашиваемого учреждения (см. ст. ст.Конвенции СНГ; ст. 7 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи).

Если запрашивающее государство считает личную явку свидетеля или эксперта в юридические органы (для России это суды и органы прокуратуры) особенно необходимой, оно указывает это в своей просьбе о вручении повестки, и запрашиваемое государство предлагает свидетелю или эксперту явиться в указанные органы, информируя при этом запрашивающее государство об ответе свидетеля или эксперта (п. 1 ст. 10 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам).

Компетентные органы запрашиваемого государства обязаны исполнять поручения органов следствия о производстве на их территории осмотров, обысков, выемок, допросов подозреваемых, обвиняемых, потерпевших, свидетелей, экспертов, а также иных следственных действий, предусмотренных процессуальным законодательством запрашиваемого государства (ст. 6, п. 1 ст. 8 Конвенции СНГ). При этом сношения по вопросам исполнения процессуальных и иных действий, требующих санкции прокурора (суда), осуществляются органами прокуратуры в порядке, установленном генеральными прокурорами (прокурорами) стран-участниц (ст. 80 Конвенции СНГ), а по остальным вопросам - непосредственно заинтересованными учреждениями (ст. 5 Конвенции СНГ).

По нормам Конвенции СНГ государства-участники имеют право по поручению своих компетентных органов допрашивать собственных граждан через свои дипломатические представительства или консульские учреждения, но, как и при вручении документов, запрещается применять средства принуждения или угрозу ими (ст. 12).

В силу ст. 3 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам, запрашиваемое государство выполняет в порядке, установленном его законодательством, любые поручения, касающиеся уголовных дел и направленные ей юридическими органами запрашивающего государства (для России это - суды и органы прокуратуры) в целях получения свидетельских показаний или передачи вещественных доказательств, материалов и документов. Если запрашивающее государство желает, чтобы свидетели и эксперты дали показания под присягой, то оно специально об этом просит, а запрашиваемое государство выполняет эту просьбу, если только его законодательство не запрещает этого (п. 2 ст. 3).

Государства - участники Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам обязались передавать друг другу по соответствующему запросу необходимые для рассмотрения уголовного дела выдержки из судебных материалов и информацию о них в том же объеме, в каком они могли бы быть предоставлены их собственным юридическим органам (в России это - суды и органы прокуратуры) в аналогичном случае (п. 1 ст. 13).

Доказательства, полученные на территории иностранного государства его должностными лицами в ходе исполнения ими поручений об оказании правовой помощи по уголовным делам или направленные в Россию в приложении к поручению об осуществлении уголовного преследования в соответствии с международными договорами России, международными соглашениями или на основе принципа взаимности, заверенные и переданные в установленном порядке, пользуются такой же юридической силой, как если бы они были получены на территории России в полном соответствии с требованиями УПК РФ (ст. 455 УПК). Указанные доказательства на общих основаниях подлежат оценке с точки зрения относимости, допустимости и достоверности (ст. 88 УПК) <*>. При возникновении сомнений в допустимости доказательства, полученного на территории иностранного государства, следует проверять соблюдение норм национального процессуального законодательства иностранного государства, а также норм, регламентирующих правоотношения государств по оказанию правовой помощи <**>.

<*> Нельзя согласиться с , полагающей, что поскольку "заключая договоры, государства обязуются добросовестно исполнять поручения об оказании содействия в проведении следственных действий", то "у запрашивающей стороны отсутствуют основания для сомнения в достоверности свидетельских показаний и полноценности вещественных доказательств, получаемых в ответ на запрос" (УПК РФ. Профессиональный комментарий по главам авторского коллектива ученых под рук. , , . М., 2002. Библиотечка "Российской газеты". 2002. Вып. N С. 287). Статья 455 УПК создает лишь предпосылки для решения вопроса о допустимости доказательства, полученного на территории иностранного государства, после соответствующей проверки, необходимость проведения которой данная норма не исключает. Только после принятия решения о признании доказательства допустимым, оно наравне со всеми другими доказательствами оценивается с точки зрения достоверности содержащихся в нем сведений.

