Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации для предпринимателей (стр. 10 )

д) отчисления в ПФР, ФМС, ФСС не относятся (после введения в действие ст. 13-15 НК и гл. 24 НК "Единый социальный налог" (взнос) к числу налогов. Тем не менее после 27.06.1998 уклонение от уплаты страховых взносов в эти и другие государственные внебюджетные фонды влекло уголовную ответственность по ст. 199 УК (в ред. Федерального закона от 01.01.2001 N 92-ФЗ). Однако после 16.12.2003 (в связи с вступлением в силу Закона N 162) уголовная ответственность за неуплату указанных взносов - исключена;

е) транспортный налог. Этот налог необходимо уплачивать в соответствии с нормами главы 28 НК;

ж) сборы, а также местные налоги, круг которых определен в ст. 15 НК. В настоящее время организации уплачивают лишь один налог, относящийся к местным, а именно - земельный налог (в соответствии с гл. 31 НК.

О налогах и о порядке их уплаты см. подробнее: Гуев  комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации (в 4 томах). М.: Экзамен, 2005.

2. Объективная сторона преступления, регулируемого ст. 199 УК:

1) в настоящее время (после 16.12.2003) состоит:

а) в уклонении от уплаты налогов путем непредставления налоговой декларации и (или) других документов, представление которых обязательно в соответствии с нормами действующего законодательства о налогах и сборах. К таким документам, упомянутым в ст. 199 УК, относятся, в частности:

расчеты (налоговые декларации) по налогу на прибыль (формы налоговых деклараций устанавливает Минфин России);

расчеты (налоговые декларации) по НДС (по фомам утверждаемым Минфином России), а также по другим упомянутым выше налогам;

бухгалтерский баланс (форма N 1), отчет о финансовых результатах (форма N 2), отчет о движении денежных средств (форма N 4) и другие документы в соответствии с приказами Минфина России о типовых формах квартальной бухгалтерской отчетности организаций и указаниях по их заполнению, издаваемыми ежегодно, а также в соответствии со ст. 13 Закона о бухучете;

б) во включении в упомянутые декларации и документы заведомо ложных сведений (например, об объектах налогообложения, о "наличии" налоговых льгот, о расходах и доходах и т. д.). Ложный характер сведений может иметь самые разнообразные формы: пометка документа другой датой, включение в документ полностью недостоверных сведений и т. д.;

2) не охватывает более (с 16.12.2003) такие деяния, как:

а) совершение других действий (бездействия), которые прямо не указаны в ст. 199 УК. Например, виновный не ведет своевременный учет своего имущества, хотя обязан это делать, скрывает данные о составе работников, чтобы скрыть работников-мигрантов и т. п.;

б) уклонение от уплаты налогов и сборов любым иным способом. Дело в том, с 27.06.1998 под действие ст. 199 УК подпадали и такие способы уклонения от уплаты налогов, как неправомерное применение налоговых льгот, игнорирование обязанности по перечислению налогов (хотя деньги у организации есть), перечисление налогов в меньших размерах и т. д. В связи с этим следует руководствоваться положениями ст. 10 УК (о том, что уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу).

Уголовная ответственность по ст. 198 УК наступает при совершении упомянутых в ней деяний в крупном размере, при котором сумма неуплаченного налога (но не сокрытого дохода либо иного объекта налогообложения) и (или) сбора превышает размер, исчисленный в соответствии с примечанием к ст. 198 УК. С момента, когда неуплата "переваливает" за эту сумму, данное преступление и считается оконченным.

3. Субъектом преступления, предусмотренного ст. 199 УК, являются руководитель и главный бухгалтер, иные работники организации, уполномоченные подписывать документы, упомянутые в ст. 199 УК, и виновные в том, что в результате юридическое лицо
-налогоплательщик уклоняется от уплаты налогов (см. о них коммент. к ст. 201, 204 УК). Уголовная ответственность по ст. 199 УК наступает с 16 лет (хотя виновные чаще всего более зрелого возраста).

Субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины.

