Трастовые операции в коммерческих банках (российский и зарубежный опыт) (стр. 2 )

Как правило, активы траста включают деньги, реальную собственность и доли в компаниях, но могут также включать владение любыми движимыми или недвижимыми активами и владение интеллектуальной собственностью.

Правом траста называют принадлежащие управляющему имуществом правомочия владения, пользования, распоряжения имуществом управления в пределах, определенных законодательством и/или трастовым договором с учредителем управления, иным документом, регулирующим отношения траста в соответствии с существующим законодательством, в интересах выгодоприобретателя. Выгодоприобретателем называют физическое и/или юридическое лицо
(лица), в том числе иностранное, определяемое учредителем управления, в интересах которого осуществляется управление имуществом и которое является получателем всех плодов и доходов от указанного управления. Имуществом управления (объектом права управления имуществом) называют имущество (денежные средства, ценные бумаги, депозитные сертификаты
), принадлежащее учредителю управления на праве собственности или полного хозяйственного ведения, передаваемое (переданное) в доверительное управление учредителем управления или приобретенное в процессе управления.

Управление имуществом может осуществляться на основе "полного траста", "траста по согласованию", "траста по приказу". При "Полном трасте" учредитель управления передает имущество управления управляющему имуществом в полное самостоятельное управление в интересах выгодоприобретателя, заключая с ним соответствующий трастовый договор об управлении. При "трасте по согласованию" каждая операция по управлению имуществом осуществляется управляющим имуществом только после согласования своих действий с учредителем управления либо с лицом, указанным в трастовом договоре. При "трасте по приказу" управление имуществом учредителя управления производится управляющим имуществом на основании распоряжения учредителя управления либо иного лица, указанного в трастовом договоре. При режимах управления "траст по согласованию", "траст по приказу" учредитель управления вправе предоставить управляющему имуществом "инвестиционное распоряжение" - документ, содержащий информацию о направлениях и способах использования имущества, переданного в управление.

Банки предлагают своим клиентам предварительно заключить договор, определяющий основные положения их будущего сотрудничества. Согласно этому договору деловые взаимоотношения банка и клиента строятся на взаимном доверии. Банк официально пре­доставляет свои услуги клиенту по выполнению указаний последнего и заверяет клиента в том, что тот может положиться на компетентность банковских работников и их высокий профессионализм. Все права представительства или распоряжения денежными средствами, ценными бумагами
и другими ценностями имеют силу до тех пор, пока от клиента не поступит специальное письменное указание об их отмене или приостановлении.

Отношения между субъектами права управления, связанные с правом управления, оформляются соответствующими трастовыми договорами об управлении имуществом, а также другими специальными документами (доверенность, завещание).

Участниками договора доверительного управления имуществом являются[2]:

-  учредитель управления (собственник имущества, передающий имущество в доверительное управление);

-  доверительный управляющий
(сторона, обязующаяся осуществлять управление этим имуществом);

-  выгодоприобретатель (сторона, в интересах которой осуществляется управление имуществом).

Учредитель управления имеет право оформлять на имя управляющего имуществом и другие документы, в рамках действующего законодательства, не указанные выше, необходимые для осуществления управляющим имуществом деятельности, связанной с управлением имуществом учредителя управления.

К существенным условиям трастового договора относятся:

- указание об управляющем имуществом,

- указание об учредителе управления,

- предмет договора,

- указание имущества, передаваемого в управление,

- порядок осуществления управления,

- указание о выгодоприобретателе,

- порядок получения сведений о плодах и доходах от учреждения

управления,

- срок управления,

- порядок возврата имущества из управления по окончании срока

управления права управления,

- размер, порядок и форма вознаграждения управляющему имуществом за осуществляемые трастовые операции,

- прочие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

К договору должны прилагаться документы, свидетельствующие о нахождении имущества управления в собственности или полном хозяйственном ведении учредителя управления.

Управляющие имеют обязанность доверенного лица действовать в соответствии с доверенностью и для выгоды бенефициариев. Доверительным управляющим не могут быть государственные органы, органы местного самоуправления, а также организации – не собственники своего имущества: унитарные предприятия, учреждения[3].

Важно понять, что управляющие не только должны, но также и обязаны распоряжаться и управлять трастовой собственностью независимо от выгоды бенефициариев в соответствии с трастовым договором. Если создатель траста ограничивает контроль над активами и принятыми исходными инструкциями относительно управляющих, то можно считать, что траст не был должным образом осуществлён, и поэтому не имеет законной силы.

Наиболее важные мотивации для передачи активов в траст следующие:

-  Неспособность владеть собственностью лично. Обычно это включает планирование для детей и будущих поколений.

