Правовое регулирование маркетинговой деятельности (стр. 8 )

1	2	3
	Данные платежи показывают, насколько эффективно действует франчайзинговая система; в) дополнительных платежей, как правило, выходящих за рамки франчайзингового договора. Это консультирование по широкому кругу вопросов по ведению бизнеса в целом, предоставление в аренду или лизинг зданий, сооружений и предприятий франчайзера, проведение аудиторской проверки и др.
Франчайзи (пользователь)	- получение в партнеры крупного конкурента; - сохранение правового статуса юридического лица, без необходимости передачи контрольного пакета голосующих акций в своем уставном капитале третьим лицам; - возможность вести коммерческую деятельность в новой сфере, при отсутствии большого опыта и крупных финансовых средств; - вступление в отлаженную систему под широко известным фирменным наименованием с гарантией всесторонней поддержки франчайзера; - экономия на дорогостоящих маркетинговых исследованиях и рекламе; снижение коммерческих рисков и ускорение окупаемости капиталовложений и др.	- низкие объемы продаж, не покрывающие издержки; - невозможность влиять, а тем более оперативно изменять общую стратегию франчайзера; - множество договорных ограничений не позволяет действовать вариативно в соответствии с изменением рыночной конъюнктуры и др.

Правовые основы регулирования договора коммерческой концессии содержатся в главе 54 ГК РФ.

Легальное определение договора коммерческой концессии в целом соответствует пониманию франчайзинга, сложившемуся в мировой практике. Так, согласно п. 1 ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе: право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания и т. д.

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

К договору коммерческой концессии предъявляются следующие требования:

- во-первых, он должен быть заключен в письменной форме;

- во-вторых, подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Согласно п. 1 ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан предоставить пользователю всю необходимую техническую, коммерческую документацию (положения, инструкции и т. п.) и иную информацию, выдать ему предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке, проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с реализацией предоставленных исключительных прав. Передача пользователю документации, профессионального опыта нужна ему для надлежащей маркетинговой деятельности, а получение лицензий – для реализации предоставленных ему прав на использование соответствующих объектов интеллектуальной собственности. Следует также иметь в виду, что если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, то правообладатель обязан обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии, оказывать пользователю постоянное техническое и консультационное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (в частности, по различным аспектам организации предпринимательской деятельности, в том числе менеджменту, созданию маркетинговой системы сбыта, ценообразованию, товарной политике, маркетинговым коммуникациям, ведению учета и отчетности), контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Согласно ст. 1032 ГК РФ на пользователя возлагаются следующие обязанности:

- использовать фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом;

- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

- не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

- информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Концессионным договором может быть предусмотрено право пользователя выдать определенное количество субконцессий на какой-либо территории. С точки зрения маркетинга, это важно для создания разветвленных сбытовых сетей и последующего эффективного управления ими. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Таким образом, по договору субконцессии пользователь выступает в качестве вторичного правообладателя, а его контрагент – в качестве вторичного пользователя.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

К договору коммерческой субконцессии применяются те же правила, что и к договору коммерческой концессии.

Существенным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. В соответствии со ст. 1030 ГК РФ вознаграждение может выплачиваться в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, например, обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории или обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав. Среди возможных ограничений прав сторон по договору коммерческой концессии можно также назвать отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя, а также обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, необходимых для осуществления предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление, Указанные ограничения могут быть оспорены и признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Пункт 2 ст. 1033 ГК РФ содержит запреты на включение в договор условий, ограничивающих права сторон, под страхом их недействительности. Так, являются ничтожными такие условия, в силу которых:

- правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

- пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим местонахождение (место жительства) на определенной в договоре территории.

При взаимодействии с пользователем потребитель может рассчитывать на получение продукции, которая по своим параметрам не хуже, чем он получил бы ее непосредственно от правообладателя. В связи с этим закон устанавливает повышенную защиту прав потребителей концессионной продукции, провозглашая субсидиарную ответственность правообладателя за ее качество.

Из этого общего правила есть исключение: в случае так называемой производственной концессии, т. е. когда по договору коммерческой концессии пользователь не только продает, но и производит продукцию правообладателя, потребитель вправе выдвинуть свои требования по поводу такой продукции как обоим участникам, так и любому из них, т. е. в солидарном порядке.

