«Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения в организациях» (стр. 3 )

- суммы, уплачиваемые организациям за осуществление работ по договору строительного подряда и иным договорам;

- суммы, уплачиваемые организациям за информационные и консультационные услуги, связанные с приобретением основных средств;

- таможенные пошлины и таможенные сборы;

- невозмещаемые налоги, государственная пошлина, уплачиваемые в связи с приобретением объекта основных средств;

- вознаграждения, уплачиваемые посреднической организации, через которую приобретен объект основных средств;

- иные затраты, непосредственно связанные с приобретением, сооружением и изготовлением объекта основных средств.

Не включаются в фактические затраты на приобретение, сооружение или изготовление основных средств общехозяйственные и иные аналогичные расходы, кроме случаев, когда они непосредственно связаны с приобретением, сооружением или изготовлением основных средств (пункт 8 ПБУ 6/01).

Аналогичная норма предусмотрена и главой 25 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 257 НК РФ под основными средствами в целях настоящей главы понимается часть имущества, используемого в качестве средств труда для производства и реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг) или для управления организацией первоначальной стоимостью болеерублей.

При этом первоначальная стоимость основного средства определяется как сумма расходов на его приобретение (а в случае, если основное средство получено налогоплательщиком безвозмездно, либо выявлено в результате инвентаризации, - как сумма, в которую оценено такое имущество в соответствии с пунктами 8 и 20 статьи 250 НК РФ), сооружение, изготовление, доставку и доведение до состояния, в котором оно пригодно для использования, за исключением налога на добавленную стоимость и акцизов, кроме случаев, предусмотренных НК РФ.

Из вопроса не ясно, было ли имущество уже учтено в качестве объекта основных средств на момент поступления документов или ещё числилось в составе внеоборотных активов. Поэтому рассмотрим оба варианта.

Имущество не учтено в качестве ОС.

В первую очередь необходимо отметить, что порядок исправления ошибок в бухгалтерском учете и отчетности установлен пунктом 39 Положения по ведению бухгалтерского учета[19] и пунктом 11 Указаний о порядке составления и представления бухгалтерской отчетности[20].

В случаях выявления организацией в текущем отчетном периоде неправильного отражения хозяйственных операций на счетах бухгалтерского учета в прошлом году исправления в бухгалтерский учет и бухгалтерскую отчетность за прошлый отчетный год (после утверждения в установленном порядке годовой бухгалтерской отчетности) не вносятся.

Таким образом, исправления в бухгалтерский учет и бухгалтерскую отчетность за прошлый отчетный год не вносятся. Данные ошибки исправляют в том месяце, когда они обнаружены.

Если объект ещё не был признан в качестве основного средства, неучтенные расходы подлежат включению в его стоимость на общих основаниях текущей датой.

При этом в бухгалтерском учете отражаются следующие записи:

Дебет 08 Кредит 60, 76, 66, 67, 70 и т. д.

После того как будет сформирована первоначальная стоимость:

Дебет 01 Кредит 08.

Аналогично включаются расходы и в первоначальную стоимость объекта в целях исчисления налога на прибыль.

Таким образом, если имущество ещё не было признано объектом основных средств, организации необходимо включить ранее не учтенные расходы в общую стоимость. При этом никаких иных исправлений ни в бухгалтерском, ни в налоговом учете делать не нужно.

Основное средство принято к учету.

После того, как на счете 08 «Внеоборотные актива» собираются затраты связанные с приобретением имущества, т. е. после того как будет сформирована первоначальная стоимость внеоборотного актива, его включают в состав основных средств.

По общему правилу стоимость основных средств, в которой они приняты к бухгалтерскому учету, изменению не подлежит, за исключением следующих случаев: достройки, дооборудования, реконструкции, модернизации, частичной ликвидации и переоценки объектов основных средств (пункт 14 ПБУ 6/01).

Однако в рассматриваемом случае первоначальная стоимость объекта ОС изначально была сформирована неправильно, в связи с чем организация вправе ее скорректировать (увеличить).