<**> Например, при рассмотрении в Савеловском районном суде г. Москвы дела "Аэрофлота" сторона защиты заявила ходатайство о признании недопустимыми доказательствами протоколов допросов свидетелей-иностранцев и приложений к этим протоколам, полученных Генеральной прокуратурой РФ из Швейцарии в порядке оказания правовой помощи. Защита обосновывала свое ходатайство целым рядом аргументов, но главный из них заключался в следующем: документы, поступившие из Швейцарии, добыты незаконным путем - при подаче запроса об оказании правовой помощи были скрыты от швейцарских коллег некоторые обстоятельства дела и даже допущены серьезные процессуальные нарушения. В частности, на момент оформления 5 мая 1999 г. международного следственного поручения существовало два уголовных дела в отношении одних и тех же фигурантов: в январе 1999 г. после финансовых проверок в "Аэрофлоте" было возбуждено одно дело по факту мошенничества, а спустя месяц - второе дело в отношении тех же лиц, но по обвинению в незаконном предпринимательстве и отмывании денег. Затем эти два дела были соединены в одном производстве, однако в запросе о правовой помощи фигурировало только дело по обвинению в мошенничестве. На то время УК Швейцарии не предусматривал ответственности за незаконное предпринимательство и отмывание денег. На этом основании, считали защитники, Швейцария отказала бы России в оказании правовой помощи, если бы она была полностью информирована. Кроме того, в сопроводительных письмах из швейцарской Генеральной прокуратуры нет описей приложений, что позволило защите высказать сомнение в "швейцарском происхождении" приложенных документов. Представители гособвинения заявили в суде, что швейцарская Генеральная прокуратура была полностью информирована об уголовном деле в полном объеме. Обсудив ходатайство защиты, суд признал недопустимыми доказательствами только приложения к протоколам допросов швейцарских свидетелей (см.: Российские прокуроры обманули швейцарских // Независимая газета. 2002. 9 авг.; он же. Суд по делу "Аэрофлота" ушел от международного скандала // Независимая газета. 20авг.).

Предоставление информации по правовым вопросам, уведомление о результатах уголовного преследования, предоставление сведений об обвинительных приговорах и о судимости. В силу различных организационных, технических причин правоохранительные органы России и других государств не всегда имеют в своем распоряжении нормативные акты иностранных государств, необходимые для правильного разрешения дел, поэтому центральные учреждения юстиции по просьбе предоставляют друг другу сведения о действующем или действовавшем на их территориях внутреннем законодательстве и о практике его применения учреждениями юстиции (ст. 15 Конвенции СНГ).

О результатах производства по уголовному делу против выданного лица запрашивавшее государство должно сообщить государству, осуществившему выдачу, а при наличии просьбы последнего - выслать ему копию окончательного решения (ст. 69 Конвенции СНГ). Равным образом запрашивавшееся государство обязано уведомить запрашивавшее государство о результатах уголовного преследования во исполнение соответствующего поручения, направив ему копию окончательного решения (ст. ст. 73, 74 Конвенции СНГ; п. 2 ст. 6 Европейской конвенции о выдаче).

Кроме того, государства-участники Конвенции СНГ приняли на себя обязательство ежегодно сообщать друг другу сведения о вступивших в законную силу обвинительных приговорах, вынесенных их судами в отношении граждан соответствующего государства. Предусмотрена обязанность государства при наличии соответствующей просьбы сообщать сведения о судимости лиц, осужденных ранее его судами, если эти лица привлекаются к уголовной ответственности на территории другого государства-участника (ст. 79 Конвенции СНГ).

§ 6. Содержание, форма и порядок исполнения поручения

о правовой помощи.

Основания отказа в оказании правовой помощи

В соответствии со ст. 453 УПК при необходимости производства на территории иностранного государства допроса, осмотра, выемки, обыска, судебной экспертизы или иных процессуальных действий, предусмотренных УПК, суд, прокурор, следователь вносит запрос об их производстве компетентным органом или должностным лицом иностранного государства в соответствии с международным договором России, международным соглашением или на основе принципа взаимности. Принцип взаимности подтверждается письменным обязательством Верховного Суда РФ, МИД России, Минюста России, МВД России, ФСБ России, Госнаркоконтроля России или прокуратуры РФ оказать от имени Российской Федерации правовую помощь иностранному государству в производстве отдельных процессуальных действий.

