3. Субъектом анализируемого деяния является физическое лицо, достигшее 16 лет и не признанное в установленном порядке невменяемым (ст. 20, 21 УК). Однако на практике возраст виновного, конечно, значительно выше: дело в том, что в ст. 145.1 УК мы встречаемся со "специальными субъектами" - руководителями коммерческих и некоммерческих организаций; руководителями различных государственных органов (включая представительные, судебные, исполнительные, правоохранительные, налоговые, таможенные и т. д.) и органов местного самоуправления. При этом не имеет значения наименование занимаемой должности либо выполняемой работы (например, генеральный директор ООО, президент ЗАО, председатель кооператива, директор муниципального унитарного предприятия, глава администрации района и т. д.): главное, чтобы виновный относился именно к категории руководителей.
О том, относится ли то или иное лицо к данной категории, можно судить лишь в результате тщательного исследования учредительных документов организации (например, договора о полном товариществе, закрытых акционерных обществ" href="/text/category/ustavi_zakritih_aktcionernih_obshestv/" rel="bookmark">устава ЗАО , законов, регулирующих деятельность тех или иных организаций и учреждений (например, Закона о госслужбе, Закона о налоговых органах, Закона о милиции, Закона об АО), всякого рода должностных инструкций, положений, приказов, штатного расписания и т. д. Внешним признаком служит чаще всего то обстоятельство, что лицо наделено правом найма и увольнения работников, а также правом дачи указаний, распоряжений и т. п., правом контроля деятельности работников. Оно же подписывает документы, необходимые для выдачи зарплаты, стипендий, пенсий и т. д.
4. Субъективная сторона анализируемого деяния чаще всего характеризуется умыслом, хотя применительно к упомянутым в ч. 2 ст. 145.1 УК тяжким последствиям возможна и неосторожная форма вины.
Иначе говоря, виновный:
а) либо осознает, что не производит необходимых выплат, предвидит, что в результате такого деяния нарушаются законные права и интересы потерпевшего (на достойное вознаграждение труда, на материальную поддержку в жизни и т. д.) и желает наступления таких последствий (прямой умысел, ч. 2 ст. 25 УК);
б) либо осознает и предвидит общественную опасность невыплаты упомянутых сумм, не желает, но сознательно допускает наступление общественно опасных последствий либо относится к ним безразлично (косвенный умысел, ч. 3 ст. 25 УК);
в) либо осознает и предвидит как общественную опасность самого деяния, так и его последствия, но не желает их и самонадеянно рассчитывает предотвратить (например, путем выдачи зарплаты сразу за 3-4 месяца, за которые образовалась задолженность, путем оказания разовой материальной помощи, если для конкретного гражданина сложится особенно критическая ситуация, и т. п.) (небрежность в форме легкомыслия, ч. 2 ст. 26 УК);
г) либо не предвидит возможности наступления для работников (пенсионеров, студентов, получателей пособий и др.) таких общественно опасных последствий, которые названы в ч. 2 ст. 145.1 УК тяжкими (например, тяжкое заболевание членов семьи получателя, явившееся следствием недоедания), хотя при необходимой внимательности и элементарной предусмотрительности должен был и мог предвидеть такие последствия (небрежность, ч. 3 ст. 26 УК). См. подробнее коммент. к ст. 8 УК.
Субъективная сторона анализируемого деяния дополнительно характеризуется наличием:
корыстной заинтересованности. Иначе говоря, виновный, не выдавая зарплату, стипендию и т. д., стремится за счет этого незаконно обогатиться. Однако необходимо разграничивать данное деяние от различных форм хищения (которым также присущ корыстный признак, см. коммент. к ст. 159, 160 УК);
иной личной заинтересованности. Формы такой заинтересованности могут быть самыми разнообразными: это и присвоение дорогостоящего автомобиля (хотя он находится на балансе организации), это и оказание "благотворительной помощи" вузу, в котором учится дочь руководителя, это и премирование "приближенных сотрудников" (что повлекло невыдачу зарплаты другим работникам) и т. д.
Отсутствие корыстной или иной личной заинтересованности руководителя исключает уголовную ответственность по ст. 145.1 УК.
5. Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 145.1 УК, показывает, что:
- деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 145.1 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);
- деяние, указанное в ч. 2 ст. 145.1 УК, относится к тяжким преступлениям (ч. 4 ст. 15 УК).
Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав
1. Объектом рассматриваемого преступления являются:
а) авторские права. Закон об авторстве предусматривает, что авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения. Оно охватывает как обнародованные произведения, так и необнародованные, но существующие в какой-либо объективной форме: письменной (рукопись, нотная запись и т. д.), устной (публичное озвучание и т. п.), звуко - или видеозаписи (механической, магнитной, цифровой и т. д.), изображения (рисунок, эскиз, видео-, фотокадр и т. п.), объемно-пространственной (скульптура, макет и т. д.). С другой стороны, авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты (ст. 6 Закона об авторстве).
Следует учесть, что объектом авторских прав являются и все виды программ для ЭВМ (в т. ч. и на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код (ст. 3 Закона об ЭВМ);
б) права автора. Они делятся на:
личные неимущественные права. К ним относятся: право авторства (т. е. право признаваться автором произведения); право использовать или разрешать использование произведения под подлинным именем автора, под псевдонимом либо анонимно (право на имя); право обнародовать либо разрешить обнародование произведения в любой форме (право на обнародование); право на защиту репутации автора (ст. 15 Закона об авторстве);
имущественные права. Автору принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом (право воспроизведения, распространения, импортирования, публичного показа, исполнения и т. д.) (ст. 16 Закона об авторстве);
в) смежные права. Субъектами смежных прав Закон признает исполнителей, производителей фонограмм, организации эфирного и кабельного телевидения: они получают права по договору, заключенному с автором (в соответствующих случаях и от других лиц, например режиссера-постановщика спектакля, от других исполнителей и т. д.). Для возникновения и осуществления смежных прав не требуется соблюдения каких-либо формальностей: производитель фонограммы и исполнитель для оповещения о своих правах может использовать знак охраны смежных прав (ст. 36 Закона об авторстве). Следует учесть, что смежные права охраняются, если исполнитель (производитель) является гражданином Российской Федерации, исполнение осуществляется в Российской Федерации, фонограмма впервые опубликована в Российской Федерации (ст. 35 Закона об авторстве). (См. подробнее: Гуев к гражданскому законодательству, не вошедшему в части 1-3 Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Экзамен, 2006.)
2. Объективная сторона преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 146 УК, состоит в том, что виновный присваивает (т. е. выдает произведение за свое, за якобы созданное им, его творческим трудом, убеждает в этом окружающих, публикует произведение под своим именем, разрешает его обнародование с указанием его как автора и т. д.) авторство на чужое произведение. К сожалению, даже после вступления в силу Закона N 162 законодатель прямо не определил, какой размер ущерба (указанного в ч. 1 ст. 146 УК) признается "крупным". Путем ситематического и логического толкования правил ч. 1 ст. 146 УК и Примечания к ст. 146 УК можно сделать вывод, что ущерб признается крупным, если его размер превысил 50 тыс рублей. При этом следует учитывать и упущенную выгоду, и размер морального вреда (установленного судом) причиненного автору (иному правообладателю). Преступление, предусмотренное в ч. 1 ст. 146, считается оконченным именно с момента причинения указанного "крупного ущерба".
В отличие от этого объективная сторона преступления предусмотренного в ч. 2 ст. 146 УК характеризуется тем, что виновный:
а) незаконно использует авторские и смежные права. Иначе говоря, виновный нарушает нормы Закона об авторстве, Закона об ЭВМ, Закона о топологии, других актов в данной области. Следует учесть, что все эти акты действуют в той мере, в какой не противоречат нормам ГК РФ;
б) использует объекты авторских и смежных прав в любой форме. Формами незаконного использования упомянутых объектов могут быть:
воспроизведение литературных произведений (включая программы для ЭВМ), драматических, музыкально-драматических, сценарных произведений;
воспроизведение хореографических произведений и пантомим;
показ аудиовизуальных произведений (кино-, видео-, телефильмов и т. п.);
сооружение объекта для публичной демонстрации;
последующая передача в эфир;
публичный показ, публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения (например, публикация в СМИ, в книгах и т. д.);
репродуцирование, т. е. факсимильное воспроизведение в любых размерах и форме одного и более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования (ст. 4, 7 Закона об авторстве).