Пользователь, надлежащим образом исполнивший свои обязанности, имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок на тех же условиях в течение трех лет с момента окончания срока действия первоначального договора. Если правообладатель заключил в этот срок договор концессии с другим лицом, то первоначальный пользователь вправе требовать возмещения убытков. Требовать признания нового договора коммерческой концессии недействительным или перевода на него прав и обязанностей нового пользователя прежний пользователь не вправе.

Расторжение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации. При расторжении этого договора в одностороннем порядке или по соглашению сторон он считается расторгнутым с момента государственной регистрации, а в случае расторжения в судебном порядке – с момента вступления в законную силу решения суда.

По общему правилу переход прав на предмет коммерческой концессии к новому правообладателю не влечет изменения или прекращения договора. Изменение правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, право на использование которого является предметом договора, влечет с согласия пользователя соответствующее изменение предмета договора. Однако в этом случае пользователь вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Договор поручения. Правовые нормы, посвященные данному виду договоров, сконцентрированы в главе 49 ГК РФ.

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

В соответствии с договором поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными.

Поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения.

Обязанности поверенного:

- лично исполнять данное ему поручение. Он может передоверить его совершение другому лицу (заместителю), если он на это уполномочен доверителем либо вынужден к этому силой обстоятельств в интересах доверителя. Если заместитель поверенного поименован в договоре поручения, то его выбор определяется волей доверителя, поэтому поверенный за выбор заместителя и его действия в этом случае ответственности не несет. В ином случае личность заместителя определятся волей поверенного, поэтому он отвечает за выбор заместителя и его действия;

- сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

- передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения;

- по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

Обязанности доверителя:

- выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения;

- возмещать поверенному понесенные издержки;

- обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения;

- без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения;

- уплатить поверенному вознаграждение.

Таким образом, договор поручения есть договор о представительстве одного лица от имени другого.

Предприниматель может избрать один из двух вариантов построения отношений со своими представителями, которые различаются в зависимости от правового регулирования: коммерческое представительство и трудовое представительство.

Коммерческое представительство – это разновидность гражданско-правового представительства со специфическими признаками ведения предпринимательской деятельности, которое возникает как вид предпринимательского партнерства.

Признаки коммерческого представительства (главы 10, 49 ГК РФ):

- основано на гражданско-правовых сделках: доверенность, договор поручения или агентирования;

- представитель (поверенный, агент) выступает в гражданском обороте от имени представляемого (доверителя, принципала) и за его счет;

- действия – юридические;

- деятельность носит регулярный характер;

- цель деятельности – получение прибыли;

- представитель (поверенный) действует за вознаграждение;

- представитель несет ответственность как предприниматель всем своим имуществом;

- юридически осложнен порядок одностороннего расторжения договора сторонами, как сторона, по инициативе которой прекращается договор, обязана известить другую сторону не позднее чем за 30 дней (если в договоре не предусмотрен более длительный срок) и возместить убытки, причиненные односторонним расторжением договора.

Трудовое представительство регулируется нормами трудового права и имеет следующие признаки:

- представителем является работник фирмы, поэтому действия представителя основаны на трудовом договоре. Трудовым договором является соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством, своевременно и в полном объеме выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка (ст. 56 Трудового кодекса РФ – ТК РФ);

- представитель выступает в гражданском обороте от имени представляемого и за его счет;

- действия – юридические и фактические;

- деятельность, как правило, носит регулярный характер;

- представитель действует за обусловленную трудовым договором заработную плату;

- полномочия представителя ограничены нормами трудового законодательства, трудового договора, корпоративными актами (в том числе правилами внутреннего трудового распорядка) коммерческой организации.

Договор поручения прекращается вследствие отмены поручения доверителем; отказа поверенного; смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Договор комиссии. Коммерческое посредничество – это предпринимательская деятельность, заключающаяся в оказании посредником услуг предпринимателям при осуществлении ими хозяйственной деятельности от своего имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта, получающего услуги посредника.

Данные услуги можно классифицировать по разным критери-
ям, основным из которых является разграничение по таким видам
гражданско-правовых обязательств, как договор комиссии и агентский договор.