-  Сохранение семейного состояния. Осуществление контроля за правонаследованием собственности семейного бизнеса и благосостояния.

-  Опасение, что дети или другие люди могут распорядиться активами или управлять ими неблагоразумно.

-  Налоговое планирование.

-  Гибкое имущественное планирование.

-  Попытка избежать потерь из-за смерти.

Передача имущества в доверительное управление не влечёт перехода права собственности на него к доверительному управляющему. Доверительный управляющий использует переданное ему имущество только в соответствии с целями, указанными учредителем, в интересах выгодоприобретателя. В качестве выгодоприобретателя может выступать сам учредитель управления или указанное в договоре третье лицо. В результате одна часть полномочий – управление, распоряжение имуществом, а другая часть – использование выгод, доходов от этого имущества – другому[4].

Согласно российскому гражданскому праву у доверительного управления имуществом можно отметить следующие характерные черты:

-  правоотношения возникают между равными, имущественно самостоятельными и независимыми друг от друга субъектами гражданского права: собственником имущества, доверительным управляющим и выгодоприобретателем (бенефициаром), которые не имеют возможности воздействовать на личность контрагента;

-  во всех случаях непосредственным основанием возникновения доверительного управления имуществом является договор, заключаемый между собственником имущества и доверительным управляющим. Вместо собственника может выступать другое лицо: орган опеки и попечительства или исполнитель завещания;

-  правоотношения, связанные с доверительным управлением имуществом, не относятся к числу фидуциарных правоотношений;

-  правоотношение, связанное с доверительным управлением имуществом, относиться к обязательному типу правоотношений, поскольку осуществление доверительным управляющим правомочий собственника в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, в отношении имущества, переданного в доверительное управление, представляет собой обязательство перед собственником, возникающего из договора, заключённого между собственником имущества и доверительным управляющим;

-  при выполнении своих обязательств перед собственником имущества по договору доверительного управления имуществом, доверительный управляющий выступает перед третьими лицами в качестве титульного владельца имущества, действующего от своего имени, но в интересах собственника и назначенного им лица. При проведении сделок, совершаемых с имуществом, переданным в доверительное управление, контрагент должен быть информирован доверительным управляющим, иначе доверительный управляющий сам становится обязанным по такой сделке, и при её неисполнении несёт ответственность принадлежащим ему имуществом;

-  обязательство по доверительному управлению включает в себя: во-первых, фактические и юридические действия доверительного управляющего, во-вторых, само имущество, переданное в доверительное управление. Осуществляя управление соответствующим имуществом, доверительный управляющий владеет данным имуществом, пользуется им, то есть извлекает полезные свойства имущества и распоряжается им. По своему содержанию и объёму правомочия владения, пользования и распоряжения имуществом аналогичны правомочиям самого собственника имущества, если договором доверительного управления не предусмотрены ограничения указанных правомочий доверительного управляющего. Распоряжение недвижимым имуществом со стороны доверительного управляющего возможно лишь в том случае, если право на это предоставлено ему договором;

-  правоотношения доверительного управления носят двусторонний, и возмездный характер. О двустороннем характере данного обязательства свидетельствует наделение доверительного управляющего правом на возмещение необходимых расходов, произведённых им при доверительном управлении, за счёт доходов от использования доверенного имущества. Возмездный характер доверительного управления вытекает из нормы, содержащейся в ст. 1023 ГК РФ 150, устанавливающей, что доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором[5].

Потребность в передаче имущества в доверительное управление возникнет только тогда, когда это имущество по своим размерам достигнет таких масштабов и приобретет такие формы, что сам собственник не сможет квалифицированно распорядиться им. Те, кто уже сегодня обладает значительной собственностью, в целом не склонны прибегать к услугам банков, либо, не доверяя банковской системе, либо не желая предоставлять банку какую-либо информацию о себе и способах формирования своей собственности.

Виды трастовых услуг

Основные виды трастовых услуг: управление имуществом, управление личной собственностью, траст в пользу определенного лица (лиц), управление фондами стимулирования служащих, корпоративный траст. В настоящее время в России распространены лишь первые два вида траста. Корпоративный траст, т. е. траст, основанный на залоге имущества компании в обеспечение выпуска облигаций, пока не получил должного развития. Это связано с малой долей облигаций в структуре рынка ценных бумаг и слабым развитием рынка корпоративных и ипотечных облигаций.

Существуют следующие виды трастовых операций.

1. Инвестиционные трасты - прием денежных средств управляющим имуществом, рассматриваемых в качестве целевых вкладов учредителей управления, для размещения в депозиты, депозитные сертификаты, ценные бумаги в интересах выгодоприобретателя.