Включение суммы расходов, связанных с приобретением объекта ОС отражается бухгалтерскими следующими записями:

Дебет 08 Кредит 60, 76, 66, 67, 70 и т. д.;

Дебет 01 Кредит 08.

Включение в первоначальную стоимость ранее не учтенных расходов, по нашему мнению, должно быть отражено аналогично в месяце получения документов.

Кроме того, следует отметить, что согласно пункту 7 ПБУ 6/01 стоимость объектов ОС в общем случае погашается посредством начисления амортизации. Начисление амортизационных отчислений по объекту ОС начинается с первого числа месяца, следующего за месяцем принятия этого объекта к бухгалтерскому учету, и производится до полного погашения стоимости этого объекта либо списания этого объекта с бухгалтерского учета (пункт 21 ПБУ 6/01).

Следовательно, в случае, если амортизация по основному средству уже начислялась, то в связи с увеличением первоначальной стоимости объекта ОС организация должна увеличить сумму амортизации, начисленную по данному объекту ОС до момента внесения изменений.

Если амортизация начислялась в 2009 году, то в соответствии с пунктом 39 Положения по ведению бухгалтерского учета и пунктом 11 Указаний о порядке составления и представления бухгалтерской отчетности исправления в учете в виде доходов и расходов должны быть отражены в отчетности текущего периода как прибыль (убытки) прошлых лет, выявленные в отчетном году.

Сумма доначисленной амортизации в таком случае является прочим расходом (пункт 11 ПБУ 10/99[21]) и отражается на счете 91.2 «Прочие расходы» в качестве убытка прошлых лет:

Дебет 91.2 Кредит 02

Сумма доначисленной амортизации текущего года является расходом по обычным видам деятельности текущего отчетного периода (пункт 5 ПБУ 10/99) и отражается на соответствующих счетах затрат:

Дебет 20, 26, 25, 44 и т. д. Кредит 02

В отношении налогового учета отмечаем следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 НК РФ если налогоплательщик обнаружит в поданной им в налоговый орган налоговой декларации факт неотражения или неполноты отражения сведений, а также ошибки, приведшие к занижению суммы налога, которая подлежит уплате, он обязан:

- внести необходимые изменения в налоговую декларацию;

- представить уточненную налоговую декларацию в налоговый орган.

В уточненной декларации налогоплательщик указывает правильные суммы налога, исчисленные с учетом изменений.

Если в результате ошибки сумма налога оказалась заниженной, то представление уточненной налоговой декларации является обязанностью налогоплательщика.

Если же недостоверные сведения, отраженные в декларации, а также ошибки не привели к занижению суммы налога, подлежащей уплате, то налогоплательщик может, но не обязан вносить изменения в декларацию и представлять уточненную налоговую декларацию.

В рассматриваемой ситуации, в случае, если начислялась амортизация, то ее занижение не привело к занижению суммы налога по налогу на прибыль. Следовательно, организации не обязательно подавать уточненную декларацию.

Кроме того необходимо отметить, что согласно пункту 1 статьи 54 НК РФ с 01.01.10 налогоплательщик вправе провести перерасчет налоговой базы и суммы налога за налоговый (отчетный) период, в котором выявлены ошибки (искажения), относящиеся к прошлым налоговым (отчетным) периодам, в том числе в тех случаях, когда допущенные ошибки (искажения) привели к излишней уплате налога.

Таким образом, суммы доначисленной амортизации в целях исчисления налога на прибыль организация может отразить в текущем отчетном периоде.

Также считаем необходимым отметить, что неправильное формирование первоначальной стоимости объекта ОС могло привести к занижению налога на имущество. В связи с этим согласно пункту 1 статьи 81 НК РФ организация обязана пересчитать авансовые (налоговые) платежи и подать уточненные расчеты (декларации) по налогу на имущество за соответствующие периоды, а также доплатить соответствующую сумму авансовых (налоговых) платежей по налогу на имущество и пени в порядке, предусмотренном статьей 75 НК РФ.