Комиссионное посредничество регулируется нормами гражданского права (глава 51 ГК РФ). По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Договор комиссии достаточно близок по своей природе к договору поручения. Общим для них является то, что и поверенный, и комиссионер выполняют юридические действия за счет другой стороны – доверителя или комитента. Однако между ними есть и различия. Во-первых, если поверенный совершает юридические действия от имени доверителя, то комиссионер, совершая сделки, выступает от своего имени. Согласно п. 1 ст. 990 ГК РФ по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, права и обязанности приобретает он сам. Это положение имеет силу и тогда, когда комиссионер при заключении сделки назвал своего комитента, а также когда комитент вступил в отношения с третьим лицом по исполнению заключенной сделки. Во-вторых, по договору поручения одна сторона в интересах другой может совершать разные юридические действия, в частности по осуществлению прав или исполнению обязанностей доверителя, в то время как по договору комиссии комиссионер обязуется совершать только сделки.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Если при приеме имущества, присланного комитентом либо поступившего для комитента, комиссионер обнаружит в нем повреждения или недостачу, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, последний обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту. Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда ему было предписано застраховать имущество за счет комитента либо когда страхование предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

На договор комиссии распространяются общие правила о форме сделок. Исходя из положений ст. 991 ГК РФ договор комиссии по своей правовой природе является возмездным. Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда последний принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), – также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных договором комиссии.

Если договор не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов, включая суммы убытков, которые он возместил третьему лицу вследствие неисполнения перед ним обязательства по вине комитента.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях и в соответствии с его указаниями, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний согласно обычаям делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям. В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, что были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Такой подход стимулирует комиссионера к совершению сделки на максимально эффективных условиях.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки – делькредере. В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, последний обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также (по требованию комитента) передать ему права по такой сделке.

Комиссионер имеет право ввести дополнительное звено в канал сбыта продукции и заключить для этого договор субкомиссии с другим лицом, т. е. делегировать свои полномочия субкомиссионеру, оставаясь при этом ответственным за его действия перед комитентом. Вступление комитента в непосредственные отношения с субкомиссионером по общему правилу допустимо только с согласия комиссионера.

Как и в случае с договором поручения, ГК РФ дает комиссионеру возможность отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не
мог предварительно запросить его либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. В таких случаях комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только это станет возможным. В то же время комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, комитент может предоставить право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер лишь обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором.

Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было выбора и такая продажа предупредила еще большие убытки. В случае, когда он был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер также должен доказать, что не имел такой возможности. Если комиссионер приобрел для комитента имущество по цене выше согласованной, то комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него соответствующего извещения. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, то комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.

Действующим законодательством предусмотрена обязанность комиссионера отчитаться перед комитентом с передачей ему всего полученного по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение месяца, если соглашением сторон не установлен иной срок.

По исполнении посреднических услуг, предусмотренных договором комиссии, комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору; осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках; освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения. Затем в силу положений ст. 1001 ГК РФ комитент обязан, помимо уплаты комиссионного вознаграждения (а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере), возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы. В то же время комиссионер не имеет права на возмещение расходов за хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное.

Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, при этом он обязан возместить комиссионеру убытки, вызванные такой отменой. В отличие от комитента, комиссионер по общему правилу не вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора комиссии, заключенного на определенный срок, если иное не предусмотрено договором.

Итак, основные признаки комиссионного посредничества:

- основано на договоре комиссии;

- посредник (комиссионер) выступает в гражданском обороте от своего имени и за счет комитента;

- объем действий в пределах одной или нескольких сделок, поэтому полномочия посредника достаточно ограничены;

- отношения носят временный (разовый) характер;

- посредник (комиссионер) действует за вознаграждение;

- комиссионер несет ответственность как предприниматель.

Агентский договор. Правовое регулирование агентского посредничества содержится в главе 52 ГК РФ. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Из указанной формулировки вытекает, что агентский договор может строиться по модели договора поручения (агент совершает действия от имени принципала) или по модели договора комиссии (агент совершает действия от своего имени). Поэтому в зависимости от того, от чьего имени действует агент, к агентскому договору применяются правила договора поручения или договора комиссии, если он не противоречит правилам агентского договора или существу этого договора.

Полномочия агента предусматриваются в договоре либо путем перечисления поручаемых ему действий, либо в общем виде с передачей агенту всех необходимых полномочий на совершение сделок от имени принципала. В последнем случае агент имеет право на любые сделки, которые мог бы совершить сам принципал, если они не про-тиворечат содержанию агентского договора. При этом согласно п. 2
ст. 1005 ГК РФ принципал в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий на совершение тех или иных действий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать о превышении полномочий агентом.

Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока.

Поскольку по своей природе агентский договор во всех случаях может быть только возмездным, то согласно ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Важным моментом является то, что агентский договор может быть заключен как без всяких ограничений прав принципала и агента, так и с введением в агентский договор ограничений, предусмотренных ст. 1007 ГК РФ. Такие ограничения могут быть дву - и односторонними. Так, агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от самостоятельной аналогичной деятельности на данной территории. Вместе с тем агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с той, что указана в договоре.

В силу п. 3 ст. 1007 ГК РФ условия агентского договора, на основании которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим местонахождение или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, предусмотренные договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. К отчету агента должны быть приложены необходимые доказательства расходов, произведенных за счет принципала. Принципал, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них агенту в течение месяца со дня его получения (если соглашением сторон не установлен иной срок). По прошествии этого срока отчет считается принятым.

Агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом. Субагент по общему правилу заключает с третьими лицами сделки от имени агента. Однако из данного правила есть исключение: субагент может заключать сделки напрямую от имени принципала.

Агентский договор прекращается в случае отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока его действия, в случае признания агента недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также несостоятельным (банкротом). Последние два основания касаются случаев выступления в роли агента физических лиц. Реорганизация юридического лица-агента не влечет прекращения договора, так как обязанности агента переходят к правопреемнику, что вполне допустимо для агентирования, не имеющего лично-доверительного характера.

Итак, признаки агентского посредничества следующие:

- основано на агентском договоре;

- агент выступает в обороте от своего имени либо от имени лица, в чьих интересах он действует, т. е. принципала;

- объем действий – юридические и фактические (например, организация, бюджетирование и проведение рекламной кампании), т. е. сфера действий шире, чем у комиссионера или поверенного;

- отношения носят длящийся характер;

- агент действует за вознаграждение;

- агент несет ответственность как предприниматель;

- коммерческие агенты (посредники) в отличие от коммерческих представителей вправе не указывать имени партнера или не раскрывать информацию о наличии партнера.

Договор лизинга. Лизинг (от англ. lease – аренда) – совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга.

Правовые нормы лизинговых отношений содержатся в Федеральном законе от 01.01.01 г. «О финансовой аренде (лизинге)» и § 6 главы 34 ГК РФ.

По договору лизинга арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование.

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. Исключением являются земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения. Предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя. Право владения и пользования предметом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если это установлено договором лизинга.

Субъекты лизинга: лизингодатель, лизингополучатель и продавец – физические или юридические лица, которые могут быть как
резидентами, так и нерезидентами Российской Федерации. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя. Коммерческие организации, выполняющие функции лизингодателя, называются лизинговыми компаниями (фирмами).

Формы лизинга:

- внутренний – когда лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами Российской Федерации;

- международный – когда лизингодатель и лизингополучатель являются нерезидентами Российской Федерации.

Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме.

Для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствующие договоры. К обязательным договорам относится договор купли-продажи. К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие.

В договоре лизинга должны быть четко указаны предмет лизинга, размеры, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей. Под лизинговыми платежами понимается общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора лизинга, в которую входит возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также доход лизингодателя. В общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга, если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю.

По окончании срока действия договора лизинга лизингополучатель обязан возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи; лизингодатель может также продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора.

Предмет лизинга передается в лизинг вместе со всеми его принадлежностями и со всеми документами (техническим паспортом и др.). Лизингополучатель за свой счет осуществляет техническое обслуживание предмета лизинга и обеспечивает его сохранность, а также осуществляет капитальный и текущий ремонт предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга. Предмет лизинга, переданный лизингополучателю по договору лизинга, учитывается на балансе лизингодателя или лизингополучателя по взаимному соглашению.

При прекращении договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга. Если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или возвратил его несвоевременно, лизингодатель вправе требовать внесения платежей за время просрочки. В случае, если указанная плата не покрывает причиненных лизингодателю убытков, он может требовать их возмещения.