2. Трастовые операции с ценными бумагами - управление управляющим имуществом ценными бумагами (купля, продажа, инкассирование дивидендов, процентов), переданными в доверительное управление учредителями управления (либо приобретенными в процессе управления), в интересах выгодоприобретателя.

К основным видам трастовых операций относятся:

1. Персональный траст - индивидуальная передача имущества управления в управление учредителем управления управляющему имуществом, действующему на правах доверенного лица в интересах выгодоприобретателя.

2. Совместный траст - передача имущества в управление управляющем имуществом несколькими учредителями управления.

3. Инвестиционные трасты - прием денежных средств, рассматриваемых в качестве целевых вкладов, с целью формирования инвестиционных портфелей (в том числе по поручению учредителя управления), инвестирование управляющим имуществом средств, переданных в управление в указанные учредителем управления или иные объекты инвестирования, не запрещенных действующим законодательством (в том числе депозиты, ценные бумаги, паи, доли и т. д.), интересах выгодоприобретателя.

4. Пенсионные трасты - создание пенсионных фондов негосударственного пенсионного обеспечения предприятий, первоначальное накопление активов фондов (как в денежной, так и в неденежной форме) и последующее управление накопленными активами, а также активами, приобретенными в процессе управления, в интересах выгодоприобретателя.

5. Трасты оборудования и недвижимости - передача учредителем управления управляющему имуществом в управление производственных фондов и недвижимости предприятий и организаций с целью последующей передачи указанных фондов, недвижимости в интересах выгодоприобретателей третьим юридическим лицам для производственного использования (в частности, в аренду) без передачи права собственности на передаваемое третьей стороне имущество учредителя управления, иное управление производственными фондами, недвижимостью предприятия в интересах выгодоприобретателя.

6. Благотворительные трасты - создание управляющим имуществом благотворительных фондов по указанию учредителя управления, накопление средств в благотворительных фондах и управление указанными средствами, на правах доверенного лица в интересах выгодоприобретателя, осуществление представительских функций благотворительных фондов.

7. Трастовые услуги по созданию и управлению предприятиями - оформление документации, связанной с созданием предприятия для учредителя управления, управление создаваемым (созданным) предприятием по указанию учредителя управления, в том числе с привлечением в рамках указанного управления самостоятельного руководителя предприятия.

8. Трастовые услуги по управлению собственностью трудовых коллективов на предприятиях с целью увеличения указанной собственности в интересах выгодоприобретателя (трудового коллектива).

9. Долговые трасты - управление задолженностью, в том числе в пользу третьих лиц, в частности, уплата процентов и погашение долгов, освобождение заложенного имущества, распоряжение фондом погашения, образованным для выкупа облигаций либо иных целей.

10. Агентские трастовые услуги - осуществление управляющим имуществом управления имуществом управления по указанию учредителя управления, хранение указанного имущества, выполнение управляющим имуществом функций платежного агента, агента по передаче права собственности на имущество, агента по формированию фондового портфеля учредителя траста, выполнение представительских, посреднических функций, инкассация договоров (в том числе управление денежными обязательствами, задолженностями, контроль целевого использования средств по инкассируемому договору).

11. Завещательные трасты - осуществление управляющим имуществом управления имуществом учредителя управления (завещателя) по и согласно завещанию либо по распоряжению суда, консолидация наследуемого имущества, уплата долгов и налогов, распределение имущества между наследниками и другие операции в рамках условий управления, оговоренных завещанием, и действующего законодательства.

12. Опекунский траст - опекунство индивида, обеспечение сохранности имущества.

13. Формирование общих (денежных и неденежных) траст-фондов путем аккумуляции взносов в указанные фонды различных учредителей управления и управление имуществом (в том числе денежными средствами), находящимся в указанных фондах, путем их инвестирования либо совершения иных операций, в интересах выгодоприобретателя.

14. Финансовое консультирование.

15. Депозитарный траст - осуществление управляющим имуществом хранения и управления фондовыми ценностями учредителей траста, получение платежей от имени учредителя управления согласно трастового договора, включая проценты, дивиденды, иных платежей в адрес учредителя управления.

16. Трастовые операции с ценными бумагами - управление управляющим имуществом ценными бумагами (купля, продажа, конвертация, иные операции, разрешенные действующим законодательством), переданными в доверительное управление учредителем управления (либо приобретенными в процессеуправления), в интересах выгодоприобретателя.

