Конспект лекций по гражданскому праву. Общая часть обязательственного права. Тема 1. Понятие обязательства. Характеристика обязательственного отношения (стр. 5 )

В соответствии с п. 2 постановления, разрешая вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения денежного обязательства и с этой целью определяя величину, достаточную для компенсации потерь кредитора, суды могут исходить из двукратной учетной ставки (ставок) Банка России, существовавшей в период такого нарушения.

Вместе с тем для обоснования иной величины неустойки, соразмерной последствиям нарушения обязательства, каждая из сторон вправе представить доказательства того, что средний размер платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями субъектам предпринимательской деятельности в месте нахождения должника в период нарушения обязательства, выше или ниже двукратной учетной ставки Банка России, существовавшей в тот же период.

Снижение судом неустойки ниже определенного таким образом размера допускается в исключительных случаях, при этом присужденная денежная сумма не может быть меньше той, которая была бы начислена на сумму долга исходя из однократной учетной ставки Банка России. Снижение неустойки ниже однократной учетной ставки Банка России на основании соответствующего заявления ответчика допускается лишь в экстраординарных случаях, когда убытки кредитора компенсируются за счет того, что размер платы за пользование денежными средствами, предусмотренный условиями обязательства (заем, кредит, коммерческий кредит), значительно превышает обычно взимаемые в подобных обстоятельствах проценты.

Добровольное перечисление неустойки, равно как и отсутствие возражения о снижении при рассмотрении иска о взыскании неустойки, лишает уплатившее лицо возможности для применения ст. 333 ГК РФ. Вместе с тем, если перечисление не было добровольным или осуществлено банком в безакцептном порядке со счета должника, последний вправе предъявить самостоятельный иск о возврате неосновательного обогащения, доказывая несоразмерность неустойки (п. 5 указанного Постановления).

2. Задаток (ст.380-381 ГК РФ).

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Форма соглашения о задатке – письменная, но не под страхом недействительности. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности, вследствие несоблюдения правила формы соглашения о задатке, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса.

Функции задатка (их три): платежная, доказательственная, обеспечительная.

Платежная: задаток вносится в счет оплаты по договору.

Доказательственная: задаток подтверждает заключение договора. То есть сумма, переданная заведомо до заключения договора, задатком не является.2 Исключением из этого правила является задаток, вносимый участниками торгов (п.4 ст.448 ГК РФ).

Обеспечительная: если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны; если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. По отношению к убыткам сумма задатка является зачетной (иное, как и при неустойке может быть предусмотрено договором).

В постановлении Пленума ВАС РФ от 01.01.2001 г. № 81 предлагается применять к задатку по аналогии положения ст.333 ГК РФ о снижении размера неустойки (п. 8 постановления). 

3. Поручительство (ст.361-367 ГК РФ).

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Следует отличать договор поручительства (заключаемый между кредитором и поручителем) от соглашения о выдаче поручительства (между должником и поручителем). Последнее не является обязательным; его действительность не влияет на наличие поручительства.

Поручительство может возникать и в силу закона (например, ст. 532 ГК РФ).

По модели поручительства обязательство поручителя, данное кредитору, присоединяется к обязательству должника, за которого дано обязательство. Обеспечительная функция реализуется за счет появления еще одного лица, из имущества которого можно получить удовлетворение при нарушении обязательства. Возникает вопрос: а подлежит ли поручитель самостоятельной ответственности, если не исполнит принятое на себя обязательство.

Ответ на поставленный вопрос дан в п.12 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве (Информационное  письмо Президиума ВАС РФ от 01.01.2001 г. № 28):  «поручитель, не исполнивший своего обязательства перед кредитором, несет перед кредитором самостоятельную ответственность только в случае установления такой ответственности в договоре поручительства». Например, в деле №ВАС-7242/11, рассмотренном Президиумом ВАС РФ 18.10.2011 года с поручителя была взыскана предусмотренная договором поручительства неустойка.

Обязательство поручителя акцессорное, но договор поручительства может быть заключен и до возникновения основного обязательства.

