Международное частное право (стр. 4 )

Теория оседлости (местонахождения). Из ее содержания следует, что личным статутом юри­дического лица является закон той страны, в которой находится его центр управления (совет директоров, правление, иные исполни­тельные или распорядительные органы).

Данного критерия придерживаются Франция, ФРГ, Бельгия и т. д.

В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «при государственной регистрации юридических лиц следу­ет исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов».

Теория центра эксплуатации (место деятельности). Согласно этой теории юридическое лицо в качестве личного закона имеет статут той страны, где оно ведет свою производственную деятельность. Этот критерий получил применение в практике развивающихся стран, поскольку они заинтересованы в привлечении иностранного капитала.

Следует заметить, что в современном мире ни один из критериев них не применяет­ся изолированно от других. Например, в законодательстве РФ, помимо критерия инкорпорации (ст. 1202 ГК РФ), присутствует как определяющий также и признак «оседлости» - местонахождения. Так, в законах РФ об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации, если в уставе общества в соответствии с федеральными законами не предусмотрено иное. В то же время п. 2 ст. 4 Закона об обществах с ограниченной ответственностью допускает, что место нахождения общества может быть установлено в учредительных документах как место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности.

Теория контроля. Когда необходимо установить, кому в действительности принадлежит и кто контролирует юридическое лицо, используется «теория контроля». Она была сформулирована во время Первой мировой войны и использовалась против «враждебных иностранцев», т. е. против юридических лиц, принадлежащих противоборствующей стороне.

Впервые данный вопрос возник в 1916 г., когда английский суд по делу Даймлера стал выяснять, кто является действительными участниками юридического лица, к какому гражданству они принадлежат и кто стоит во главе управления ими. В ходе судебного разбирательства выявилось, что из 25 тысяч акций, составляющих акционерный капитал компа­нии «Даймлер», только одна принадлежала британскому поддан­ному, а остальные находились в собственности германских держателей. Несмотря на то, что компания была инкорпорирована в Англии, зарегистрирована согласно английским законам, суд признал на основании выясненных обстоятельств данное юриди­ческое лицо «вражеским», т. е. принадлежащим Германии.

Поскольку нормы национального права различных государств, касающиеся требований о правосубъектности и право-, дееспо­собности юридических лиц не совпадают, в международном обо­роте нередко создаются ситуации, когда одно и то же образова­ние в одних странах рассматривается как правосубъектное, а в других – неправосубъектное, одни государства считают данную компанию как принадлежащую одному государству, а другие – к другому. В результате одно и то же юридическое лицо в неко­торых случаях внешне может казаться обладающим двойной «на­циональностью», при иных же условиях – не имеющей «нацио­нальности» вообще. Компания, созданная в соответствии с законами Британских Виргинских островов, но перенесшая на основании норм Ордонанса о компаниях международного бизнеса 1984 г. свой зарегистрированный офис в другую юрисдикцию (на­пример, Панаму), будет рассматриваться и в Панаме, и во Фран­ции, и в Швейцарии в качестве юридического лица панамского права, в Испании же, Португалии, Японии, Вьетнаме, России, Великобритании, большинстве штатов США и др. – как юридиче­ское лицо Британских Виргинских островов.

Категория личного статута отвеча­ет на главный вопрос: является ли данное лицо юридическим? Каждое иностранное юридическое лицо подчиняется иностранному (т. е. своему) правопорядку в вопро­сах возникновения, существования, деятельности, ликвидации, возможных способов и форм преобразования. Этим же правопорядком регулируется и объем правоспособности юридиче­ского лица, устанавливаются ее пределы, формы и порядок выступ­ления юридического лица во внутреннем и внешнем хозяйствен­ном обороте.

В п.2 ст.1202 ГК РФ установлено, что на основе личного за­кона юридического лица определяются, в частности: 1) статус ор­ганизации в качестве юридического лица; 2) организационно-пра­вовая форма юридического лица; 3) требования к наименованию юридического лица; 4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; 5) содержание правоспособности юридического лица; 6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; 7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; 8) способность юридического лица отвечать по своим обязатель­ствам.

2. Участие юридических лиц в международных хозяйственных отношениях

В современном международном частном праве выделяются условно несколько групп международных монополий.

В первую группу входят монополии, национальные по своему капиталу, но международные по сфере деятельности (тресты, компании, национальные общества – «Форд моторз», «Сименс» и др.).