4. Законом N 162 в ч. 2 ст. 199 УК внесены и другие крупные изменения. В качестве квалифицирующих (т. е. усиливающих ответственность) признаков уклонения от уплаты налогов (сборов) теперь (после 16.12.2003):

а) признается совершение этого деяния группой лиц по предварительному сговору. Иначе говоря, в уклонении от уплаты налогов и (или) взносов во внебюджетные фонды участвуют два и более лица (например, руководитель, главный бухгалтер, учредители ЮЛ, иные лица вместе с ними и т. д.), заранее договорившиеся о совместном совершении анализируемого деяния (ч. 2 ст. 35 УК);

б) не признается более совершение этого деяния лицом, ранее судимым за:

уклонение от уплаты налогов или страховых взносов с организации (т. е. по любой из частей ст. 199 УК);

уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организаций или физического лица (см. коммент. к ст. 194 УК);

уклонение от уплаты физическим лицом налога или страхового взноса в государственные внебюджетные фонды (см. коммент. к ст. 198 УК).

При этом и указанные изменения, внесенные в ст. 199 УК Законом N 162, - имеют обратную силу (ст. 10 УК);

в) не признается также совершение этого деяния неоднократно, т. е. совершение двух и более преступлений, предусмотренных в ст. 199 УК или хотя бы одной из ее частей (ст. 16 УК);

г) признается совершение этого деяния в особо крупном размере, т. е. если сумма неуплаченных налогов и (или) сборов превышает сумму исчисленную в соответствии с примечанием к ст. 199 УК.

5. Анализ мер наказания, установленных в ст. 199 УК, показывает, что деяние, предусмотренное:

- в ч. 1 ст. 199 УК, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК);

- в ч. 2 ст. 199 УК - к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК). См также коммент. к ст. 199.1 и ст. 199.2 УК.

О практике КС, связанной с применением ст. 199 УК см. его определения от 01.01.2001 N 478-0.

Статья 199.1. Неисполнение обязанностей налогового агента

1. Объектом данного преступления являются отношения по исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, в частности в случаях, когда исчисление, удержание и перечисление в бюджет налогов и сборов осуществляет налоговый агент. Анализируемая статья введена в УК Законом N 162 и вступила в силу с 16.12.2003. Нужно иметь в виду, что до 16.12.2003 уклонение налоговым агентом от исполнения своих обязанностей не влекло уголовной ответственности. В связи с этим ст. 199.1 обратной силы - не имеет.

Объективная сторона неисполнения налоговым агентом своих обязанностей состоит в том, что он игнорирует возложенные на него ст. 24, 174, 226 и рядом других норм НК обязанности по:

а) исчислению сумм налогов и сборов, которые подлежат уплате другим налогоплательщиком (например, работником виновного, иностранным партнером виновного, который не состоит на налоговом учете в российских налоговых органах и т. д.). При этом порядок исчисления (определение налоговой базы, налоговой ставки, применение льгот, вычетов и т. д.) суммы налога и сбора установлен в нормах соответствующих глав НК;

б) удержанию сумм налогов (сборов) из доходов налогоплательщика. Дело в том, что налоговый не вправе уплачивать суммы налогов и сборов (за другое лицо) за счет собственных средств;

в) перечислению (либо уплате наличными) сумм налога (сбора) в соответствующий бюджет;

г) исчислению, удержанию, перечислению сумм страховых взносов в соответствующий внебюджетный фонд (например, в ФСС) в случаях предусмотренных законодательством регулирующим отношения по уплате страховых взносов во внебюджетные фонды.

Объективная сторона данного преступления характеризуется чаще всего бездействием. Данное преступление считается оконченным с момента совершения любой из перечисленных выше форм бездействия. Преступление налицо в той мере, в какой указанные выше деяния виновный совершает в:

- личных интересах, например, вместо того чтобы перечислить сумму налога в бюджет, виновный использует соответствующие средства на собственные нужды, для расчетов со своими поставщиками и т. д.;

- крупном размере. Законодатель легально определил, какой размер в данном случае признается крупным (в примечании к ст. 199 УК, см. коммент. к ней).