Произведенные лизингополучателем отдельные улучшения предмета лизинга являются его собственностью. Если данные улучшения были произведены лизингополучателем с согласия лизингодателя, то после прекращения договора лизинга первый имеет право на возмещение стоимости таких улучшений. Если улучшения произведены без согласия лизингодателя, лизингополучатель не имеет права после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости этих улучшений.

Лизингополучатель вправе заключать договор сублизинга.

Сублизинг – вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга. При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным является согласие лизингодателя в письменной форме.

Предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения с момента поставки имущества продавцом и до момента окончания срока действия договора лизинга.

Лизингополучатель вправе застраховать риск своей ответственности за нарушение договора лизинга в пользу лизингодателя.

6.3 Правовое регулирование сетевого маркетинга

Сетевой маркетинг (или многоуровневый маркетинг; англ. net - work или multilevel marketing – MLM) – маркетинговая концепция распространения товаров и услуг, основанная на создании сети незави-симых дистрибьюторов (сбытовых агентов), каждый из которых,
помимо сбыта продукции, также обладает правом на привлечение партнёров, имеющих аналогичные права, при этом доход каждого участника сети состоит из комиссионных за распространение продукции и дополнительных вознаграждений (бонусов), зависящих от объёма продаж, совершённых привлечёнными ими сбытовыми агентами.

Сетевыми компаниями могут применяться и несколько иные схемы выплаты вознаграждения сбытовым агентам. Так, в Велико-британии компания «Amway» выплачивает вознаграждение, в зависи-мости от объёмов полученных розничных заказов на продукцию компании. В США «Amway Global» выплачивает бонусы, в зависи-мости от «показателей, достигнутых в течение месяца».

Сетевой маркетинг может рассматриваться как форма внемагазинной розничной торговли, особый вид персональных продаж, при которой сбытовые агенты (дистрибьюторы) фирмы-производители самостоятельно устанавливают, в первую очередь на основе личных связей, прямые контакты с потенциальными покупателями. Продажи обычно осуществляются на дому у покупателя. Продав покупателю определённый товар, дистрибьютор предлагает ему за установленный процент от объёма продаж найти новых покупателей; тем, в свою очередь, предлагают на тех же условиях найти очередных покупателей и т. д. Таким образом, создаётся многоуровневая сеть покупателей-продавцов (в различных компаниях их называют по-разному – партнёрами, независимыми владельцами бизнеса, дилерами, консультантами, консультантами по продажам, независимыми агентами и т. д.), представляющая собой пирамиду (рисунок 7).

Рисунок 7 – Схема сбытовой структуры при сетевом маркетинге

История сетевого маркетинга ведёт своё начало с 1945 г., когда американские предприниматели Lee S. Mytinger и William S. Cassel-berry стали национальными дистрибьюторами компании «Nutrilite Products», положив в основу своей деятельности принципы сетевого маркетинга, получившие в дальнейшем широкое распространение.

В конце 1950-х гг. в США были созданы две компании, которые к настоящему времени стали наиболее мощными представителями этого сектора экономики: «Shaklee» и «Amway» (последняя была создана Ричем Девосом и Джеем Ван Энделом в 1959 г. под названием «American Way Corporation»).

Расцвет отрасли пришёлся на 1980-е–1990-е гг. К середине 1990-х гг. сетевые компании предлагали потребителям огромное многообразие товаров и услуг – от косметики, белья и предметов искусства до автомобильных шин, электробытовых приборов, компьютеров и услуг междугородной телефонной связи.

В настоящее время многоуровневый сетевой маркетинг используется такими известными фирмами, как «Zepter International», «Vitamax», «Oriflame», «Neways», «Faberlic», «Amway», «Primerica» (ранее – «A. L. Williams»), «Shaklee».

В ряде стран, например, в Южной Корее, КНР, США, существуют законодательные ограничения на деятельность компаний сетевого маркетинга.

Так, законодательство США, регулирующее деятельность MLM-компаний, обычно предусматривает следующие требования:

- право сбытовых агентов на разрыв соглашений с MLM-компаниями и обязательство компаний принимать обратно непроданную продукцию по цене, не ниже 90 % от первоначальной;

- запрет на использование при привлечении новых сбытовых агентов, заявлений, гарантирующих им тот или иной уровень дохода;

- запрет на установление минимального количества продукции, которое сбытовой агент обязан приобрести у компании при заключении соглашения;

- запрет схем, предусматривающих оплату лишь деятельности по привлечению (рекрутированию) новых сбытовых агентов, так называемых финансовых пирамид (пирамид продаж).