Поскольку налог на имущество учитывается при исчислении налога на прибыль в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией продукции, на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 264 НК РФ, то доначисление налога на имущество приведет к завышению налога на прибыль. Считаем, что на основании пункта 1 статьи 81 НК РФ организация в этом случае вправе не подавать уточненные декларации по налогу на прибыль за соответствующие отчетные периоды и учесть всю сумму доначисленного налога на имущество в периоде фактического доначисления (пункт 1 статьи 54 НК РФ).

Департамент общего аудита об учете годовой премии при расчете пособия по беременности и родам.

Наша сотрудница принесла б/л с 12 апреля 2010 по 28 августа 2010 на 140 календарных  дней для отпуска по беременности и родам.

Расчетный период - с апреля 2009 по март 2010.

В апреле 2009 была выплачена премия по итогам работы за 2008 год в размереруб.
В феврале 2010 была выплачена премия по итогам работы за 2009 год в размереруб.

При расчете среднего заработка необходимо учитывать обе премии или только по итогам работы за 2009 в размереруб.?

Правила исчисления и назначения пособий по беременности и родам установлены Федеральным законом от 29.12.06 «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию» (далее по тексту – Закон ).

Согласно статье 14 Закона особенности порядка исчисления пособий устанавливается Правительством РФ. Постановлением № 000 от 15.06.07 утверждено Положение об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию (далее по тексту – Положение № 000).

В соответствии с пунктом 6 Положения № 000 пособия исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев работы (службы, иной деятельности) у данного страхователя, предшествующих месяцу наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам или отпуска по уходу за ребенком, или за иные периоды, указанные в пунктах 10 и 11 Положения № 000 (далее - расчетный период).

Согласно пункту 2 Положения № 000 в средний заработок, исходя из которого исчисляются пособия, включаются все виды выплат и иных вознаграждений в пользу работника, которые включаются в базу для начисления страховых взносов в Фонд социального страхования Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом от 24.07.09.

В соответствии с пунктом 14 Положения № 000 при определении среднего заработка премии и вознаграждения учитываются в следующем порядке:

- ежемесячные премии и вознаграждения, выплачиваемые вместе с заработной платой данного месяца, включаются в заработок того месяца, за который они начислены;

- премии (кроме ежемесячных премий и вознаграждений, выплачиваемых вместе с заработной платой данного месяца), вознаграждения по итогам работы за квартал, за год, единовременное вознаграждение за выслугу лет (стаж работы), иные вознаграждения по итогам работы за год, единовременные премии за особо важное задание включаются в заработок в размере начисленных сумм в расчетном периоде.

В рассматриваемой ситуации расчетный период составил с апреля 2009 по март 2010. При этом обе выплаченные премии по итогам работы за год (в апреле 2009 за 2008 и в феврале 2010 за 2009) попали в расчетный период.

Как указано было выше, согласно пункту 14 Положения № 000 при расчете среднего заработка учитываются премии, начисленные в расчетном периоде. Поэтому, в случае, если указанные Вами премии (и за 2008 и за 2009) были не только выплачены в расчетном периоде, но также и начислены в расчетном периоде, то они обе учитываются при расчете среднего заработка в полном объеме.

Департамент общего аудита о налогообложение НДС реализации лома и отходов драгоценных металлов.

Наша организация приобретает отработанный катализатор, содержащий драгоценные металлы, для дальнейшего аффинажа на заводе. Правомерно ли приобретать данный катализатор без налога на добавленную стоимость? В каких случаях продавец должен выставить счет-фактуру с НДС? Зависит ли налогообложение НДС от целей приобретения данного сырья?

Какие налоговые последствия возникают у продавца при реализации, а у покупателя при приобретении сырья в том и в другом случае?

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав признаются объектами налогообложения НДС.

Вместе с тем в соответствии с подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории РФ, в том числе реализация руды, концентратов и других промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа.

Таким образом, реализация лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, не облагаются НДС, в случае, если указанный лом и отходы в дальнейшем будут направлены для производства драгоценных металлов и аффинажа.