2. Субъектом данного преступления является лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации (чаще всего руководитель и главный бухгалтер, см. об этом коммент. к ст. 201 УК), которое не обеспечило исчисление, удержание и перечисление суммы соответствующего налога (сбора, взноса) в бюджет или внебюджетный фонд (например, при выплате работникам зарплаты, при расчетах с иностранным партнером, который не состоит не учете в российском налоговом органе). Возможны случаи, когда субъектом данного деяния могут выступать индивидуальные предприниматели или иные граждане, с которыми лицо состоит в трудовых отношениях (это разрешается в соответствии со ст. 20, 56-68 ТК).

Ответственность по ст. 199.1 УК наступает с 16 лет (ч. 1 ст. 20 УК).

Субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной формой вины. Причем чаще всего преступник действует с прямым умыслом (т. е. он осознает общественную опасность своих действий (бездействия), предвидит возможность или неизбежность наступления для бюджетов (внебюджетных фондов) неблагоприятных последствий (связанных с непоступлением сумм соответствующих налогов, сборов, взносов и желает их наступления), реже - с косвенным (когда виновный не желает, но сознательно допускает указанные последствия либо относится к ним безразлично, ст. 25 УК).

3. Ответственность за деяния, упомянутые в ст. 199.1 УК, зависит от их размера:

а) если они совершены в крупном размере, то наступает ответственность по правилам ч. 1 ст. 199.1 УК. При меньшем ущербе уголовная ответственность не возникает;

б) если преступление совершено в особо крупный размере (этот размер также следует определять по правилам, предусмотренным в примечании к ст. 199 УК) - то ответственность наступает по ч. 2 ст. 199.1 УК.

Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 199.1 УК, показывает, что:

а) в ч. 1 ст. 199.1 УК описано преступление небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);

б) наличие обстоятельств, перечисленных в ч. 2 ст. 199.1 УК, относят деяние к преступлениям тяжким (ч. 4 ст. 15 УК).

Статья 199.2. Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов

1. Комментируемая статья введена в УК Законом N 162 и вступила в силу с 16.12.2003. Объектом предусмотренного в ней преступления являются отношения по принудительному обеспечению уплаты налогов и сборов. При этом следует иметь в виду, что порядок взыскания недоимок по налогам и сборам установлен в ст. 46-50 НК (см. об этом в книге: Гуев  комментарий к НК РФ (т. 1). М.: Экзамен, 2005). В связи с тем, что до 16.12.2003 данное деяние не влекло уголовную ответственность, нельзя придать ст. 199.2 УК обратную силу.

2. Объективная сторона данного деяния состоит в том, что виновный осуществляет сокрытие (например, припрятывает, раздает доверенным лицам, перечисляет на счета других организаций, фиктивно их "продает" и т. д.):

1) денежных средств (в т. ч. наличные, на банковских счетах, в кассах организации, российскую и иностранную валюту), вместо того чтобы за счет этих средств выполнить требование налоговых органов либо судебного пристава-исполнителя о погашении суммы недоимки по налогам и (или) сборам. Однако совершение таких же действий в целях уклонения от взыскания сумм пени объективной стороной ст. 199.2 УК - не охватывается. Налицо пробел в ст. 199.2 УК и впредь до его восполнения необходимо исходить из буквального текста ст. 199.2 УК;

2) иного имущества, за счет которого может быть взыскана сумма недоимки (в очередности установленной в ст. 47, 48 НК), например офисное оборудование, транспортные средства и т. д.;

3) упомянутых выше видов имущества в крупном размере. Закон дает легальное определение крупного размера, указанного в ст. 199.2 УК (см. об этом примечание к ст. 169 УК).

Данное деяние совершается только в форме действий: путем бездействия нельзя сокрыть имущество, подлежащее взысканию. Оконченным оно считается с момента совершения любого из указанных выше действий.

3. Субъективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 199.2 УК, характеризуется только прямым умыслом. субъектом данного деяния могут быть физические лица, являющиеся:

1) собственниками взыскиваемого имущества. При этом не следует упускать, что собственниками имущества коммерческих (за исключением унитарных предприятий) и некоммерческих (за исключением учреждений, финансируемых собственником) организаций являются не участники (учредители) этих организаций, а сами организации (ст. 213 ГК). В данном случае под "собственниками" следует понимать лишь граждан (например, скрывающих от взыскания свои автомобили);

2) руководителями организаций (иными лицами, осуществляющими в организации управленческие функции, см. об этом коммент. к ст. 201 УК) либо индивидуальными предпринимателями. При этом к последним не приравниваются в данном случае ни нотариусы, ни адвокаты (т. е. необходимо руководствоваться не нормами ст. 11 НК, а общим понятием "индивидуального предпринимателя" данного в ст. 23 ГК).

4. Анализ мер уголовной ответственности, предусмотренных в ст. 199.2 УК, показывает, что предусмотренное в ней деяние относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК). О практике КС, связанной со ст. 199.2 см. его Определение N 189-О от 01.01.2001.

Статья 201. Злоупотребление полномочиями

1. Объектами данного преступления являются:

законные интересы как той организации, где виновный занимает определенную должность, так и других (например, организации, у которой частная фирма арендует площади);

законные права и интересы граждан (например, генеральный директор строительного удалить автомобиль гражданина, оставленный возле помещения ЗАО, в результате чего автомобиль был поврежден);

охраняемые законом интересы общества или государства (например, в результате того, что виновный распорядился перегородить участок дороги на время ремонта помещений организации, было парализовано движение общественного транспорта).

2. Объективная сторона данного преступления сводится к тому, что:

виновный осуществляет свои полномочия вопреки законным интересам и благам, упомянутым в ст. 201 УК; не имеет решающего значения, что формально он не выходит за рамки служебных инструкций, положений, учредительных и т. п. документов организации. Довольно часто встречаются ситуации, когда, действуя в рамках этих полномочий, виновный тем не менее нарушает права и законные интересы граждан, других организаций, а также государства и общества (чаще всего это связано с тем, что сами упомянутые выше документы не соответствуют закону, предоставляя такому лицу не свойственные ему полномочия). С другой стороны, виновный нередко совершает данное деяние, именно выходя за рамки полномочий, зафиксированных в таких инструкциях, положениях, уставах и т. п.;

виновный совершает деяния, преследуя одну из следующих целей:

1) извлечение выгод и преимуществ лично для себя (например, получая при этом неоправданно высокие доходы, создавая более благоприятные лично для себя условия работы в ущерб интересам организации);

2) извлечение выгод и преимуществ для других лиц (например, для своей жены, знакомого, отца, иного лица, в чьем личном расположении виновный заинтересован);

3) нанесение вреда другим лицам (физическим или юридическим). Вред этот может быть как имущественным (например, убытки, которые претерпела организация в результате виновных действий преступника), так и моральным (ст. 151, ГК РФ, см. подробнее: Гуев  комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006); кроме того, он может выражаться в подрыве деловой репутации;

действия (бездействие) виновного причиняют существенный вред. Закон в данном случае не раскрывает этого понятия. Суд, применяя данную статью, должен исходить из анализа конкретной ситуации, наступивших последствий, размера вреда и т. д.

Ключевую роль здесь играют примечания 2 и 3 к ст. 201 УК. Так, если виновный причинил вред исключительно коммерческой организации, не являющейся унитарным государственным предприятием (ст. 113 ГК РФ), унитарным муниципальным предприятием (ст. 114 ГК РФ), федеральным казенным предприятием (ст. 115 ГК РФ), то, несмотря на существенность причиненного вреда, уголовное преследование виновного допускается только по заявлению этой коммерческой организации либо, во всяком случае, с ее согласия (речь идет о ситуации, когда действия виновного выявили другие лица и органы, например прокуратура, налоговый орган, налоговая полиция и т. д.). Однако данное правило не действует, если организация не относится к коммерческим: в этом случае уголовное преследование осуществляется на общих основаниях. При этом необходимо учитывать, что под коммерческими признаются организации, основанные не только на частной, но и на иных формах собственности (например, кооперативной, смешанной, собственности религиозных и общественных объединений), в т. ч. созданные совместно с иностранными инвесторами либо основанные на собственности иностранных инвесторов: главное, чтобы они не относились к государственным или муниципальным предприятиям.