Следует подчеркнуть, что в отличие от пирамиды продаж сетевому маркетингу свойственны два главных преимущества:

- во-первых, в сетевом маркетинге отсутствует прямая зависимость роста дистрибьютора от объема приобретаемого товара. Это означает, что человек, не обладающий большими средствами, имеет такой же шанс преуспеть в сетевом маркетинге, как и тот, кто уже богат. Напротив, в пирамиде продаж чем больше продукции ее участник приобретает, тем на более высокую ступень пирамиды он попадет, т. е. для эффективного бизнеса необходимы большие вложения личных или заемных средств;

- во-вторых, в сетевом маркетинге продвижение в бизнесе происходит автоматически, по мере роста дистрибьюторской сети. Именно это является движущей силой продвижения участника сетевого маркетинга. Что касается пирамиды продаж, то здесь единственный способ продвижения к вершине пирамиды – вкладывание как можно больших денежных средств, на которые покупается больше продукции для последующей реализации.

Результаты сравнительного анализа сетевого маркетинга и пирамиды продаж представлены в таблице 10.

Основными регуляторами отношений, возникающих в сфере сетевого маркетинга, являются кодексы, издаваемые Ассоциацией прямых продаж (АПП): Кодекс поведения в бизнесе АПП и Кодекс действий АПП. Эти документы устанавливают социально-этические нормы поведения и стандарты деятельности всех компаний, занимающихся прямыми продажами, независимо от того, являются ли они членами АПП или нет. Правила, содержащиеся в этих кодексах, носят рекомендательный характер. В качестве примера рассмотрим основное содержание Кодекса поведения в бизнесе АПП.

Таблица 10 – Сравнительная оценка пирамиды продаж и сетевого

маркетинга

Пирамида продаж	Сетевой маркетинг
1 Чтобы получить большой доход, необходимы большие вложения 2 Дистрибьюторы могут оказаться в ловушке: остаться с большой нереализованной партией товаров 3 Доход в основном зависит от вовлечения в бизнес новых членов 4 Самопродвижение практически отсутствует 5 Цены устанавливаются в зависимости от положения участника в цепи	1 Минимальный объем первоначальных инвестиций 2 Юридическая гарантия выкупа поставщиком у дистрибьютора нереализованной продукции 3 Отсутствие прямой зависимости дохода от вовлечения новых членов 4 Самопродвижение по иерархической лестнице 5 Наличие установленных закупочных и продажных цен

Кодекс поведения в бизнесе Ассоциации прямых продаж (далее – Кодекс) был принят в 1991 г. в Великобритании с целью упорядочения прямых продаж потребительских товаров.

Исходя из положений Кодекса в процессе привлечения к работе (найма) объявления рекламного характера, помещаемые компанией –членом АПП или независимыми дистрибьюторами, не должны содержать указания на сверхвысокие доходы, получаемые при работе с компанией. Кроме того, они не должны содержать упоминания названий других компаний, занимающихся прямыми продажами, или как-то ссылаться на них. Компания – член АПП не должна поощрять ни прямо, ни косвенно деятельность по привлечению людей или способствовать ей, предлагая работу тем, кто, как ей известно, уже является сотрудником другой компании – члена АПП или занимается обеспечением собственной занятости самостоятельно, сотрудничая с ней, а также должна активно препятствовать тому, чтобы это делали независимые дистрибьюторы, взаимодействующие с ней.

При любом персональном приглашении на презентацию, сделанном в устной или письменной форме, согласно правилам, закрепленным в Кодексе, необходимо:

- указывать название компании, которая поставляет товары и (или) услуги, и при упоминании АПП указывать категорию членства в ней;

- не создавать впечатления, что это приглашение связано с предложением занятости и не описывать предстоящую презентацию в ином свете, чем возможность узнать о бизнесе.

Все раздаточные материалы, рекламные объявления и другие формы коммуникации, независимо от того, представлены ли они в письменной, звуковой, визуальной или иной форме, которые применяются в целях привлечения новых людей либо в которых описываются методы такого привлечения, должны быть заранее одобрены компанией – членом АПП.