Вторую группу составляют концерны, являющиеся международными не только по сфере деятельности, но и по капиталу (англо-голландский нефтяной концерн «Ройял датч-Шелл»).

В третью группу входят синдикаты, научно-производственные объединения, не являющиеся юридическими лицами.

В последнее время в мире получает признание так называемый «офшорный бизнес». Юридическое содержание понятия «офшорный бизнес» за­ключается в том, что за рубежом появляется новый в правовом смысле «самостоятельный» субъект хозяйственных отношений. Содержание понятия «офшорная компания» подразумевает собой организацию корпоративного типа, созданную в рамках определенной юрисдикции, которая не вправе вести производст­венную, торговую и другую хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения и не подлежащая налогообложению в ее пределах, однако является юридическим лицом, инкорпорированным (учрежденным) в соответствии с законодательством последнего.

Разновидностью «оф­шорной компании» выступает «компания международного биз­неса». Обычно компании международного бизнеса не могут осуществлять хо­зяйственную деятельность внутри госу­дарств, где были учреждены (это офшорные зоны – Кипр, Люксембург, Мальта, Панама и др.). Одним из требований по учреждению компаний международного бизнеса является условие о ведении деятельно­сти исключительно за границей этого государства или территории. Кроме того, необходимо наличие зарегистрированного в пределах рассматриваемой юрисдикции административного центра (центра управления офиса компании), назначение директорами компании граждан данной страны, финансирование компании из источни­ков, находящихся вне этой территории.

По­нятие «офшорный» предполагает хозяйственную деятельность за границей. Поэтому компания международного бизнеса и просто офшорная компания, являющиеся таковыми в силу предписаний закона государства регистрации, с точки зрения осу­ществления хозяйст­венной деятельности во всех странах будут рассматриваться как иностранные.

Однако законодательные предписания различ­ных государств, относящиеся к данному вопросу, не совпадают. Например, согласно ст. 15 Торгово­го кодекса 1885 г. Испании «иностранные компании, учрежденные за границей, вправе вести торговую деятельность в Испании. Правоспособность названных лиц определяется законодательством соответствующей страны. Торговая деятельность названных лиц и создание торговых заведений, осуществляемые на территории Испании, регулируются данным Кодексом. Договорами Испании с другими государствами может быть установлено иное».

Во Франции осуществление хозяйственной деятельности для иностранных юридических лиц возможно по­средством создания по крайней мере либо агентства, либо своего филиала в этой стране. Создание фи­лиала заграничного юридического лица может потребовать особого разрешения на «иностранную инвестиционную деятельность во Франции», депонирования устава, внесения в торговый реестр и реестр компаний, публикации в газете и пр. Все вопросы реги­страции новых предприятий или филиалов во Франции, включая создаваемые иностранными субъектами права, осуществляются Центром оформления предприятий при Торгово-промышленной палате г. Парижа или соответствующего департамента.

В ФРГ для того, чтобы иностранное юридическое лицо могло быть признано правоспособным на ее территории, ему необходи­мо получить отдельное постановление исполнительной власти, если оно принадлежит к особой категории юридических лиц – союзов, требующих специальной регистрации или разреше­ния. Указанное не применяется в отношении торговых товари­ществ – акционерных обществ.

3. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ

Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется не только правилами нашего законодательства, но и положениями международных договоров России с другими государствами.

Согласно Минской Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено, например, ст.1202 ГК РФ. Во взаимоотношениях РФ с другими странами определение национальности юридического лица не имеет того значения, которое оно имеет во взаимоотношениях других государств, поскольку под юридическими лицами понимаются юридические лица, учрежденные по нашим законам и имеющие место пребывания на территории РФ.

Отечественный правопорядок исходит из закрепленного в действующем праве РФ, прежде всего ст.2 ГК и ст.4 Закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. для юридических лиц – иностранных инвесторов – принципа национального режима. Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиции прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной прибыли, предоставленной российским инвесторам, за изъятиями, установленными федеральными законами (ст. 4 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

Под иностранными юридическими лицами в России понимаются лица, которые учреждены в со­ответствии с законами иностранного государства и имеют свое местонахождение вне ее территории.

Российскими участниками внешнеторговой дея­тельности (российскими лицами) являются наряду с другими ка­тегориями юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие местона­хождение на ее территории.