Если же вред причинен другим организациям, то уголовное преследование осуществляется на общих основаниях (т. е. независимо от согласия или от заявления потерпевшей организации). При этом примечание 3 к ст. 201 УК подразумевает под другими организациями учреждения (включая и научные, образовательные, аптечные), в т. ч. финансируемые из бюджета (например, городская больница), общественные объединения и организации (например, профсоюзы), фонды (например, фонд помощи "чернобыльцам"), союзы и ассоциации (например, ассоциация врачей, работников торговли). Необходимо учитывать, что в ГК РФ неисчерпывающим образом перечислены некоммерческие организации: допускается создание и других (не упомянутых в ГК РФ) организаций подобного рода.

Вред, причиненный интересам граждан либо государственным, общественным интересам, также влечет уголовное преследование в общем порядке (т. е. независимо от заявления или согласия, например, гражданина-потерпевшего). Оконченным данное преступление считается с момента причинения упомянутого выше существенного вреда.

3. Субъект данного преступления - специальный: им является лицо, исполняющее управленческие функции в организации. К подобного рода лицам обычно относятся руководители, заместители руководителей, лица, возглавляющие структурные подразделения ООО, ЗАО, ОАО, кооперативов, товариществ и т. д. Однако руководителями круг субъектов данного преступления не ограничивается: в качестве таковых могут выступать также:

а) лица, выполняющие управленческие функции в организации постоянно (например, главные бухгалтеры, начальники корпусов, заведующие отделениями больниц, руководители филиалов кредитного учреждения) либо по специальному полномочию (чаще всего эти полномочия вытекают из доверенности, выданной руководителем, либо из учредительных документов этих организаций);

б) лица, осуществляющие управленческие функции временно: например, на основании приказа руководителя конкретное лицо замещает его на весь период нахождения в отпуске. В качестве таких лиц следует упомянуть также внешних, арбитражных, конкурсных и т. п. управляющих, назначаемых во время процедур, связанных с банкротством (несостоятельностью) коммерческой организации в соответствии с нормами Закона о банкротстве.

Характер управленческих функций, упомянутых в ст. 201 УК, раскрывается в примечании 1 к этой статье. Это выполнение лицом:

организационно-распорядительных функций. Иначе говоря, виновный, имея возможность издавать обязательные для других работников организации распоряжения, оперативные указания, осуществлять организацию деятельности как всего предприятия, так и его подразделений, злоупотребляет своими полномочиями, действуя вопреки благам и интересам, упомянутым в ст. 201 УК;

административно-хозяйственных обязанностей (например, обязанности по управлению хозяйством организаций, по распоряжению ее денежными средствами).

Важно иметь в виду, что действие ст. 201 УК не распространяется на лиц, осуществляющих упомянутые выше функции в органах государства (например, в министерствах, службах, агентствах, иных федеральных государственных органах), аналогичных структурах субъектов Российской Федерации, органах местного самоуправления (в администрациях районов, городов, сел, в мэриях, муниципалитетах, префектурах и т. п.), различного рода государственных и муниципальных учреждениях (созданных для целей управления). Однако если лицо выполняет управленческие функции в государственных или муниципальных унитарных предприятиях, то оно может быть отнесено к субъектам данного преступления. Ответственность же лиц, выполняющих управленческие функции в государственных, муниципальных органах, учреждениях, наступает по ст. 285 УК и другим статьям гл. 30 УК.

4. Субъективная сторона анализируемого преступления характеризуется умышленной формой вины. Чаще всего лицо действует с прямым умыслом: оно осознает общественную опасность своих действий, предвидит, что, действуя вопреки интересам организации, других лиц, государства и общества, упомянутых в ст. 201 УК, для последних наступят общественно опасные последствия (в виде существенного вреда), и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК). Тем не менее возможны ситуации, когда виновный действует с косвенным умыслом (ч. 3 ст. 25 УК).