17. Ведение трастовых счетов:

- личных счетов (персональное управление денежными средствами "по приказу" отдельных учредителей управления, в интересах выгодоприобретателя (в частности, инвестирование указанных средств),

- совместных (управление денежными средствами нескольких учредителей управления),

- специальных (управление отдельными видами финансовых активов (в том числе денежными),

- "полных" (управление всеми видами финансовых активов учредителя управления, переданных в управление, в интересах выгодоприобретателя),

- фидуциарных счетов (управление средствами путем инвестирования в оффшорные зоны по указанию учредителя траста).

Инвестиционные трасты

Рассмотрим подробно сущность инвестиционного траста. Инвестиционным трастом называют прием денежных средств, рассматриваемых в качестве целевых вкладов, с целью формирования инвестиционных портфелей (в том числе попоручению учредителя управления), инвестирование управляющим имуществом средств, переданных в управление в указанные учредителем управления или иные объекты инвестирования, не запрещенных действующим законодательством (в том числе депозиты, ценные бумаги, паи, доли и т. д.), в интересах выгодоприобретателя.

"Инвестиционный траст" является изолированным комплексом собственности, состоящим из собственности, переданной доверителем управляющей компании, которая будет распоряжаться трастовой собственностью при условии, что эта собственность объединена с собственностью других доверителей и собственностью, полученной в ходе трастового распоряжения, с долей на право собственности, которая заверена ценной бумагой, выпущенной управляющей компанией.

Инвестиционный траст должен иметь название (индивидуальное обозначение) для идентификации среди других инвестиционных трастов.

Никто, кроме компании управляющей инвестиционным трастом, не должен иметь право увеличивать фонды и другую собственность посредством использования слов "инвестиционный траст" в любой их комбинации.

Сроки и условия доверенности инвестиционного траста должны быть изложены управляющей компанией в стандартных формах, и могут быть приняты доверителем только посредством доступа к упомянутому контракту в целом. Доступ к доверенности инвестиционного траста должен осуществляться посредством приобретения инвестиционных долей инвестиционного траста (в дальнейшем "инвестиционная доля") выпущенных управляющей компанией, которая распоряжается инвестиционным трастом. Доверитель должен передать компании управления собственность, которая будет включена в состав инвестиционного траста на том условии, что собственность объединена с собственностью других доверителей траста.

Собственность, составляющая инвестиционный траст будет считаться общей собственностью владельцев инвестиционных долей, и будет принадлежать им на правах долевой собственности. Разделение собственности, составляющей инвестиционный траст или передача долей запрещена. Посредством своего доступа к доверенности инвестиционного траста физическое или юридическое лицо отказывается от права приоритета приобрести долю той собственности, которая составляет долю инвестиционного фонда. В этом случае релевантное право больше не существует.

Владельцы инвестиционных долей должны смириться с риском потери, которая касается изменения рыночной ценности собственности, составляющей инвестиционное траст.

Управляющая Компания управляет инвестиционным трастом в соответствии со сроками траста посредством совершения любых законных и фактических действий в отношении трастовой собственности, а также осуществлять все права, заверенные ценными бумагами, которые составляют единство инвестиционного траста, в частности право голоса, касающиеся утверждения ценных бумаг.

Управляющая компания имеет право предъявлять иск и преследоваться законом в связи с исполнением деятельности трастового управления инвестиционным трастом. Управляющая компания должна выполнить сделки с собственностью, составляющей инвестиционный траст от своего имени и указывать в этом случае, что это действует как доверенное лицо. Это условие будет соблюдено, если в случае совершения действий, которые не были оформлены в письменной форме, другая сторона будет информирована о том, что они были совершены доверителем в данном объёме, что будет оформлено в письменных документах после того, как определено название доверителя и название инвестиционного траста.

Если имеется условие в правилах управления инвестиционными трастами, управляющая компания имеет право, в пределах, установленных регулирующими законными действиями федерального правительства, отвечать за рынок ценных бумаг, назначать права и обязанности согласно доверенности инвестиционного траста другой управляющей компании.

По характеру распоряжения доверяемой собственностью трасты делятся на активные и пассивные. Собственность, находящаяся в активном трасте, может продаваться, отдаваться в долг, закладываться, т. е. видоизменяться без дополнительного согласия доверителя. Подобные активные операции характерны для банков. Пассивные трасты представляют собой услуги по управлению определенным имуществом, которое не может быть продано или заложено доверенным лицом. Подобные операции оказываются в основном трастовыми фирмами, специализирующимися на управлении каким-либо видом собственности клиентов.