Иностранные юридические лица могут вести на территории РФ хозяйственную деятельность, заклю­чать сделки, создавать с участием российских юридических и физи­ческих лиц либо юридических и физических лиц третьих государств или без них новые образования в соответствии с предусмотрен­ными законодательством РФ организационно-правовыми формами, открывать и закрывать представительства или учреждать филиалы, совершать расчеты, страховые, транспортные, кредит­но-финансовые и другие операции.

Выделяются следующие организационно-правовые формы хозяйственной деятельности иностранных организаций в РФ: 1) участие в предприятиях; 2) создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным юридическим и физическим лицам, а также их филиалов; 3) приобретение предприятий и долей участия; 4) создание филиалов иностранных юридических лиц; 5) создание представительств иностранных юридических лиц.

Инвестирование капиталов в российскую экономику представляет большой интерес для иностранных юридических лиц. Воз­никающая хозяйственная дея­тельность может проходить в рамках предприятий с иностранным уча­стием либо на основе только иностранного учредительства. Обычно это хозяйственные общества и товарищест­ва: товарищества, акционерные общества и общества с ограни­ченной ответственностью.

Имеются некоторые ограничения в законодательстве РФ. Так, нет никаких запретов на операции внешнеэкономического характера как основного вида деятельности иностранных юридиче­ских лиц на российской территории. Но без получения карточки ВЭД (кода участника внешнеэконо­мической деятельности), ни один субъект права на территории РФ не может реально обеспечить таможенную очистку товаров, совершение других формальностей при ввозе или вывозе грузов. Также иностранные юридические лица обязаны обеспечивать соот­ветствие стандартам, сертификации, безопасности и безвредности товаров, ввозимых на территорию РФ по внешнеэкономическим сделкам, удовлетворять формальным требованиям определенного порядка по вво­зу и вывозу товаров и услуг, предоставлять статистическую отчет­ность по своей внешнеторговой деятельности в связи с операция­ми на территории РФ и др.

Согласно российскому законодательству форма внешнеэкономических сделок, заключенных на терри­тории России, подчинялась отечественному праву (ст.1209 ГК). Но это не запрещает соблюдать по возможности императивные указания иностранного закона государства, где данное юридическое лицо считается национальным.

4. Особенности правового положения государства как субъекта международного частного права

С одной стороны, госу­дарство является субъектом частноправовых отношений, характеризующихся независимостью и равноправием субъектов, сво­бодой их воли и неприкосновенностью частной собственности. С другой – государство благодаря суверенитету занима­ет особое место в системе международных отношений.

Как следует из ст. 124 ГК РФ, Российская Федерация, субъ­екты Федерации, а также муниципальные образования участвуют в гражданско-правовых отношениях «на равных началах с иными участниками этих отношений — гражданами и юридическими лица­ми».

Все государства являются участниками гражданско-правовых отношений меж­дународного характера, осложненных иностранным элементом. На­пример, государство арендует, покупает дома на территории иностранного го­сударства, фрахтует иностранное судно для перевозки своих грузов, государство выступает в качестве наследника. Причем с усложнени­ем международных экономических связей увеличивается непосредственное участие государства в международных частнопра­вовых отношениях. Так, многие государства, в т. ч. и Россия, заключают соглашения о разделе продук­ции (напр., полезных ископаемых).

Государство, заключая сделки на территории иностранного государства, пользуется осо­бым правовым режимом, согласно которому государство, его соб­ственность, сделки с его участием не подчиняются власти этого иностранного государства, т. е. его юрисдикции.

Особенность правового режима государства как субъекта между­народного частного права заключается в его праве на иммуни­тет от иностранной юрисдикции.

Юрисдикция вытекает из суверенитета государства и означает его законодательную, судебную, административную власть; объем власти и сферу действия власти. Юрисдикция осуществляется государством в основ­ном в пределах своей территории. Согласно суверенитету государство подчиняет своей власти всех, кто находится, и все, что находится на его территории. Поэтому говорят о территориальной юрисдикции. Юрисдикция бывает полной и ограниченной.

Полная означает, что государство обладает властью предписы­вать определенное поведение (напр., адми­нистративными распоряжениями) всем находящимся на его территории и обеспечивать любыми средствами реализацию своих предписаний.