Существенным условием договора поручительства является его предмет. То есть в договоре любым возможным способом должно быть индивидуализировано обеспечиваемое обязательство. Конкретизация ответственности поручителя (основной долг, проценты, неустойка и т. п.) не является существенным условием договора (постановление Президиума ВАС РФ № 000/11 от 01.01.2001).

Более подробно правила идентификации основного обязательства изложены в п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 01.01.2001 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с договором поручительства»:

− достигнута достаточная степень определенности по обеспечиваемому обязательству или имеется отсылка к договору поручительства;

− если есть указание только на основную сумму долга – это ограничение ответственности поручителя;

− если есть указание на твердую денежную сумму – это ограничение ответственности поручителя именно этой суммой. 

Форма договора письменная под страхом недействительности. Определенными особенностями отличается оформление поручительства по обязательствам, удостоверенным эмиссионными ценными бумагами. Договора поручительства в виде единого документа здесь, как правило, не бывает. Заявление о принятии, поручительства, сделанное при регистрации эмиссии, считается офертой. Приобретение ценной бумаги рассматривается в качестве акцепта. Организованному рынку ценных бумаг известна конструкция поручительства второго уровня (поручительство за поручителя). Особенности оформления договора поручительства второго уровня отражены в постановлении Президиума ВАС РФ года. 

Поручитель не принимает на себя обязанность исполнить обязательство, но в случае его неисполнения несет ответственность солидарно с основным должником. Законом или договором может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (то есть сначала требование должно быть предъявлено к основному должнику, а только затем к поручителю).

Размер обязательства поручителя, по общему правилу, равен размеру обязательства должника.  Но стороны могут ограничить обязательство поручителя, например, только основным долгом и процентами или твердой суммой (см. выше).

Если основной должник умирает, то практика судов общей юрисдикции (Обзор практики Верховного Суда РФ за I квартал 2008 г.) ограничивает размер ответственности поручителя стоимостью наследственной массы. Однако арбитражная практика придерживается прямо противоположного подхода: в размере наследственного имущества отвечают наследники должника, а поручитель отвечает в полном объеме (п. 20 Постановления Пленума № 42). Последний подход представляется теоретически более обоснованным.

  Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства (например, оспаривать качество работ оплату которых требует кредитор или ссылаться на то, что основной должник уже исполнил обязательство). Помимо этого, поручитель имеет собственные возражения (например, о признании недействительным договора поручительства; о возможности кредитора удовлетворить свое требование путем зачета или бесспорного списания с должника и т. д.). 

Поручитель, исполнивший обязательство, занимает место кредитора (цессия в силу закона). Иное может быть  предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником либо вытекать из отношений между ними. Кроме того, поручитель вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. Возникает вопрос о том, как быть с теми процентами и мерами ответственности, которые продолжают начисляться по исполненному поручителем обязательству. Полагаю, что указанные суммы должны носить зачетный характер. 

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику (регресс, а не цессия т. к. переходить нечему; выбор принадлежит поручителю). В случае, если поручитель выбрал регрессное требование, и должник его удовлетворил, то он (должник) вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное.

Поручительство должно быть экономически обоснованным. В практике часто встречаются ситуации, когда в преддверии банкротства неплатежеспособная организация заключает договоры поручительства, в которых не имеет никакого экономического интереса, тем самым искусственно увеличивая кредиторскую задолженность и нарушая права иных кредиторов. Такое поручительство, не связанное с хозяйственной деятельностью общества и не могущее повлечь получение поручителем какой-либо имущественной или иной выгоды, является ничтожной сделкой на основании п. 2 ст. 10, 168 ГК РФ (см. Постановления Президиума ВАС РФ от 01.01.2001 г. № 000/10, от 01.01.2001 г. № 000/10).

Вместе с тем, надо учитывать, что заключение договора поручительства после наступления просрочки должника само по себе (в отрыве от иных обстоятельств) не влечет недействительности договора поручительства (п. 3 Постановления Пленума № 42).