Необходимо отметить, что из подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ нельзя сделать однозначный вывод о том, что операции по реализации лома и отходов не облагаются НДС только, если покупателем является непосредственно предприятие, осуществляющее производство и (или) аффинаж драгоценных металлов. Это повлекло разделение мнений по данному вопросу.

Согласно мнению официальных органов операции по реализации руды, концентратов и других промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, лома и отходов драгоценных металлов не облагаются НДС только в случае, если покупателем этих продуктов является лицо, непосредственно осуществляющее производство и (или) аффинаж драгоценных металлов.

При том, официальные органы ссылаются на определение термина «производство драгоценных металлов» и «аффинаж драгоценных металлов», которое дано в статье 1Федерального закона от 26.03.98[22]:

• производство драгоценных металлов - извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы; аффинаж драгоценных металлов;

• аффинаж драгоценных металлов - процесс очистки извлеченных драгоценных металлов от примесей и сопутствующих компонентов, доведение драгоценных металлов до качества, соответствующего государственным стандартам и техническим условиям, действующим на территории Российской Федерации, или международным стандартам.

Так, в письме № /200 от 27.06.07 Минфин РФ указал:

«Согласно пп. 9 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации операции по реализации руды, концентратов и других промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 01.01.2001 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" производство драгоценных металлов - это извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, и аффинаж драгоценных металлов.

Таким образом, операции по реализации руды, концентратов и других промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, лома и отходов драгоценных металлов освобождаются от налогообложения налогом на добавленную стоимость только в случае, если руда, концентраты и другие промышленные продукты, содержащие драгоценные металлы, лом и отходы драгоценных металлов приобретаются лицом, непосредственно осуществляющим производство и (или) аффинаж драгоценных металлов».

Аналогичное мнение высказано в письме Минфина РФ от 17.10.05 № /08.

Существует также иная точка зрения на данный вопрос, которой придерживаемся и мы.

Формулировка подпункта 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ прямо не указывает, что покупателем должен быть непосредственно переработчик лома и отходов, речь идет скорее об общей направленности сделки. То есть, не имеет значения, что покупатель не является переработчиком, главное, что в дальнейшем приобретенный лом и отходы будут переданы переработчику.

Кроме того, в соответствии с пунктом 7 статьи 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Следовательно, учитывая вышесказанное, по нашему мнению, организация имеет право применять льготу в случае, если реализует лом и отходы драгоценных металлов, контрагенту, который не занимается производством или аффинажем драгоценных металлов, но при этом в дальнейшем приобретенные лом и отходы, передаст переработчику.

При этом, по нашему мнению, в договоре на реализацию лома и отходов драгоценных металлов должно быть указано, что покупатель приобретенный лом и отходы будет использовать для дальнейшей переработки или аффинажа.

Необходимо отметить наличие арбитражной практики в пользу налогоплательщиков, подтверждающей указанную точку зрения.

Так в Постановлении ФАС Уральского округа от 16.11.05 /05-С2 суд указал, что признал законным применение льготы при реализации лома, содержащего драгоценные металлы, в целях последующей передачи его на аффинажное предприятие для переработки и извлечения драгоценных металлов. Такой порядок реализации, по мнению суда, не противоречит требованиям закона, регулирующего применение льготного порядка налогообложения.

Аналогичные мнения высказаны Постановлениях ФАС Московского округа от 07.11.07 № КА-А40/П, Волго-Вятского округа от 23.06.06 № А/2005-14, Уральского округа от 06.09.06 /06-С2, от 08.09.05 /05-С2 (Определением ВАС РФ от 28.12.05 № 000/07 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке надзора), от 03.06.04 /04-АК (Определением ВАС РФ от 30.07.04 № 000/04 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке надзора), ФАС Центрального округа от 27.04.09 /08-369/18.