Чаще всего виновный использует объект без заключения соответствующего договора (авторского договора). Однако нормы ст. 146 УК будут применяться и в тех случаях, когда виновный использует объект авторских и смежных прав в нарушение условий авторского договора. С другой стороны, допускаются такие виды использования без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, как:
воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях (если иное не установлено законом) (ст. 18, 26 Закона об авторстве);
цитирование объекта в научных, исследовательских, полемических, критических, информационных целях в объеме, оправданном целью цитирования (п. 1 ст. 19 Закона об авторстве);
использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций, в изданиях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью (п. 2 ст. 19 Закона об авторстве);
воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю для всеобщего сведения правомерно опубликованных статей по текущим экономическим, социальным, политическим, религиозным вопросам, если это специально не было запрещено автором (п. 3 ст. 19 Закона об авторстве);
в иных случаях, прямо оговоренных в Законе (например, воспроизведение публичных речей, официальных документов: законов, указов и т. п., ст. 18, 19 Закона об авторстве).
Нужно учитывать, что авторские права на служебные произведения (т. е. созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя) принадлежат их авторам, однако исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу (физическому или юридическому), с которым автор состоит в трудовых отношениях (т. е. работодателю, ст. 14 Закона об авторстве);
в) приобретает (например, покупает, обменивает их) хранит (например, на СД-диске, на магнитных носителях) перевозит (любым видом транспорта) контрафактные экземпляры (о том является ли экземпляр "контрафактным", следует судить исходя из ст. 48 Закона об авторстве) произведений или фонограмм в целях сбыта (т. е. объективная сторона деяния, предусмотренного в ч. 2 ст 146 УК отсутствует, если указанные действия совершаются виновным без целей сбыта а, например, для использования в личных, бытовых и т. п. целях, не связанных со сбытом экземпляра).
Данное преступление считается оконченным с момента его совершения виновным в крупном размере. После вступления в силу Закона N 162 законодатель четко определил (в примечании к ст. 146 УК), какой размер относится к крупному. Судебная практика исходит из того, что при этом не учитывается упущенная выгода (ст. 15 ГК РФ).
3. Субъектом указанных в ст. 146 УК преступлений может быть любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ч. 1 ст. 20 УК). При этом не имеет значения, каким образом объект авторских и смежных прав стал доступным для виновного (случайно нашел, украл и т. д.). Однако если виновный допустил деяния, предусмотренные в ст. 146 УК, с использованием своего служебного, должностного положения, а также путем злоупотребления полномочиями, связанными с осуществлением управленческих функций в коммерческих организациях, то он привлекается к ответственности также по ст. 201, 285 УК.
4. Субъективная сторона преступлений, предусмотренных в ст. 146 УК, характеризуется умыслом. Виновный осознает, что, например, незаконно использует объекты авторских и смежных прав, предвидит возможность или неизбежность неблагоприятных последствий для автора и желает (ч. 2 ст. 25 УК) либо сознательно допускает их наступление.
Повышенную общественную опасность деяния, описанные в ч. 2 ст. 146 УК, приобретают в случаях их совершения:
а) в особо крупном размере. Иначе говоря, стоимость прав на использование указанных выше объектов превышает 250 тыс. рублей;
б) организованной группой, т. е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК);
в) группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 35 УК) либо лицом с использованием своего служебного положения. См. также коммент. к ст. 8, 165 УК.
Деяние, предусмотренное в ч. 1, 2 ст. 146 УК, относится к преступлениям небольшой (ч. 2 ст. 15 УК), а предусмотренное в ч. 3 ст. 146 УК, - средней тяжести (ч. 3 ст. 15 УК).
Статья 147. Нарушение изобретательских и патентных прав
1 Объектом преступления, предусмотренного в ст. 147 УК, являются личные неимущественные права и имущественные права не только авторов изобретения, полезной модели, промышленного образца, но также и упомянутые блага заявителя сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца. О характере и сущности этих прав см. подробный коммент. к ст. 146 УК.
