Конспект лекций по гражданскому праву. Общая часть обязательственного права. Тема 1. Понятие обязательства. Характеристика обязательственного отношения (стр. 12 )

Согласно пп. 3 п. 5 ст. 55 ФЗ об ипотеке не допускается реализация имущества во внесудебном порядке, если заложенное имущество является предметом  предшествующей и последующей ипотек, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет ипотеки или разные способы реализации заложенного имущества.

Закладная (глава III, а также ст. 48-49 ФЗ об ипотеке).

Введение закладной призвано обеспечить интеграцию рынка недвижимости и рынка ценных бумаг, поскольку закладная облегчает оборот прав, вытекающих из залога недвижимости.

Права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной. Закладная удостоверяет следующие права ее законного владельца:

− право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств

− право залога на имущество, обремененное ипотекой.

Требования к содержанию закладной указаны в ч. 1 ст. 14 ФЗ об ипотеке. При отсутствии каких-либо сведений документ не является закладной.

Обязанными по закладной лицами являются должник по обеспеченному ипотекой обязательству и залогодатель. Поскольку закладная является именной, а не ордерной ценной бумагой, лица, передавшие права по закладной, несут ответственность за недействительность соответствующего требования, но не отвечают за его неисполнение. 

  Закладная является каузальной ценной бумагой, то есть имеющей юридически значимое основание. Она должна содержать, название кредитного договора или иного денежного обязательства, исполнение которого обеспечивается ипотекой, с указанием даты и места заключения такого договора или основания возникновения обеспеченного ипотекой обязательства. Недействительность договора ипотеки лишает законного владельца закладной права требовать обращения взыскания на указанное в закладной имущество. В этом случае владелец закладной вправе обратиться к продавцу «дефектной» с требованием, основанным на ненадлежащем исполнении договора купли-продажи (постановление Президиума ВАС РФ года).

Однако норма абзаца 2 п.4 ст.10 ФЗ об ипотеке позволяет рассуждать о том, что обязательство по закладной может быть и абстрактным. Если в договоре, на основании которого составлена и выдана закладная, указано, что с даты выдачи залогодержателю закладной органом, осуществляющим государственную регистрацию прав, договор об ипотеке и договор, обязательство из которого обеспечено ипотекой, прекращают свое действие, все отношения между залогодателем, должником и залогодержателем регулируются данной закладной.

Закладная составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству, и передается первоначальному залогодержателю органами Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии после государственной регистрации ипотеки.

При несоответствии закладной договору об ипотеке или договору, обязательство из которого обеспечено ипотекой, верным считается содержание закладной, за исключением случая, если ее приобретатель в момент совершения сделки знал или должен был знать о таком несоответствии.

Законный владелец закладной вправе требовать устранения указанного несоответствия путем аннулирования закладной, находящейся в его владении, и одновременной с этим выдачи новой закладной, если требование было заявлено немедленно после того, как законному владельцу закладной стало известно о таком несоответствии.

При передаче прав на закладную совершается сделка в простой письменной форме, а лицо, передающее право, делает на закладной отметку о новом владельце. Передача прав на закладную другому лицу означает передачу тем самым этому лицу всех удостоверяемых ею прав в совокупности. При передаче закладной для депозитарного учета передача прав на закладную, а также совершение иных сделок с закладной может осуществляться только путем внесения соответствующих записей по счету депо.

Владельцу закладной принадлежат все удостоверенные ею права, в том числе права залогодержателя и права кредитора по обеспеченному ипотекой обязательству, независимо от прав первоначального залогодержателя и предшествующих владельцев закладной.

ФЗ об ипотеке устанавливает исчерпывающий перечень случаев, когда обязанное по закладной лицо вправе отказать предъявителю закладной в осуществлении им прав:

− судом принят к рассмотрению иск о признании недействительной передачи прав на данную закладную либо о применении последствий недействительности этой сделки;

− предъявленная закладная недействительна в связи с ее утратой законным владельцем и выдачей дубликата закладной либо в связи с нарушением порядка выдачи закладной или ее дубликата, за которое обязанные по ним лица не отвечают;

− должник признается частично исполнившим обязательство.