Таким образом, по мнению судей, налогоплательщик вправе применить льготу по НДС даже в том случае, если он продаст лом (отходы) не аффинажному предприятию, а сторонней организации. Главное, чтобы этот товар предназначался для последующей передачи покупателем на аффинажное предприятие для переработки и извлечения драгоценных металлов. Чтобы доказать это, налогоплательщику, по мнению арбитров, достаточно включить в договор купли-продажи с покупателем соответствующее условие.

Это подтверждается ещё одним Постановлением ФАС Дальневосточного округа от 22.11.04 № Ф03-А73/04-2/3045, в котором суд поддержал налоговый орган, указав, что основания для освобождения от налогообложения законодатель связывает с условиями оформления сделок по переходу права собственности на минеральное сырье, содержащее драгоценные металлы. В частности, в договоре должно быть указано, что лом продается для дальнейшей переработки или аффинажа.

При этом считаем необходимым отметить, что в такой ситуации у организации возникает риск возникновения споров с налоговым органом и доначисления НДС. Кроме того, в соответствии со статьей 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20 % от неуплаченной суммы налога (сбора). Те же деяния совершенные умышленно влекут взыскание штрафа в размере 40 % от неуплаченной суммы налога (сбора).

Таким образом, учитывая вышесказанное, в случае, если организация-продавец решит не облагать операции по реализации лома и отходов драгоценных металлов НДС, то свою точку зрения ей придется, скорее всего, отстаивать в суде. При этом наличие многочисленной положительной арбитражной практики позволяет надеяться на благоприятный исход дела. Если организация примет такое решение рекомендуем указать в договоре, что лом и отходы реализуются для дальнейшей переработки и аффинажа.

В отношении рисков организации-покупателя отмечаем, что по нашему мнению, при приобретении лома и отходов драгоценных металлов у организации рисков не возникает независимо от того, будет ли товар у продавца облагаться или нет.

Если продавец, предъявит покупателю начисленный НДС, то, по нашему мнению, покупатель, при выполнении условий предусмотренных статьями 171-172 НК РФ, имеет право принять предъявленный ему НДС к вычету. Необходимо обратить внимание, что такое мнение полностью согласуется с вышеуказанной точкой зрения официальных органов.

В случае, если продавец примет решение воспользоваться льготой, предусмотренной подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 НК РФ, то такая ситуация, по нашему мнению, также не несет для покупателя рисков, так как покупатель не предъявляет вычетов по НДС.

Департамент общего аудита об открытии обособленного подразделения.

Наша организация планирует открывать мини-точки продаж в московской области

Мы является крупнейшим налогоплательщиком, зарегистрированы по месту нахождения в ИФНС №5 по г. Москве, в качестве крупнейшего с МИ ФНС РФ по КН №7

Мы арендуем помещение, выделяем ККТ, оборудование

Далее 2 варианта:

1) работают исключительно наши работники

2) работают чужие работники на основании договора аутстаффинга.

3) возможна смешанная форма (и те и те), но это мы планируем не показывать

Просьба в сжатом виде указать порядок наших действий для постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения (какие налоговые, сроки) с учетом всех особенностей по крупнейшим налогоплательщикам. Документов о создании не будет никаких. Только договор аренды.

Также просьба дать комментарии по поводу порядка регистрации ККТ в этом случае

Корректно ли предоставлять право подписания кассовых и прочих первичных документов от имени нашей компании работникам на договоре аутстаффинга (по доверенности)?. Не будет ли каких-либо претензий, что мы допустили к ККТ чужой персонал?

Какая практика в части материальной ответственности в этом случае?

И самое интересное - если будут работать чужие работники, можно ли вообще считать, что у нас нет обособленного подразделения (с учетом определений в ст. 11 НК и терминологии ТК)?

Пунктом 1 статьи 83 НК РФ установлено, что организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения, если эта организация не состоит на учете в налоговом органе по месту нахождения этого обособленного подразделения по основаниям, предусмотренным НК РФ.

В соответствии с пунктом 2 статьи 11 НК РФ обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Согласно статье 209 ТК РФ рабочее место – это место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя.