Ограниченная означает, что государство обладает властью предписывать определенное поведение, но оно ограничено по различным причинам в использовании средств для обеспечения реализации своих предписаний.

Неподчинение одного государства юрисдикции другого не означает полного отказа этого другого государства от своей юрисдикции. В отношении к иностранному государству не могут быть применены принудительные меры по принудительному привлечению к суду и т. д. Но это не означает, что иностранное государство может игнорировать право госу­дарства, на территории которого оно осуществляет деятельность. Иммунитет включает в себя лишь неприменение принудительных мер по осуществлению за­конов, административных распоряжений, судебных распоряжений и решений и пр.

Иммунитет понимается как право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, т. е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, администра­тивных и иных органов другого государства[12]. С точки зрения государства, на чьей территории осуществляется деятельность, иммунитет – это частичный отказ государства от осуществ­ления своей юрисдикции в отно­шении действий и имущества иностранного государства.

Иммунитет не освобождает иностранное государство, включая его дипломатических представителей, от со­блюдения законов страны пребывания. Их деятельность должна осуществляться в соответствии с местными законами за теми ис­ключениями, которые предусмотрены в самих законах или в меж­дународных договорах. Иммунитет означает лишь отказ суверена от осуществления своей территориальной юрисдикции в отноше­нии действий и имущества иностранного государства. Речь идет о юрисдикции не только судебных, но и иных государственных органов практически в отношении всех способов принудительно­го осуществления права.

Во­прос об иммунитете возникает только в связи с иностранной юрис­дикцией.

Независимость государств друг от друга выражена в формуле: «Равный над равным не имеет власти».

В начале XIX в. иммунитет был абсолютным, поскольку отношения между государствами носили только официаль­ный характер. Однако в результате ши­рокого участия государств в коммерческой деятельности как непо­средственно, так и через принадлежащие им компании, вступающие с ними в коммерческие отношения, иностранные физические и юридические лица оказывались лишенными судеб­ной защиты своих прав.

В результате во второй половине XX в. институт иммунитета государства превратился в одну из наиболее спорных проблем ме­ждународного (публичного) и международного частного права. Сама жизнь потребовала каких-то ограничений иммунитета госу­дарства.

В течение длительного времени предпринимались неоднократные попытки международных организаций (ООН и др.) решить эту проблему.

Во второй половине XX в. некоторые государства стали при­нимать специальные законы об иммунитете. Первый закон был принят в США в 1976 г. - «Об иммунитетах иностранного госу­дарства». Позднее, в 1979 г. в Сингапуре – Акт об иммунитете государ­ства и др. В этих законах также признается в качестве общепризнанной нормы право государства на иммуни­тет от иностранной юрисдикции.

В свою очередь, в государствах, где нет специальных законов об иммунитете, часто нормы об иммунитете содержатся в других законодательных актах. Например, в ст. 127 установлено, что особенности ответственности РФ и ее субъектов в отношениях, ре­гулируемых гражданским законодательством, с участием ино­странных юридических лиц, граждан и государств определяются законом об иммунитете государства и его собственности. Правда, такого закона пока нет. Но в законодательстве содержатся отдель­ные правила об иммунитете. ГПК РФ в ст. 401 устанавли­вает, что предъявление иска к иностранному государству, привле­чение его в качестве ответчика и третьего лица, обеспечение иска и наложение ареста на имущество иностранного государства, на­ходящееся в России, могут быть допущены лишь с согласия ком­петентных органов соответствующего государства.

В ст.251 АПК указано, что судебным им­мунитетом в арбитражных судах Российской Федерации обладает «иностранное государство, выступающее в качестве носителя вла­сти».

Из ст.1204 ГК РФ следует, что к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.

Данные статьи свидетельствуют, что Россия признает право иностранного государства на иммунитет от юрисдикции россий­ских правоприменительных органов. Конкретные же пределы от­каза от собственной территориальной юрисдикции, условия тако­го отказа, последствия и т. д. должны быть определены в специ­альном законе, принятие которого декларировано ГК РФ.

5. Понятие и виды иммунитета государства. Правовое регулирование

Иммунитет государства в частноправовой сфе­ре является производным суверенитета. Иммунитет распространяется на государ­ство в целом, его правительственные органы и иные учреждения, но только в той части, в какой они правомочны осуществлять государственную власть. На официаль­ных представителей государства иммунитет распространяется, если они действуют в этом качестве. Статус субъектов Федерации уравнен со статусом политических подразделений уни­тарного государства. Вместе с тем государство может в конкретном случае уполномочить власти субъекта Федера­ции выступать как его орган от имени Федерации. В этом случае на их действия будет распространяться иммунитет.