Отдельные виды залога.

Они обладают определенной спецификой регулирования:

а) Залог товаров в обороте (ст. 357 ГК РФ) – это залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т. п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге. В Постановлении Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. № 000/01 указывается на то, что при залоге товаров в обороте указание в договоре на их индивидуализирующие признаки необязательно.

Товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные залогодателем товары, указанные в договоре о залоге, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности или хозяйственного ведения.

Предусмотренный в ст. 46-48 Закона о залоге залог товаров в переработке является разновидностью залога товаров в обороте.

б) Залог вещей в ломбарде (ст. 358 ГК РФ, ФЗ о ломбардах). Договор залога вещей в ломбарде является публичным договором, оформляется выдачей ломбардом залогового билета. Залогодателем может быть только гражданин, залогодержателем - только ломбард - специализированная организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности краткосрочное кредитование граждан под залог имущества. Предметом залога может быть только движимое имущество, предназначенное для личного потребления. Заложенное имущество всегда передается во владение ломбарда.

Существенными условиями договора займа являются наименование заложенной вещи, сумма ее оценки, сумма предоставленного займа, процентная ставка по займу и срок предоставления займа (ч. 3 ст. 7 ФЗ о ломбардах). При этом оценка производится по соглашению сторон в соответствии с ценами на вещи такого рода и качества, обычно устанавливаемыми в торговле в момент и в месте ее принятия в залог или на хранение (ст. 5 ФЗ о ломбардах).

В случае невозвращения в установленный срок суммы займа, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард по истечении льготного месячного срока вправе продать это имущество в порядке главы 4 ФЗ о ломбардах.

Обращение взыскания осуществляется в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса. Реализация вещи, на которую обращено взыскание, осуществляется путем ее продажи, в том числе с публичных торгов. В случае, если сумма оценки невостребованной вещи превышает 30 000 рублей, ее реализация осуществляется только путем продажи с публичных торгов. В иных случаях форма и порядок реализации невостребованной вещи определяются решением ломбарда,

После этого требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.

Тема V. Последствия нарушения обязательства.

1. Общие положения.

К сожалению, должник не всегда точным образом исполняет обязательство. Допущенные нарушения подразделяются на неисполнение обязательства (заем не возвращен) и ненадлежащее исполнение (работы выполнены некачественно). Предусмотренные санкцией гражданско-правовой нормы последствия нарушения обязательства именуются способами защиты гражданских прав. Общий незакрытый перечень способов защиты закреплен в ст. 12 ГК РФ. Для защиты обязательственных прав наиболее типичны такие, способы защиты как возмещение убытков, взыскание неустойки, в том числе уплата процентов за неисполнение денежного обязательства, присуждение к исполнению обязанности в натуре, прекращение или изменение правоотношения (например, отказ от договора).

По своей правовой природе способы защиты неоднородны и могут быть подразделены на меры защиты и меры ответственности. Отличительной особенностью мер ответственности является возложение на должника дополнительных неблагоприятных имущественных последствий. По этому признаку возмещение убытков и уплата неустойки относятся к мерам ответственности, а понуждение к исполнению в натуре, отказ от договора или возврат имущества, переданного по неисполненному другой стороной обязательству, относятся к мерам защиты.  Практическое отличие отграничения мер защиты от мер ответственности состоит в том, что общим условием гражданско-правовой ответственности является вина должника. Для применения мер защиты наличие или отсутствие вины должника не имеет юридического значения.

Согласно п. 1 ст. 401 ГК лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Отсутствие вины доказывается должником (презумпция виновности). Важно отметить, что при установлении виновного поведения гражданское право отличается от уголовного. В уголовном праве компетентные органы выясняют субъективное отношение лица к совершенному деянию. В гражданском праве вина состоит в том, что лицо пренебрегает необходимой, исходя из конкретных условий оборота, степенью заботливости и осмотрительности. То есть действия лица сравниваются с моделью должного в данной ситуации поведения.