Учитывая вышесказанное, определим в каком из приведенных Вами случаев возникает обособленное подразделение.

1)  работают исключительно наши работники

В рассматриваемом случае, Ваша организация создает стационарные рабочие места, территориально обособленные от места нахождения организации. Если места создаются на срок более месяца, Ваша организации должна встать на учет по месту нахождения обособленного подразделения.

2) работают чужие работники на основании договора аутстаффинга.

Налоговым кодексом РФ не определено, какой именно организацией (заказчиком или исполнителем по договору аутстаффинга) должно быть оборудовано рабочее место для работника, выполняющего свои трудовые функции.

Учитывая вышеуказанные нормы, можно сделать вывод, что если организация-исполнитель направила своего работника для выполнения договорных обязательств к заказчику, то данный работник должен выполнять свою трудовую функцию в месте нахождения заказчика. При этом работник будет косвенно находиться под контролем своего работодателя и выполнять работу согласно трудовому договору, заключенному с работодателем, независимо от того, что фактически будет находиться на территории иной организации.

Таким образом, на время исполнения договорных обязательств рабочее место, предоставленное организацией-заказчиком, будет являться рабочим местом специалиста организации-исполнителя. И, несмотря на то, что логика подсказывает, что в данном случае речь идет об обособленном подразделении организации, создающей рабочие места (в данном случае рабочие места создает именно организация-заказчик, а не организация, предоставившая свой персонал), обособленное подразделение, по нашему мнению, возникает только у организации-исполнителя.

3) возможна смешанная форма (и те и те), но это мы планируем не показывать.

В данной ситуации, учитывая вышеизложенное, обособленные подразделения возникают и у Вашей организации на основании трудовых договоров с работниками, и у организации-исполнителя на основании договора аутстаффинга.

Следовательно, обязанность встать на учет по месту нахождения обособленного подразделения возникает у обеих организаций.

Таким образом, у Вашей организации только в 1 и 3 вариантах возникает обособленное подразделение и обязанность встать на учет по месту его нахождения.

В месте с тем, необходимо отметить следующее.

В соответствии со статьей 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором». Проведя сравнительный анализ данной правовой нормы и фактических отношений, складывающихся между организацией-заказчиком и работником, можно придти к выводу, что имеются только два препятствия для безусловного признания этих отношений трудовыми: отсутствие надлежаще оформленного соглашения (трудового договора) и расчетов по оплате труда - все остальные признаки трудовых отношений имеются. В соответствии со статьей 16 ТК РФ основанием для возникновения трудовых отношений является не только трудовой договор, но и факт допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя... в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен. Есть и другие признаки возникновения между организацией-заказчиком и работником именно трудовых отношений. Например, организация-заказчик осуществляет функции по организации труда и управления трудом предоставленных работников, что является предметом регулирования трудового права (статья 1 ТК РФ).

Учитывая вышесказанное, несмотря на то, что формально у организации-заказчика не возникает обособленного подразделения в рассматриваемом случае, мы не можем исключить риска признания налоговым органом обособленного подразделения Вашей организации. Официальные разъяснения на данный момент отсутствуют.

Необходимо отметить, что арбитражная практика по данному вопросу ещё только складывается. Вместе с тем, согласно единственному на данный момент судебному решению в рассматриваемой ситуации обособленного подразделения не возникает (Постановление ФАС МО от 10.04.08 № КА-А40/2751-08).

Как было указано выше, согласно пункту 1 статьи 83 НК РФ организация, в состав которой входят обособленные подразделения, обязана встать на учет в налоговом органе по месту их нахождения. При этом общий порядок постановки на учет, установленный указанной статьей, действует и в отношении крупнейших налогоплательщиков в соответствии с пунктом 7 Особенностей постановки на учет крупнейших налогоплательщиков, утвержденных Приказом Минфина РФ от 11.07.05 № 85н.