Деяние, которому посвящена комментируемая статья, относится к преступлениям средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).

Часть 2 ст. 201 УК в качестве квалифицирующего, т. е. отягчающего, обстоятельства указывает наступление тяжких последствий, не раскрывая, однако, этого понятия. Данный вопрос будет решать суд с учетом конкретных обстоятельств содеянного. В качестве примеров таких последствий можно назвать многомиллионные финансовые потери коммерческой организации, могущие повлечь ее разорение, банкротство, ликвидацию, дезорганизацию финансовой системы какого-либо субъекта Российской Федерации, обвал курса национальной валюты и т. д. О судебной практике по вопросу см. Постановление ВС РФ N 6.

Статья 202. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами

1. Комментируемая статья - новелла российского уголовного законодательства, т. к. в УК РСФСР аналогичной нормы не было. Появление ее, безусловно, связано с тем, что совершение нотариальных действий перестало быть монополией государства. Развитие частного предпринимательства потребовало развертывания такого рыночного инструмента, как аудиторская деятельность.

Объектом деяния, предусмотренного в ст. 202 УК, является порядок совершения нотариальных действий частными нотариусами и осуществления аудиторской деятельности в Российской Федерации. Этот порядок установлен ОЗН и нормами Закона об аудите.

2. Объективная сторона рассматриваемого преступления состоит:

1) в использовании виновным своих полномочий вопреки задачам своей деятельности. При этом следует учесть, что:

к полномочиям частного нотариуса относится совершение следующих нотариальных действий (ст. 35 ОЗН):

- удостоверение сделок;

- выдача свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

- наложение и снятие запрещения отчуждения имущества;

- свидетельствование верности копий документов и выписок из них;

- свидетельствование подлинности подписи на документах;

- свидетельствование верности перевода документа с одного языка на другой;

- удостоверение факта нахождения гражданина в живых;

- передача заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

- принятие в депозит денег и ценных бумаг;

- совершение исполнительных надписей;

- совершение протестов векселей;

- предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков;

- совершение морских протестов;

- обеспечение доказательств;

- совершение иных действий, предусмотренных законодательством (например, проверка дееспособности, правоспособности граждан и ЮЛ при участии в сделках, разъяснение прав и обязанностей сторон, участвующих в сделке, истребование необходимых для удостоверения сделки документов, ст. 15, 42-46 ОЗН);

задачами частных нотариусов (упомянутых в ст. 202 УК) являются:

- защита прав и законных интересов граждан (в т. ч. и предпринимателей) и ЮЛ (независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, на которой они основаны) путем совершения нотариальных действий (ст. 1 ОЗН);

- оказание гражданам и ЮЛ содействия в осуществлении их прав и защите их законных интересов;

- разъяснение прав и обязанностей сторон, предупреждение граждан и ЮЛ о последствиях совершаемых нотариальных действий с тем, чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред;

- соблюдение законодательства при совершении нотариальных действий (ст. 16 ОЗН);

к полномочиям частных аудиторов относятся, в частности:

- проведение обязательной или инициативной аудиторских проверок;

- оказание услуг по постановке, восстановлению и ведению бухгалтерского (финансового) учета, составлению деклараций о доходах и бухгалтерской (финансовой) отчетности, по анализу хозяйственно-финансовой деятельности, по оценке активов и пассивов предпринимателей (граждан и ЮЛ);

- определение форм и методов проведения аудиторских проверок;

- проверка в полном объеме документации предпринимателей, касающейся их финансово-хозяйственной деятельности, наличия денежных сумм, ценных бумаг, иного имущества, получение соответствующих разъяснений по возникшим вопросам (п. 9, 13 Временных правил), оказание иных услуг (в т. ч. "сопутствующих") предусмотренных в ст. 1-7 Закона об аудите;

основными задачами упомянутых аудиторов являются, в частности:

- неукоснительное соблюдение при проведении аудиторских проверок норм действующего законодательства;

- квалифицированное проведение аудиторской проверки и оказание иных аудиторских услуг;

- обеспечение сохранности документов, получаемых и составляемых ими в ходе аудиторской проверки и оказания иных аудиторских услуг;

- неразглашение сведений, получаемых аудиторами в ходе осуществления проверок и оказания услуг;

- предоставление проверяемым предпринимателям (гражданам и ЮЛ) полной и исчерпывающей информации о требованиях законодательства, регулирующего как деятельность самого аудитора, так и проверяемых лиц (в ходе проведения проверки);

- иные задачи, предусмотренные ст. 5 Закона об аудите.

Осуществление указанных выше полномочий частных аудиторов и нотариусов вопреки задачам их деятельности может иметь самые разнообразные формы: это и совершение незаконных нотариальных действий, и удостоверение нотариальных действий при отсутствии необходимых документов, и злонамеренное соглашение нотариуса с одной из сторон сделки, и неквалифицированные аудиторские заключения, и введение в заблуждение проверяемых относительно законодательства, регулирующего их финансово-хозяйственную деятельность, и требование уплатить пошлину или вознаграждение сверх согласованных сумм, и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну предпринимателей, и т. п. Общим, что объединяет все упомянутые деяния, является их незаконный характер, ибо они вступают в противоречие не только с интересами и правами граждан и ЮЛ, но и с нормами действующего законодательства. Частными проявлениями деяния, предусмотренного в ст. 202 УК, могут служить, например, совершение нотариусом нотариальных действий на свое имя и от своего имени либо на имя близких родственников (детей, супруги, родителей, внуков, ст. 47 ОЗН), осуществление аудиторской проверки учредителями, собственниками, акционерами, руководителями и иными должностными лицами проверяемых ЮЛ;

2) в том, что виновный извлекает в результате допущенных злоупотреблений:

- выгоду. Формы ее могут быть разнообразными: имущественная (получение пошлины в большем размере, чем это установлено законом или согласовано сторонами, получение дара, бесплатной услуги, безвозмездного выполнения работ и т. п.); личная (например, благоприятный отзыв на диссертацию, публикацию, восхваляющую статью в газетах);

- преимущества для себя (льготы при оказании услуг, внеочередное предоставление бесплатной муниципальной квартиры, продвижение по службе и т. д.);

- в извлечении выгод и преимуществ не только для себя, но и других лиц: родственников, знакомых, ЮЛ, участником которого является нотариус или аудитор, и т. д.;

- в нанесении вреда другим лицам. При этом имеется в виду не только имущественный, но и моральный вред;

- в том, что упомянутое деяние причиняет гражданам и ЮЛ либо охраняемым законом интересам общества и государства существенный вред (именно с этого момента данное преступление считается оконченным). Закон не определяет, какой вред считается существенным. Суд, решая данный вопрос, должен исходить из анализа всех обстоятельств дела, из характера причиненного вреда, его объема, тяжести наступивших для пострадавшего лица последствий, иных обстоятельств, имеющих значение для дела.

3. Субъективная сторона анализируемого деяния характеризуется прямым умыслом: виновный осознает общественную опасность допускаемого злоупотребления полномочиями, предвидит наступление существенного вреда для потерпевшего либо неизбежность иных общественно опасных последствий и желает их наступления. При этом конструктивными элементами субъективной стороны выступают:

- корыстный мотив (извлечение выгоды для себя и других лиц);

- иная личная заинтересованность (получение преимуществ лично для себя либо иных лиц, в пользу которых виновный допускает злоупотребление).

4. Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 202 УК, являются:

а) нотариусы, занимающиеся частной практикой. Это лица, имеющие оконченное высшее юридическое образование, необходимый стаж работы по специальности, получившие в установленном порядке лицензию на осуществление деятельности частного нотариуса. Они вправе иметь нотариальные конторы, открывать счета в банках, нанимать работников, иметь личную печать, штампы и бланки нотариусов (ст. 8, 11 ОЗН). Деятельность частного нотариуса не относится к предпринимательской (ст. 1 ОЗН);

б) частные аудиторы. Следует учесть, что аудиторская деятельность относится к предпринимательской. Ею вправе заниматься граждане, прошедшие аттестацию, при этом они могут осуществлять аудиторскую деятельность как самостоятельно, так и в составе аудиторской фирмы (заключив с последней трудовой договор (контракт). Гражданин, прошедший аттестацию, вправе начать аудиторскую деятельность после государственной регистрации в качестве предпринимателя, получения лицензии и включения в Государственный реестр аудиторов и аудиторских фирм (ст. 1, 13, 15, 17 Закона об аудите).

5. Анализируемое деяние охватывается нормой ч. 2 ст. 202 УК, если оно совершено:

в отношении лица, заведомо не достигшего 18 лет (ст. 21, 26, 28 ГК РФ). При этом и нотариус, и аудитор обязаны проверять документы граждан (в частности, паспорт), что и позволяет судить об их возрасте;

в отношении заведомо недееспособного лица (например, признанного недееспособным, ст. 29 ГК РФ).

В то же время необходимо учесть следующее: если деяние, предусмотренное комментируемой статьей, причинило ущерб исключительно коммерческой организации, то уголовное преследование виновного осуществляется по заявлению этой организации или с ее согласия (см. примечание 2 к ст. 201 УК). В остальных случаях уголовное преследование допускается на общих основаниях.

Статья 203. Превышение полномочий служащими частных охранных или детективных служб

1. Данная статья - новелла в отечественном уголовном законодательстве: в УК РСФСР аналогичной нормы не было, да и сами охранные и детективные службы появились лишь в период перехода страны к основам рыночной экономики. Объектом преступления, предусмотренного в ст. 203 УК, является установленный Законом о частной детективной деятельности порядок осуществления данных видов предпринимательской деятельности. При этом следует учесть, что:

- частная детективная и охранная деятельность - это оказание на возмездной договорной основе услуг гражданам и ЮЛ предприятиями, имеющими специальное разрешение (лицензию), в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов (ст. 1 Закона о частной детективной деятельности);

- лицензии на эту деятельность выдаются органами внутренних дел после предоставления гражданином соответствующих документов (ст. 6, 11, 12 Закона о частной детективной деятельности). При этом в лицензии отказывают гражданам, не достигшим 21 года, лицам, имеющим судимость за умышленные преступления, уволенным из правоохранительных органов по компрометирующим основаниям, непригодным по состоянию здоровья, и т. д. (ст. 6 Закона о частной детективной деятельности).

2. Объективная сторона деяния, предусмотренного в ст. 203 УК, состоит:

1) в превышении частными детективами и охранниками полномочий, предоставленных им в соответствии с лицензией. Примерами такого превышения могут служить:

- сокрытие от правоохранительных органов фактов о готовящихся или совершенных преступлениях;

- выдача себя за сотрудников правоохранительных органов;

- сбор сведений, связанных с личной жизнью, политическими и религиозными убеждениями отдельных граждан;

- осуществление видео - и аудиозаписи, фото - и киносъемки в помещениях без согласия граждан и должностных лиц;

- совершение действий, ставящих под угрозу жизнь, здоровье, честь, достоинство, имущество граждан;

- фальсификация материалов и введение в заблуждение клиента;

- разглашение собранной информации, использование ее вопреки интересам клиента или в интересах третьих лиц;

- нарушение тайны переписки, телефонных переговоров и т. д. (ст. 7 Закона о частной детективной деятельности);

2) в осуществлении частной детективной или охранной деятельности вопреки ее задачам. Следует учесть, что задачами такой деятельности являются:

- сбор сведений по гражданским делам по договорам с клиентами - участниками процесса;

- изучение рынка, сбор информации для деловых переговоров, выявление некредитоспособных или ненадежных деловых партнеров;

- установление обстоятельств неправомерного использования товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, недобросовестной конкуренции, разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну;

- поиск без вести пропавших граждан, поиск утраченных документов, имущества;