Иммунитет государства от юрисдик­ции иностранного государства состоит из следующих элементов: 1) судебный иммунитет; 2) иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска; 3) иммунитет по принуди­тельному исполнению судебного решения; 4) иммунитет собст­венности государства; 5) иммунитет от применения иностранного права.

Судебный иммунитет – юрисдикционный иммунитет в узком смысле слова трактуется как неподсудность государства суду иностранного государства, т. е. ни один иностран­ный суд не вправе принудительно привлечь иностранное государство в качестве ответчика. В то же время, если государство обращается с иском в ино­странный суд для защиты своих прав, то ни один иностранный суд не вправе отказать ему в юрисдикции. Государство может выступить и ответчиком в иностранном суде, но при доброволь­ном согласии.

Меры по предварительному обеспечению иска. Согласно имму­нитету суд, рассматривающий частноправовой спор с участием иностранного государства, не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска (напр., арест государст­венных счетов в иностранных банках и др.), так как эти меры носят принудительный характер.

Меры по принудительному исполнению иностранного судебного решения. В отношении государства и его собственности не могут быть приняты какие-либо принудительные меры по исполнению иностранного судебного (арбитражного) решения любыми органа­ми этого и любого другого иностранного государства. Решение иностранного суда может быть выполнено государством только добро­вольно.

Иммунитет собственности государства означает правовой ре­жим неприкосновенности государственной собственности, находя­щейся на территории иностранного государства. Он тесно связан с иммунитетом государства.

Государственная собственность пользуется имму­нитетом независимо от наличия судебного разбирательства, и даже если находится во владении лица, которое не обладает иммунитетом.

Иммунитет от применения иностранного права (иммунитет сделок с участием государства) означает, что сделки, заключаемые государством с иностранными физическими и юридическими лицами, должны регулироваться правом этого государства, если только сами сторо­ны не договорятся о применении иностранного права.

Отмеченные элементы им­мунитета взаимосвязаны и вместе составляют содержание иммуни­тета государства в частноправовой сфере. Вместе с тем иммунитет государства – это его право, вытекающее из суверенитета, но не обязанность. Поэтому государство может отказаться от иммунитета как в целом, так и от какого-либо его элемента. Отказ от иммунитета, чтобы быть юридически действительным, подчиняется некоторым правилам:

1) отказ должен быть явно выражен в пись­менной форме: соответствующим органом государства в односто­роннем порядке, при заключении сделки в самом ее тексте, в ме­ждународном договоре, в законе и др.;

2) отказ не может быть подразумеваемым, он не может следо­вать из конклюдентных действий (если в инвестиционном согла­шении с участием государства стороны договорились передавать все споры для разрешения в Арбитражный институт Стокгольм­ской торговой палаты, то из этого не следует вывод об отказе от иммунитета в полном объеме);

3) отказ от иммунитета не может толковаться расширительно. Государство свободно в своей воле: оно может отказаться от им­мунитета в целом в отношении одной сделки, но это не может толковаться таким образом, что государство отказалось от имму­нитета в отношении всех сделок, совершаемых на территории данного иностранного государства; если государство дало согла­сие быть истцом в иностранном судебном процессе, то это не оз­начает, что в отношении к нему могут быть применены принуди­тельные меры по предварительному обеспечению иска или по принудительному исполнению решения иностранного суда и т. д.

Рассмотрим виды иммунитета государства.

Абсолютный иммунитет – право государства пользовать­ся иммунитетом в полном объеме, всеми его элементами; он рас­пространяется на любую деятельность государства и любую его собственность.

В настоящее время в законодательстве иммунитет понимается не как изъятие из-под действия закона вообще, а как изъятие из правоприменительной деятельности государства. Например, в ч.1 ст.401 ГПК РФ сказано, что предъявление в суде Российской Федерации иска к иностранному государству, привлечение ино­странного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Россий­ской Федерации, и принятие по отношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего госу­дарства. Аналогично сформулирована норма ст.251 АПК РФ.