2. Объективная сторона данного деяния состоит в:
а) незаконном использовании прав, упомянутых в ч. 1 ст. 147 УК. При этом необходимо исходить из норм Патентного закона, других нормативных актов, регулирующих отношения в области изобретательства и патентного дела;
б) противоправном использовании:
изобретения. Следует учесть, что изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым (т. е. неизвестным из уровня развития техники); имеет изобретательский уровень (т. е. если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники; при этом уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения), промышленно применимо (т. е. может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и т. д.). Во всех этих случаях изобретение признается патентоспособным. Объектами изобретения могут являться: устройство, способ, вещество, штамм микроорганизма и т. п. (п. 2 ст. 4 Патентного закона). С другой стороны, не признаются патентоспособными изобретениями: научные теории и математические методы, условные обозначения, расписания, правила, алгоритмы и программы для ЭВМ, проекты и схемы планировки сооружений и зданий, топологии интегральных схем, решения, противоречащие общественным интересам, иные объекты, указанные в п. 3 ст. 4 Патентного закона;
полезной модели. Это конструктивное выполнение средств производства и предметов потребления, а также их составных частей. Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой (т. е. совокупность ее существенных признаков неизвестна из уровня техники) и промышленно применимой (т. е. может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве и т. д.);
промышленного образца. Это художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид. Промышленному образцу предоставляется правовая охрана, если он является новым, оригинальным и промышленно применимым. Образец признается оригинальным, если его существенные признаки обусловливают творческий характер эстетических особенностей изделия. Промышленная применимость означает, что он может быть многократно воспроизведен путем изготовления соответствующего изделия. См. подробнее: Гуев к гражданскому законодательству, не вошедшему в части 1-3 Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Экзамен, 2006.
3. Нужно обратить внимание на ряд обстоятельств, влияющих на правильное применение ст. 147 УК:
а) автором, упомянутым в ст. 147 УК, признается физическое лицо, творческим трудом которого созданы изобретение, полезная модель, промышленный образец. Если в создании объекта участвовало несколько граждан, все они считаются авторами. Порядок пользования правами автора определяется соглашением между ними (ст. 7 Патентного закона). Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно;
б) заявителем сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца может быть не только автор, но и работодатель. Дело в том, что право получения патента на упомянутые объекты, созданные работником в связи с выполнением им своих служебных обязанностей или конкретного задания, принадлежит работодателю (предпринимателю или ЮЛ), если иное не предусмотрено в договоре между ними;
в) разглашением без согласия автора или заявителя считается не только опубликование сведений об объектах упомянутой интеллектуальной собственности, раскрывающих их сущность в СМИ, книгах и т. д., но и несанкционированные изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в хозяйственный оборот объекта (ст. 10 Патентного закона). Несанкционированными эти действия признаются в случае, когда нет письменного согласия патентообладателя, выраженного в лицензионном договоре (ст. 13 Патентного закона), зарегистрированном в установленном порядке;
г) официальной публикацией сведений об объектах, упомянутых в ст. 147 УК, считается обнародование этих сведений в порядке, установленном Патентным законом;
д) присвоение авторства - это присвоение прав автора лицом, не внесшим личного творческого вклада в создание упомянутых в ст. 147 УК объектов, в т. ч. лицом, которое оказало автору только техническую, организационную или материальную помощь либо только способствовало оформлению прав на них и их использование (п. 2 ст. 7 Патентного закона);
е) принуждение к соавторству означает, что лица, не имеющие отношения к творческому процессу по созданию произведения, вынуждают автора заключить договор, позволяющий им получить авторские права. Формы принуждения могут быть разнообразными: угрозы, подкуп, невыплата вознаграждения, увольнение с работы и т. п.;
ж) крупный ущерб, упомянутый в ст. 147 УК, законом не раскрывается (сравните со ст. 146, 169 УК). В связи с этим он будет определяться с учетом всех конкретных обстоятельств дела (таких, как размер прямых и косвенных убытков, размер упущенной выгоды и т. д.).
4. Субъектом преступления, предусмотренного в ст. 147 УК, может являться любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20, 21 УК).
Более высокую общественную опасность представляет данное деяние, если оно совершено:
группой лиц по предварительному сговору, т. е. заранее договорившихся о совместном совершении такого преступления (ч. 2 ст. 35 УК);
организованной группой, т. е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. См. коммент. к ст. 8, 165 УК. Следует иметь в виду, что изменения внесенные в ст. 147 УК Законом N 162 вступили в силу с 16.12.2003.
5. Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 147 УК, чаще всего - прямой умысел: виновный осознает общественную опасность нарушения изобретательских и патентных прав, предвидит возможность или неизбежность наступления неблагоприятных для автора и иных лиц последствий и желает их наступления (ч. 2 ст. 25 УК). Реже, но все же данное деяние совершается в форме косвенного умысла: в этом случае виновный также осознает общественную опасность своих действий (бездействия), предвидит возможность наступления общественно опасных последствий, сознательно допускает эти последствия либо относится к ним безразлично (ч. 3 ст. 25 УК).
Решающее значение имеет то, наступили ли последствия, указанные в ст. 147 УК, - уголовная ответственность наступает только в этом случае. С другой стороны, мотив данного преступления (корысть, зависть, желание прославиться и т. п.) роли не играет - ответственность наступает и при отсутствии мотива.
Деяние, предусмотренное ч. 1 ст. 147, относится к преступлениям небольшой, а предусмотренное ч. 2 ст. 147, - средней тяжести (ст. 15 УК).
Статья 159. Мошенничество
1. Комментируемая статья расположена в разделе VIII "Преступления в сфере экономики", в гл. 21 УК "Преступления против собственности". Новый УК не делает различия в способах и методах охраны собственности в зависимости от ее формы (частная, государственная и т. п.) - все они защищаются от преступных посягательств одинаково. С учетом сказанного нетрудно определить объект мошенничества - это отношения собственности. Виновный посягает на права пользования, владения и распоряжения таких объектов собственности, как вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т. ч. имущественные права (ст. 128 ГК РФ). С другой стороны, объекты интеллектуальной собственности, т. е. исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации ЮЛ, продукции (например, фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т. п.) (ст. 138 ГК РФ) ст. 159 УК не охватываются: дело в том, что они не являются имуществом (см. подробнее: Гуев комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006). По смыслу ст. 159 УК вид имущества (движимое, недвижимое), его оборотоспособность (т. е. изъято имущество из оборота либо участвует в нем) и т. д. значения не имеют.
2. Объективная сторона мошенничества состоит:
а) в хищении чужого имущества. Примечание 1 к ст. 158 УК определяет хищение как "совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества". Анализ этого определения позволяет сделать ряд выводов:
при мошенничестве (как и при хищении вообще) виновный совершает активные действия по завладению чужим имуществом;
мошенничество имеет место, когда виновный завладевает чужим имуществом именно противоправно. Иначе говоря, отсутствует правовое основание для передачи ему имущества, хотя мошенник и может придать делу "законный" вид (например, заключая всякого рода фиктивные договоры, иные сделки). При этом противоправность деяния тесно связана с его корыстной целью: виновный стремится к наживе, к получению имущественной выгоды за счет чужого имущества, прибегая для этого к обману, заключению фиктивных сделок, совершению иных противоправных действий;
как и при любой форме хищения, виновный стремится к паразитическому обогащению, т. е. к получению чужого имущества безвозмездно (не оплачивая полученный товар, не передавая товар в счет полученной цены, не осуществляя поставку при предоплате и т. д.). При этом он с самого начала стремится к безвозмездному получению чужого имущества, не собираясь возместить стоимость имущества его владельцу;
мошенничество может внешне проявляться как только в изъятии чужого имущества (например, виновный обманным путем вывозит имущество со склада потерпевшего), так и в обращении имущества в свою пользу (например, виновный использует находившееся у него имущество потерпевшего; при этом не имеет значения то обстоятельство, что это имущество оказалось у виновного правомерно (скажем, оно ему было передано на хранение) либо одновременно и в изъятии, и в обращении чужого имущества в свою пользу;
при мошенничестве имущество может быть изъято и обращено в пользу не только виновного, но и других лиц (родственника виновного, его кредитора и т. д.);