Запрос о производстве процессуальных действий направляется через:

1) Верховный Суд РФ - по вопросам его судебной деятельности;

2) Минюст России - по вопросам, связанным с судебной деятельностью всех судов, за исключением Верховного Суда РФ;

3) МВД России, ФСБ России, Госнаркоконтроль России - в отношении следственных действий (поручений), не требующих судебного решения или согласия прокурора, связанных с проведением дознания или предварительного следствия по делам о преступлениях, отнесенных законом к их компетенции;

4) прокуратуру РФ - во всех остальных случаях проведения дознания и предварительного следствия (ч. 3 ст. 453 УПК).

Запрос и прилагаемые к нему документы переводятся на официальный язык того иностранного государства, в которое они направляются (ч. 4 ст. 453 УПК). В соответствии со ст. 17 Конвенции СНГ поручение об оказании правовой помощи и приложенные к нему документы должны быть составлены на государственном языке запрашиваемого и запрашивающего государства или на русском языке. Согласно ст. 16 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи запрашиваемая сторона может потребовать перевода документов на ее родной язык или на один из официальных языков Совета Европы либо на один из языков, указанных ею. Ратифицируя Конвенцию, Российская Федерация заявила, что направляемые в Россию запросы о правовой помощи и прилагаемые к ним материалы должны сопровождаться переводом на русский язык.

Запрос о производстве процессуальных действий составляется в письменном виде, подписывается должностным лицом, его направляющим, удостоверяется гербовой печатью соответствующего органа и должен содержать:

1) наименование органа, от которого исходит запрос;

2) наименование и место нахождения органа, в который направляется запрос;

3) наименование уголовного дела и характер запроса;

4) данные о лицах, в отношении которых направляется запрос, включая данные о дате и месте их рождения, гражданстве, роде занятий, месте жительства или месте пребывания, а для юридических лиц - их наименование и место нахождения;

5) изложение подлежащих выяснению обстоятельств, а также перечень запрашиваемых документов, вещественных и других доказательств;

6) сведения о фактических обстоятельствах совершенного преступления, его квалификация, текст соответствующей статьи УК РФ, а при необходимости также сведения о размере вреда, причиненного данным преступлением (ст. 454 УПК; ст. 14 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам; ст. 7 Конвенции СНГ).

В поручении о вручении документа должны быть также указаны точный адрес получателя и наименование вручаемого документа (ч. 7 ст. 7 Конвенции СНГ). В случае, если точный адрес указанного в поручении лица неизвестен, запрашиваемое учреждение принимает в соответствии с законодательством государства, на территории которого оно находится, необходимые меры для установления адреса (ч. 4 ст. 8 Конвенции СНГ).

В Российской Федерации суды, прокуроры, следователи не только направляют запросы об оказании правовой помощи, но и, в свою очередь, исполняют переданные им в установленном порядке запросы о производстве процессуальных действий, поступившие от соответствующих компетентных органов и должностных лиц иностранных государств, в соответствии с международными договорами России, международными соглашениями или на основе принципа взаимности. Принцип взаимности подтверждается письменным обязательством иностранного государства оказать России правовую помощь в производстве отдельных процессуальных действий, полученным Верховным Судом РФ, МИД России, Минюстом России, МВД России, ФСБ России, Госнаркоконтролем России или прокуратурой РФ (ч. 1 ст. 457 УПК).

Ратифицируя Европейскую конвенцию о взаимной правовой помощи по уголовным делам, Россия оставила за собой право отказать в исполнении поручения о получении свидетельских показаний, если соответствующие лица воспользовались предоставленным им законодательством РФ правом отказаться от дачи показаний (см. ст. 51 Конституции РФ, ч. 3 и п. 1 ч. 4 ст. 56 УПК и др.).