Следует отметить, что абсолютный иммунитет препятствует развитию коммерческих связей с участием государ­ства. Государство на терри­тории иностранного государства может рассчитывать только на такой объем иммунитета, на который принимающее государство готово отказаться от своей юрисдикции. Поэтому государства, исходящие из абсолютного иммунитета, защищают дополнительно свои права либо условием взаимности, либо возможностью при­менения реторсий.

Функциональный иммунитет основан на принципиальном разграничении функций государства на публич­но-правовую и частноправовую. Если государство действует как суверен, совершает акт властвования, т. е. выступает как носитель суверенной власти, то оно всегда пользуется иммунитетом, в том числе и в частноправовой сфере. Если государство выступает в качестве частного лица, занимается коммерческой деятельностью, то оно иммунитетом не обладает. Следовательно, в зависимости от осуществляемых функций государство может выступать либо в качестве суверена, носителя публичной власти, либо в качестве частного лица.

Впервые этот вид иммунитета был сформулирован в самом общем виде в решении суда Бельгии (1857 г.) и получил развитие в 20-е гг. XX в.

Функциональный иммунитет обладает определенными недостатками:

1. В теории не установлены какие-либо объективные критерии, позволяющие разграничить деятельность государства как суверена или как частного лица. Чаще всего на­зывается характер (природа) операции или ее цель, которые не позволяют решить задачи функционального иммунитета. В результате одна и та же совокупность фактов истолковы­вается судами даже одного государства по-разному: одна и та же деятельность рассматривается как коммерческая, при которой го­сударство не может претендовать на иммунитет, или некоммерче­ская с признанием иммунитета.

Национальный суд является той высшей инстан­цией, которой принадлежит право давать оценку деятельности иностранного государства и решать, предоставлять ему иммунитет или нет. Разумеется, это порождает непоследовательную и противоречивую практику в решении столь важного вопроса.

Суд должен принимать во внимание все обстоятельства для того, чтобы решить, в какой сфере совершено действие: в частноправовой или суверенной деятельности.

2. Государство подчиняется юрисдикции ино­странного суда. Даже если суд признает некоммерческий характер деятельности государства и соответственно его иммунитет, то юрисдикция иностранного суда уже состоялась. Решение, обяза­тельное для государства, уже вынесено, и тем самым нарушен иммунитет государства.

3. Государство и суверенитет неотделимы друг от друга так же, как и неделим государственный суверенитет. В любой деятельности (в т. ч. в частноправовых отношениях) государство выступает как носитель государственной власти. Функциональный им­мунитет исходит из того, что есть некая сфера отношений, в кото­рой государство выступает как частное лицо и соответственно не обладает ни суверенитетом, ни иммунитетом. Следовательно, он находится в явном противоречии с принципами суверенности и независимости государств, которые являются основополагаю­щим началом международного права.

Именно поэтому функциональный иммуни­тет не стал общепризнанным.

Ограниченный иммунитет не использует формальных критериев, а формулирует перечень конкретных случаев, когда государство не пользуется иммунитетом. Эти случаи могут быть сформулированы самими государствами как на двусторонней, так и на многосторон­ней основе. Ограниченный иммуни­тет может быть создан только государствами. Доктрина, судебная практи­ка могут при этом играть лишь вспомогательную роль.

Сущность ограниченного иммунитета заключается в том, что иммунитет – это право государства, вытекающее из его суве­ренитета, на неприменение к нему иностранной юрисдикции, от которого государство может отказаться как целиком, так и в лю­бой его части. Поэтому задача заключается лишь в создании наи­более точных формулировок случаев и обстоятельств, при нали­чии которых государство не будет пользоваться иммунитетом.

Государства при заключении торгового договора могут сформулировать те случаи, при которых го­сударство, вступая в торгово-экономические отношения с частны­ми лицами, не будет претендовать на иммунитет.

Интересным примером создания правовых основ ограниченного им­мунитета на многосторонней (региональной) основе можно счи­тать Европейскую конвенцию 1972 г., заключенную странами – участницами Совета Европы. Ряд статей определяют форму и условия отказа самого государства от иммунитета в иностранном суде: 1) если государство вступает в процесс в иностранном суде в качестве истца или третьего лица; 2) если государство ссылается на иммунитет после того, как вынесено решение по существу, оно не пользуется иммунитетом; 3) если государство вступает в процесс, чтобы заявить о своем иммунитете, то это не может рассматриваться как отказ от иммунитета; 4) государство не пользуется иммунитетом, если оно взяло обязательство признать юрисдикцию иностранного суда; 5) если государство дало согласие в письменной форме на арбитражное разбирательство спора, то оно не обладает иммунитетом в суде того государства, где осуществлялось или должно было осуществляться арбитражное разбирательство.