Согласно пункту 4 статьи 83 НК РФ при осуществлении организацией деятельности в Российской Федерации через обособленное подразделение заявление[23] о постановке на учет такой организации подается в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения в налоговый орган по месту нахождения этого обособленного подразделения, если указанная организация не состоит на учете по основаниям, предусмотренным НК РФ, в налоговых органах на территории муниципального образования, в котором создано это обособленное подразделение.

Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ организация обязана письменно сообщить[24] в налоговый орган по месту нахождения организации о создании обособленного подразделения в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения. Следовательно, формальное прочтение данной нормы позволяет сделать вывод о том, что Ваша организация должна сообщить об открытии обособленного подразделения в Однако, учитывая, что налоговую декларацию по прибыли Вы предоставляете в МИ ФНС РФ по КН №7, то, по нашему мнению, логичнее сообщить в МИ ФНС РФ по КН №7. Учитывая спорность данного вопроса, рекомендуем предоставить сообщение в обе налоговые инспекции.

В случае, если несколько обособленных подразделений организации находятся в одном муниципальном образовании на территориях, подведомственных разным налоговым органам, постановка организации на учет может быть осуществлена налоговым органом по месту нахождения одного из ее обособленных подразделений, определяемым организацией самостоятельно.

Таким образом, организация должна встать на учет в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения в течение месяца после оборудования стационарных рабочих мест, а также сообщить в налоговый орган по своему местонахождению об открытии обособленного подразделения.

В отношении порядка регистрации ККТ отмечаем следующее.

В соответствии со статей 4 Федерального закона от 22.05.03 «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» контрольно-кассовая техника должна быть зарегистрирована в налоговых органах по месту учета организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика.

Вместе с этим Приказом Минфина России от 10.03.09 № 19н введен Административный регламент по регистрации ККТ, согласно которому контрольно-кассовая техника, применяемая обособленным подразделением, должна быть зарегистрирована в территориальном налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения (пункт 6 Регламента). Аналогичная норма предусмотрена также пункт 15 Положения о регистрации и применении контрольно-кассовой техники, используемой организациями и индивидуальными предпринимателями, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 23.07.07 № 000.

Таким образом, регистрировать ККТ необходимо по месту нахождения обособленного подразделения.

В соответствии с пунктом 15 Положения о регистрации и применении ККТ для регистрации контрольно-кассовой техники в налоговом органе пользователь представляет в налоговый орган заявление о регистрации контрольно-кассовой техники по утвержденной форме[25].

К заявлению прилагаются паспорт контрольно-кассовой техники, подлежащей регистрации, и договор о ее технической поддержке, заключенный пользователем и поставщиком (центром технического обслуживания).

Налоговый орган не позднее 5 рабочих дней с даты представления заявления и необходимых документов регистрирует контрольно-кассовую технику путем внесения сведений о ней в книгу учета контрольно-кассовой техники.

Налоговый орган одновременно с регистрацией контрольно-кассовой техники выдает пользователю карточку регистрации контрольно-кассовой техники[26], а также возвращает документы, прилагавшиеся к заявлению.

Следует заметить, что в случае, если в точке продаж будут работать только сотрудники организации исполнителя по договору аутстаффинга, ККТ зарегистрировать будет нельзя, так как с точки зрения НК РФ обособленного подразделения на месте точки продаж нет. Кроме того, форма заявления о регистрации и форма карточки регистрации ККТ, предусматривают указание наименования и КПП обособленного подразделения, которым будет использоваться техника.

Следовательно, в случае, если точка продаж не будет поставлена на учет в качестве обособленного подразделения, то организация не сможет зарегистрировать ККТ по месту нахождения точки продаж.

В связи с этим следует отметить, что в такой ситуации, по нашему мнению, формально организация может зарегистрировать ККТ по своему местонахождению, т. е. ИФНС № 5 по г. Москве.

Отдельно необходимо отметить правомерность использования сотрудниками организации-исполнителя по договору аутстаффинга принадлежащей Вам ККТ.

Гражданское законодательство не предусматривает такого договора как договор аутстаффинга. Вместе с тем, согласно статье 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.