В соответствии с п. 1 ст. 5 упомянутой Европейской конвенции Россия оставила за собой право исполнять поручения о проведении обыска или наложении ареста на имущество только при соблюдении следующих условий: преступление, с которым связано судебное поручение, должно быть наказуемо по законам как запрашивающей страны, так и по российскому законодательству, и признаваться по законам Российской Федерации преступлением, в связи с которым предусматривается выдача; кроме того, исполнение судебного поручения не должно противоречить законодательству России.

При исполнении такого запроса применяются нормы УПК, однако по просьбе запрашивающего учреждения могут быть применены процессуальные нормы законодательства иностранного государства в соответствии с международными договорами России, международными соглашениями или на основе принципа взаимности, если это не противоречит законодательству и международным обязательствам России (ч. 2 ст. 457 УПК; п. 1 и п. 2 ст. 3 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи; п. 1 ст. 8 Конвенции СНГ). При ратификации Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам Россия заявила, что по просьбе учреждения, от которого исходит поручение о правовой помощи, Верховный Суд РФ и прокуратура РФ решают вопрос о возможности применения при исполнении поручения процессуального законодательства запрашивающего иностранного государства, если оно не противоречит законодательству России.

По просьбе запрашивающего учреждения запрашиваемое учреждение своевременно сообщает ему и заинтересованным сторонам о времени и месте исполнения поручения, с тем чтобы они могли присутствовать при исполнении поручения, если на то имеется согласие запрашиваемого государства или если это предусмотрено международными договорами Российской Федерации или письменным обязательством о взаимодействии на основе принципа взаимности (ч. 3 ст. 457 УПК; ст. 4 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам; ч. 3 ст. 8 Конвенции СНГ).

Если запрашиваемое учреждение не имеет полномочий исполнить поручение, оно пересылает его компетентному учреждению и уведомляет об этом запрашивающее учреждение (п. 2 ст. 8 Конвенции СНГ; ст. 18 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам). После выполнения поручения запрашиваемое учреждение возвращает документы запрашивающему учреждению, а в том случае, если правовая помощь не могла быть оказана, одновременно уведомляет его об обстоятельствах, которые препятствуют исполнению поручения (п. 5 ст. 8 Конвенции СНГ; ст. 19 Европейской конвенции).

Если запрос не может быть исполнен, то полученные документы возвращаются с указанием причин, воспрепятствовавших его исполнению, через орган, его получивший, либо по дипломатическим каналам в тот компетентный орган иностранного государства, от которого исходил запрос. Запрос возвращается без исполнения, если он противоречит законодательству России либо его исполнение может нанести ущерб ее суверенитету или безопасности (ч. 4 ст. 457 УПК; ст. 19 Конвенции СНГ).

Европейская конвенция о взаимной правовой помощи по уголовным делам помимо названного основания для отклонения просьбы о правовой помощи указывает, что в помощи может быть отказано, если просьба касается преступления, которое запрашиваемое государство считает политическим преступлением, преступлением, связанным с политическим преступлением, или финансовым преступлением (ст. 2). При этом страны-участницы не пользуются правом, предусмотренным в ст. 2(а) Конвенции, отказывать в помощи только на том основании, что просьба касается преступления, которое запрашиваемое государство считает финансовым преступлением (ст. 1 Дополнительного протокола к Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам). Как было указано выше, ратифицируя Европейские конвенции о выдаче и о взаимной правовой помощи по уголовным делам, Российская Федерация указала на ряд преступлений, предусмотренных в ряде международных конвенций, которые она не будет рассматривать в качестве "политических преступлений" или "преступлений, связанных с политическими преступлениями". Кроме того, Российская Федерация может отказать в оказании правовой помощи, если лицо, которое в запрашивающем государстве подозревается или обвиняется в совершении правонарушения, находится под судом либо было осуждено или оправдано в связи с этим правонарушением в Российской Федерации или в третьем государстве, либо в отношении этого лица в Российской Федерации или в третьем государстве вынесено решение об отказе в возбуждении или прекращении производства по делу, по поводу которого поступил запрос о правовой помощи (см. п. 4 и п. 5 ч. 1 ст. 27 УПК), а также, если преследование или исполнение решения по делу невозможно ввиду истечения срока давности в соответствии с российским законодательством (см. ст. ст. 78, 83 УК).