Государство не пользуется им­мунитетом в следующих случаях: 1) в делах по договорному обязательству, если согласно кон­тракту оно осуществлялось или должно быть осуществлено на территории государства, где происходит судебное разбирательство; 2) в делах, связанных с трудовым соглашением, работа по ко­торому подлежит исполнению или исполнялась на территории го­сударства, где происходит судебное разбирательство; 3) в делах, связанных с участием юридических лиц, если такое лицо имеет свое реальное или официальное место нахожде­ния или свое главное учреждение на территории государства, где происходит судебное разбирательство; 4) по делам, связанным с деятельностью учреждения, через которое государство осуществляет про­мышленную, коммерческую или финансовую деятельность, если такое учреждение находится на территории государства, где про­исходит судебное разбирательство; 5) по делам, связанным с недвижимостью, если она находится на территории государства, где происходит судебное разбиратель­ство; 6) по делам, связанным с возмещением ущерба, если он вы­зван фактом, имевшим место на территории государства, где про­исходит судебное разбирательство и некоторые другие случаи.

Конвенция регу­лирует не только юрисдикционные иммунитеты государств, но также признание и исполнение судебных решений в отношении иностранного государства. При режиме огра­ниченного иммунитета проблема обеспечения исполнения судеб­ного решения в отношении иностранного государства приобрета­ет дополнительную сложность.

Прин­ципиальное значение имеют два положения. Первое положение закреплено в ст. 23 Конвенции: договаривающееся го­сударство не может осуществить принудительное исполнение су­дебного решения в отношении другого договаривающегося госу­дарства.

Второе положение возлагает на договаривающееся государство юридическую обязанность исполнить вынесенное против него су­дебное решение на территории другого договаривающегося госу­дарства, за исключением: 1) оно вынесено по делу, не входящему в круг дел, предусмотрен­ных ст. ст. 1-13; 2) решение противоречит публичному порядку го­сударства; 3) решение не окончательно; 4) неправильно решен вопрос о компетенции; 5) неправильно выбраны применимое право и некоторые другие (эти условия чаще всего включаются в договоры о взаимном признании и исполнении иностранных судебных решений).

Конвенция, сохранив общее правило о невозможности принудительного ис­полнения иностранного судебного решения, вынесенного против государства, возложила международно-правовую обязанность на государство исполнить такое решение, т. е. нацио­нально-правовой механизм исполнения решений иностранного суда заменен международно-правовым.

Таким образом, международ­но-правовое решение вопросов о положении государства в част­ноправовых отношениях не достигло значительных результатов. Национальное право не способно решить всех проблем, связанных с иммунитетом государства.

Иммунитет представляет со­бой два аспекта: 1) это право государства на неприменение к нему иностранной юрисдикции; 2) это отказ государства от своей юрисдикции в отно­шении иностранного государства. Проблема иммунитета может быть решена как минимум на основе межгосударственного соглашения. Национальные законы, предусматривающие ограничение иммунитета иностранного госу­дарства, прямо нарушают его суверенитет и международно-право­вой принцип суверенного равенства.

Тема 6. Право собственности в международном частном праве

1. Вопросы собственности в международных отношениях.

2. Коллизионные вопросы права собственности.

3. Правовое регулирование иностранных инвестиций.

4. Иностранные инвестиции в свободных экономических зонах.

5. Правовое положение собственности Российской Федерации и российских организаций за рубежом.

1. Вопросы собственности в международных отношениях

Вопрос о собственности традиционно занимает цен­тральное место практически в любой отрасли права.

Право собственности можно рассматривать как в объективном смысле, так и в субъективном.

В объективном смысле право соб­ственности представляет собой систему правовых норм, опреде­ляющих границы возможных действий лиц по присвоению, владению, пользованию и распоряжению вещами, не исключенными из гражданского оборота.

В субъективном смысле право соб­ственности представляет собой юридическую возможность определенного поведения, дозволенного законом управомоченному лицу, по его усмотрению, владеть, пользоваться, распоряжаться присвоенным имуще­ством[13].