При всех презентациях возможностей бизнеса прямых продаж так же, как в упомянутых приглашениях, должно указываться название компании, которая поставляет товары и (или) услуги, а при упоминании АПП – категория членства в ней. В документе подчеркивается, что только членам АПП разрешается использовать логотип АПП и утверждать, что они являются ее членами.

Во время презентаций или предварительных действий, ведущих к презентации возможностей бизнеса, все компании – члены АПП и независимые дистрибьюторы, взаимодействующие с ними, должны постоянно подчеркивать, что указанные возможности реализуются компанией – членом АПП, а не отдельным человеком. Они не должны ни прямо, ни косвенно указывать на то, что возможности бизнеса, товары и (или) услуги, связанные с ним, являются частью любого иного бизнеса, не относящегося к деятельности компании – члена АПП.

Во время презентаций возможностей бизнеса ни одна компания – член АПП и ни один независимый дистрибьютор, взаимодействующий с такой компанией, не должны демонстрировать, что указанные преимущества могут быть получены только за счет привлечения новых участников в этот бизнес и (или) за счет приобретения товаров, а должны заниматься продвижением бизнеса и демонстрацией его возможностей по доведению товаров до конечных потребителей и получению реальной прибыли.

Личные заявления дистрибьюторов о получаемых ими доходах должны соответствовать фактическим поступлениям от рассматриваемых видов деятельности и не должны включать комиссионные или средства, получаемые от других дистрибьюторов.

Ни одна компания – член АПП и ни один независимый дистрибьютор, взаимодействующий с ней, не должны очернять другие компании, занимающиеся прямыми продажами, или распространять о них информацию, которая могла бы быть для них вредной.

Относительно инвестиций в деловые возможности в Кодексе установлено, что любая компания – член АПП никогда не должна разрешать независимым дистрибьюторам, взаимодействующим с ней, приобретать больше товаров, чем это необходимо им для демонстрации и личной продажи или для реализации ранее полученных заказов от потребителей.

Компании – члены АПП должны разрешать всем независимым дистрибьюторам возвращать товары, при условии, что они находятся в состоянии, позволяющем их снова предложить потенциальным покупателям, и должны вернуть дистрибьюторам деньги, которые они уплатили за этот товар, за вычетом операционных расходов.

Компании – члены АПП не должны разрешать ни одному участнику своего бизнеса подниматься на следующую ступеньку в иерархической лестнице компании, пока этот участник не предоставит доказательств, что, по крайней мере, 50 % реализованной им продукции, объем которой позволяет ему быть переведенным на следующий уровень, проданы конечным потребителям.

Ответственность за выполнение Кодекса компанией – членом АПП, ее сотрудниками и независимыми дистрибьюторами, взаимодействующими с ней, а также за то, что копия рассматриваемого Кодекса имеется у каждого дистрибьютора, возлагается на главного исполнительного директора компании – члена АПП.

Нарушения правил, закрепленных в Кодексе, должен в первую очередь рассматривать директор Ассоциации. Если в течение установленного времени ее член, допустивший нарушение, не предпримет мер к его устранению, то материалы по нарушению передаются в Комитет по отбору членов Ассоциации, создаваемый Советом Ассоциа-
ции. Комитет должен решить, какие меры следует применить к члену
АПП, допустившему нарушение. В качестве крайней меры компания-нарушитель может быть исключена из Ассоциации.

В России Ассоциация прямых продаж была создана в 1996 г. и является национальной ассоциацией ведущих фирм по производству и продаже товаров и услуг непосредственно потребителю.

Основная цель АПП – развитие индустрии прямых продаж, главным условием и предпосылкой которого является защита прав потребителей и соблюдение этических стандартов ведения бизнеса.

Текущая деятельность АПП строится по следующим приоритетным направлениям:

- пропаганда в России индустрии прямых продаж, ее идеалов и возможностей;

- поддержка прямых продаж как вида торговой деятельности в России, в первую очередь, путем взаимодействия с органами государственной власти, потребительскими организациями и средствами массовой информации в России;

- обеспечение соответствия маркетинга продукции и возможностей, связанных с прямыми продажами, осуществляемыми компаниями – членами Ассоциации, самым высоким стандартам деловой этики и обслуживания потребителей;

- проведение детального анализа всех претензий со стороны потребителей и принятие мер по соответствующему регулированию деятельности компаний – членов Ассоциации, направленных на устранение первопричин возникновения претензий потребителей;