В случаях, не терпящих отлагательства, запросы могут быть направлены непосредственно судебными органами запрашивающего государства судебным органам России (судам и органам прокуратуры). При этом копия поручения должна одновременно передаваться в соответствующий центральный компетентный орган (Верховный Суд РФ, Минюст России, прокуратура РФ).

Запросы о передаче выдержек из судебных материалов и информации о них (п. 1 ст. 13 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам) могут быть направлены заинтересованными юридическими органами непосредственно соответствующим органам запрашиваемого государства, и ответы могут быть возвращены непосредственно этими органами (п. 3 ст. 15 Европейской конвенции). Однако Россия, ратифицируя Европейскую конвенцию о взаимной правовой помощи по уголовным делам, сделала оговорку о том, что названные запросы направляются в Минюст России или прокуратуру РФ.

Передача иных просьб о взаимной помощи и, в частности, просьб о проведении расследований до предъявления обвинения может осуществляться непосредственно между юридическими органами (в России это - суды и органы прокуратуры). В тех случаях, когда прямая передача разрешается на основании положений Европейской конвенции, она может осуществляться через Международную организацию уголовной полиции (Интерпол) (п. 4 и п. 5 ст. 15 Европейской конвенции).

Схожий порядок сношений по вопросам оказания правовой помощи по уголовным делам установлен и в Конвенции СНГ (ст. 5 и ст. 80).

§ 7. Передача лица, осужденного к лишению свободы,

для отбывания наказания в государстве, гражданином

которого он является

Основанием передачи лица, осужденного российским судом к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является, а равно для передачи гражданина РФ, осужденного судом иностранного государства к лишению свободы, для отбывания наказания в России является решение российского суда по результатам рассмотрения представления федерального органа исполнительной власти в сфере юстиции либо обращения осужденного или его представителя, а равно компетентных органов иностранного государства в соответствии с международным договором Российской Федерации либо письменным соглашением российских компетентных органов с компетентными органами иностранного государства на основе принципа взаимности (ст. 469 УПК) <*>.

<*> См., например: Договор между РФ и Королевством Испания о передаче для отбывания наказания лиц, осужденных к лишению свободы // СЗ РФ. 2001. N 32. Ст. 3319; федеральные законы о ратификации аналогичных договоров с Республикой Кипр и Литовской Республикой (СЗ РФ. 1998. N 23. Ст. 2492; 2002. N 30. Ст. 3025). Частным случаем является передача граждан одного государства, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, в отношении которых имеется решение суда о применении к ним принудительных мер медицинского характера на территории другого государства. По взаимному согласию этих государств указанные граждане передаются для прохождения принудительного лечения в то государство, гражданами которого они являются или на территории которого постоянно проживают (если являются лицами без гражданства). См. Конвенцию о передаче лиц, страдающих психическими расстройствами, для проведения принудительного лечения, подписанную 28 марта 1997 г. государствами - членами СНГ. Конвенция ратифицирована Россией 6 декабря 2000 г. и вступила для нее в силу 16 октября 2001 г. (СЗ РФ. 2002. N 5. Ст. 383).

Вопрос о передаче гражданина иностранного государства, осужденного к лишению свободы судом Российской Федерации, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого осужденный является, по общему правилу рассматривается судом, постановившим приговор, а вопрос о признании, порядке и об условиях исполнения приговора суда иностранного государства, которым осужден гражданин России, передаваемый в Российскую Федерацию для отбывания наказания, - судом, к подсудности которого относится совершенное осужденным преступление с учетом его квалификации по УК и места последнего проживания осужденного в России (ч. ч. 1, 2, 5 ст. 396, п. п. 20, 21 ст. 397 УПК). Данные вопросы разрешаются единолично судьей в судебном заседании в порядке и сроки, которые установлены в УПК (ч. 1 ст. 470, ч. 6 ст. 396, ст. 399; ч. 5 ст. 472, ст. 393). При невозможности рассмотрения судом вопроса о передаче осужденного ввиду неполноты либо отсутствия необходимых сведений судья вправе отложить его рассмотрение и запросить недостающие сведения либо без рассмотрения направить обращение осужденного в российский компетентный орган для сбора необходимой информации в соответствии с положениями международного договора Российской Федерации, а также для предварительного согласования вопроса о передаче осужденного с компетентным органом иностранного государства (ч. 2 ст. 470).