конструктивным признаком мошенничества (так же как и других форм хищения) является причинение ущерба собственнику имущества. Ущерб может проявляться в том, что количество наличного имущества потерпевшего уменьшается, в том, что имущество выбывает из его фактического обладания, и т. п. С другой стороны, упущенная выгода ст. 159 УК охватывается (это характерно для гражданского законодательства, ст. 15, 393 ГК РФ);
чужое имущество, которым завладевает мошенник, может находиться не только у собственника, но и у других добросовестных владельцев (например, у арендаторов, у лиц, которым оно передано в безвозмездное пользование, на хранение, и т. д.). В силу этого ущерб может быть причинен не только собственнику, но и другим владельцам имущества, что также охватывается составом преступления, предусмотренного в ст. 159 УК; см. также п. 1 Постановления ВС РФ N 5;
б) в приобретении права на чужое имущество. Виновный путем мошеннического обмана или злоупотребления доверием получает от потерпевшего или от других лиц право на имущество потерпевшего (например, путем обмана получает права акционера, в т. ч. и по получению дивидендов, обманным путем вступает в права наследника и т. п.);
в) в том, что способом завладения чужим имуществом является обман, т. е. воздействие на сознание, волю потерпевшего путем сообщения ему заведомо ложных данных, искажения действительности, сокрытия от него реальных обстоятельств и т. п. Цель этих действий одна - овладеть чужим имуществом. Способы обмана самые разнообразные: представление в коммерческую организацию фиктивных договоров, сообщение индивидуальному предпринимателю ложных банковских реквизитов, с которых будет якобы осуществлен платеж, искаженная информация, переданная стороне по сделке, и т. д.;
г) в злоупотреблении доверием. В данном случае виновный чаще всего использует доверительные отношения с потерпевшим (например, предприниматель пользуется тем, что хорошо знаком с руководителем банка, и получает "кредит", заведомо зная, что не вернет его) либо различные сделки (например, поверенный, получив от доверителя деньги, похищает их; агент, выполняя агентское поручение, вводит в заблуждение принципала и завладевает его деньгами; доверительный управляющий, злоупотребив доверием учредителя управления, завладевает частью его имущества). См. подробнее: Гуев комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006.
3. И обман, и злоупотребление доверием в мошенничестве являются способами именно хищения. Конструктивный признак состава мошенничества - факт завладения имуществом потерпевшего. Если же этого нет, то нет и мошенничества. Налицо другое преступление (см. коммент. к ст. 165 УК). Именно с момента получения виновным чужого имущества преступление считается оконченным. Мошенничество следует отличать от неправомерных действий при банкротстве (см. коммент. к ст. 195 УК), преднамеренного банкротства (см. коммент. к ст. 196 УК), фиктивного банкротства (см. коммент. к ст. 197 УК), причинения ущерба путем злоупотребления полномочиями (см. коммент. к ст. 201, 202 УК). Упомянутыми выше способами завладения чужим имуществом мошенничество отличается от других форм хищения, например от кражи (т. е. тайное хищение чужого имущества, ст. 158 УК), грабежа (т. е. открытое хищение чужого имущества, ст. 161 УК) и т. д.
4. Субъектом преступления, предусмотренного ст. 159 УК, может быть любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет (ст. 20 УК). Однако в ч. 3 ст. 159 УК мы встречаемся со специальным субъектом - лицом, занимающим определенное служебное положение. Ясно, что в последнем случае виновный бывает значительно старше 16 лет. Это же можно сказать и о лице, совершающем преступление в составе организованной группы (об этом упомянуто в ч. 4 ст. 159 УК).
5. Субъективная сторона мошенничества состоит в прямом умысле: виновный осознает общественно опасный характер своего деяния, предвидит неблагоприятные, общественно опасные последствия для потерпевшего (его имуществу причиняется ущерб) и желает наступления этих последствий. Дополнительной характеристикой субъективной стороны мошенничества является корыстная цель, преследуемая виновным.