Важный вид трастовых услуг - управление крупными долями собственности и пакетами акций негосударственных предприятий, когда задача управляющего - обеспечить не прирост портфеля финансовых активов, а эффективность финансового менеджмента, выплату дивидендов, рост показателей рентабельности и т. п. Спрос на такого рода услуги растет не только со стороны государства, но и со стороны крупных частных корпораций, владеющих пакетами акций и долями собственности большого числа предприятий. Речь идет не о дочерних компаниях и аффилированных структурах, а о пакетах акций на уровне блокирующего или даже меньшего. Как показала практика, управление такими относительно незначительными пакетами акций и долями собственности (количество которых может быть очень большим), как правило, не представляет интереса для крупных компаний. Стоит упомянуть и о нарождающемся в России классе стратегических инвесторов, которые владеют относительно крупными пакетами акций, хранят их в течение длительного времени, но одновременно хотят получить какие-то дополнительные выгоды. Иными словами, объектом управления в такой ситуации выступают именно активы, а не денежные средства.

Наиболее широко в России распространено управление портфелем финансовых активов (чаще всего ценных бумаг). Различают персональное управление и управление фондами коллективных инвестиций. Управление фондами коллективных инвестиций (паевыми инвестиционными фондами, общими фондами банковского управления), безусловно, имеет большое будущее, что связано в долгосрочной перспективе с массовым притоком на рынок средств средних и мелких инвесторов, на инвестиции которых и рассчитана идея фондов. Пока же услуги паевых инвестиционных фондов не пользуются массовым спросом мелких вкладчиков.

В современной России наиболее актуальными являются агентские трастовые услуги. К ним относятся:

- управление активами - проведение операций с ценными бумагами, осуществление инвестиций по поручению клиента, формирование портфелей ценных бумаг;

- услуги по первичному размещению ценных бумаг – оказание услуг по размещению ценных бумаг на финансовых рынках или услуг по сопровождению размещения ценных бумаг.

Российский рынок трастовых услуг отличается от западного принципиально иной структурой трастовых активов. Если в США порядка 40% трастового капитала вложено в акции, около 25% - в облигации федерального правительства и местных органов власти, а остальное - в разного рода ипотечные облигации и депозиты, то в России до недавнего времени подавляющая часть ресурсов, находящихся в трастовом управлении, была задействована на рынке государственных ценных бумаг.

Трастовое законодательство

В настоящем исследовании необходимо рассмотреть юридические аспекты проведения трастовых операций. Итак, рассмотрим более подробно правовые нормы, регламентирующие отношения по поводу траста в России.

В первой части Гражданского Кодекса РФ затронуты основные положения доверительного управления имуществом, в его второй части раскрывается применение данных норм при возникновении правоотношений доверительного управления имуществом посредством заключения договорных обязательств.

В первой части ГК РФ (п. 4 ст. 209) содержится общая норма, регулирующая взаимоотношения по доверительному управлению: «Собственник может передать своё имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему). Передача имущества в доверительное управление не влечёт перехода права собственности к доверительному управляющему, который обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им третьего лица».

Закон предусматривает и другие основания, вследствие которых возникают отношения по доверительному управлению:

-  при осуществлении функции опекуна[6];

-  при установлении попечительства в форме патронажа[7];

-  при наличии завещания, в случае назначения его исполнителем;

-  при признании гражданина безвестно отсутствующим[8].

В этих случаях договор доверительного управления имуществом, заключаемый с доверительным управляющим, является непосредственным основанием возникновения правоотношений, связанных с доверительным управлением. В этом случае не собственник, а иное лицо, указанное в законе выступает в качестве учредителя доверительного управления.

Итак, возникновению доверительного управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом, обязательно предшествует властный акт (назначение опекуна, ликвидационной комиссии). Орган, обозначенный в таком акте должен найти управляющего и обеспечить заключение с ним договора. Именно такой орган (например, орган опеки и попечительства – при безвестном отсутствии[9]), а не собственник имущества заключает договор, тем самым учреждая доверительное управление[10].

Услуги доверительного управления в нашей стране начались с принятия указа Президента РФ № 000 от 24.12.93г. «О доверительной собственности (трасте)». В данном документе подчёркивалось, что институт доверительной собственности (траста) вводится в гражданское законодательство в целях совершенствования управления экономикой в период экономической реформы и содействия институциональным преобразованиям в Российской Федерации.

Законодательной основой передачи в доверительное управление денежных средств стала статья 5 Закона РСФСР от 2 декабря 1990 г. № 000-1 "О банках и банковской деятельности" (действует в редакции Федерального Закона от 3 февраля 1996 г №17-ФЗ), которая определяет доверительное управление денежными средствами как одну из операций, которые может осуществлять кредитное учреждение.