Иностранному государству может быть отказано в передаче лица, осужденного к лишению свободы российским судом, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является, в случаях, если:

1) ни одно из деяний, за которое лицо осуждено, не признается преступлением по законодательству государства, гражданином которого является осужденный;

2) наказание не может быть исполнено в иностранном государстве вследствие:

а) истечения срока давности или по иному основанию, предусмотренному законодательством этого государства;

б) непризнания судом или иным компетентным органом иностранного государства приговора суда Российской Федерации либо признания судом или иным компетентным органом иностранного государства приговора суда Российской Федерации без установления порядка и условий отбывания осужденным наказания на территории иностранного государства;

в) несопоставимости с условием и порядком отбывания осужденным наказания, определенных судом или иным компетентным органом иностранного государства;

3) от осужденного или от иностранного государства не получены гарантии исполнения приговора в части гражданского иска;

4) не достигнуто согласие о передаче осужденного на условиях, предусмотренных международным договором Российской Федерации;

5) осужденный имеет постоянное место жительства в Российской Федерации (ст. 471 УПК).

Что касается рассмотрения представления (обращения) о передаче гражданина РФ, осужденного к лишению свободы судом иностранного государства, для отбывания наказания в Россию, то если суд придет к выводу о том, что деяние, за которое осужден гражданин РФ, не является преступлением по российскому законодательству либо приговор суда иностранного государства не может быть исполнен в силу истечения срока давности, а также по иному основанию, предусмотренному российским законодательством или международным договором Российской Федерации, он выносит постановление об отказе в признании приговора суда иностранного государства. Во всех остальных случаях суд выносит постановление о признании и об исполнении приговора суда иностранного государства, в котором указывает: 1) наименование суда иностранного государства, дату и место постановления приговора; 2) сведения о последнем месте жительства осужденного в России, месте его работы и роде занятий до осуждения; 3) описание преступления, в совершении которого осужденный признан виновным, и уголовный закон иностранного государства, на основании которого он осужден; 4) статью УК РФ, предусматривающую наказание (основное и дополнительное), отбытый срок и срок наказания, которое осужденный должен отбыть в России, его начало и окончание, вид исправительного учреждения, порядок возмещения вреда по гражданскому иску (ч. ч. 1, 2 ст. 472 УПК).

При этом если по УК РФ предельный срок лишения свободы за преступление, в совершении которого осужденный признан виновным, меньше, чем назначенный по приговору суда иностранного государства, то суд определяет максимальный срок лишения свободы за совершение данного преступления, предусмотренный УК РФ. Если же согласно УК РФ лишение свободы не предусмотрено в качестве наказания за совершенное лицом преступление, то суд определяет иное наказание, наиболее соответствующее наказанию, назначенному по приговору суда иностранного государства, в пределах, установленных УК РФ за данное преступление. Однако когда приговор суда иностранного государства относится к двум или нескольким деяниям, не все из которых являются преступлениями в России, суд определяет, какая часть наказания, назначенного по приговору суда иностранного государства, применяется к деянию, являющемуся преступлением (ч. ч. 3, 4 ст. 471 УПК).

В случае отмены или изменения приговора суда иностранного государства либо применения в отношении лица, отбывающего наказание в России, изданных в иностранном государстве актов об амнистии или о помиловании вопросы исполнения пересмотренного приговора суда иностранного государства, а также применения актов об амнистии или о помиловании решаются в том же порядке, что и вопрос о передаче лица, осужденного к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно является (ч. 6 ст. 472 УПК).