6. В ч. 2 и 3 ст. 159 УК указаны обстоятельства, которые свидетельствуют о более высокой общественной опасности деяния:
а) совершение мошенничества группой лиц по предварительному сговору (ч. 2 ст. 35 УК), см. коммент. к ст. 8, 165 УК, или мошенничество, причинившее гражданину ущерб в значительном размере (см. об этом ниже);
б) причинение потерпевшему крупного ущерба. Неоднократное совершение мошенничеств перестало относиться (с 16.12.2003, т. е. после вступления в силу Закона N 162) к квалифицирующим обстоятельствам. Следует учесть, что в данном случае Закон N 162 имеет обратную силу (ст. 10 УК). Поэтому отсутствует повышенная ответственность за мошенничество, если ему предшествовало совершение одного или более преступлений, предусмотренных ст. 159 УК, но также ст. 158 УК ("Кража"); ст. 160 УК ("Присвоение или растрата"); ст. 161 УК ("Грабеж"); ст. 162 УК ("Разбой"); ст. 163 УК ("Вымогательство"); ст. 164 УК ("Хищение предметов, имеющих особую ценность"); ст. 165 УК ("Причинение имущественного вреда путем обмана или злоупотребления доверием"); ст. 166 УК ("Неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения"); ст. 209 УК ("Бандитизм"); ст. 221 УК ("Хищение либо вымогательство радиоактивных материалов"); ст. 226 УК ("Хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств"); ст. 229 УК ("Хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ");
в) совершение мошенничества с использованием своего служебного положения. В данном случае имеются в виду как лица, занимающие определенные должности в государственных органах, органах местного самоуправления, в государственных и муниципальных унитарных предприятиях, так и лица, выполняющие управленческие и иные служебные функции в частных коммерческих и некоммерческих организациях (см. также коммент. к ст. 201-204 УК). Главное, на что следует обратить внимание, - это то, что виновный использует свое служебное положение именно в целях хищения, чем состав преступления ст. 159 УК отличается от злоупотребления полномочиями (ст. 201 УК), злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК).
Следует отметить, что теперь (после вступления в силу Закона N 162) в Примечании к ст. 158 УК дается легальное определение таких понятий, как "причинение значительного ущерба гражданину" (оно налицо, если размер ущерба равен или превышает 2000 рублей) и "крупный размер мошенничества" (если размер мошенничества превышает 250 тыс. рублей). Нужно учесть, что причинение значительного ущерба не гражданину, а ЮЛ не может служить квалифицирующим обстоятельством по смыслу ст. 159 УК. В то же время значительный ущерб, причиненный гражданину-предпринимателю, подпадает под действие ч. 2 ст. 159 УК.
7. Часть 4 ст. 159 УК предусматривает ответственность за мошенничество, совершенное:
- организованной группой, т. е. устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ст. 35 УК);
- в особо крупном размере. Это понятие также раскрыто в примечании к ст. 158 УК - особо крупным размером признается стоимость имущества, превышающая 1 млн. рублей на момент совершения мошенничества. См. об этом БВС РФ, 1997, N 5, с. 8, 9.
8. Анализ мер наказания, предусмотренных в ст. 159 УК, показывает, что:
- деяние, предусмотренное в ч. 1 ст. 159 УК, относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК);
- мошенничество, совершенное при обстоятельствах, указанных:
- в ч. 2 ст. 159 УК, относится к средней тяжести преступлениям,
- в ч. 3 и 4 ст. 159 УК - к тяжким преступлениям (см. ст. 15 УК).
О судебной практике см. Постановление ВС РФ N 5.
Статья 160. Присвоение или растрата
1. Преступление, предусмотренное комментируемой статьей, довольно часто встречается в практике деятельности коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, особенно если руководителями ЮЛ являются лица, нанятые учредителями (участниками) хозяйственных обществ и товариществ по трудовому договору или контракту (генеральные директора АО, ООО, директора товариществ, руководители иных коммерческих организаций, в т. ч. унитарных предприятий).
Объектом рассматриваемого деяния являются отношения собственности: преступление направлено против различных объектов чужого имущества (вещи, ценные бумаги
, деньги и т. д.). При этом форма собственности значения не имеет. О понятии "имущество" см. подробнее: Гуев комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. 4-е изд. М.: Экзамен, 2006.
2. Объективная сторона преступления, предусмотренного в ст. 160 УК, состоит:
в том, что виновный посягает на чужую собственность путем хищения, т. е. противоправного виновного безвозмездного обращения чужой собственности в пользу или самого виновного, или других лиц, совершенного с корыстной целью. При этом собственнику либо иному владельцу имущества причиняется ущерб (примечание 1 к ст. 158 УК). См. о понятии хищения также коммент. к ст. 159 УК;
в том, что, посягая на чужую собственность, виновный в данном случае стремится не завладеть (дело в том, что имущество уже и так находится у виновного, вверено ему законным владельцем), а присвоить его, т. е. удержать это имущество у себя, не возвратить его собственнику (иному владельцу), безвозмездно обратить в свою собственность. Корыстная направленность деяния очевидна - виновный обращает в свою пользу имущество, которое правомерно оказалось в его ведении (например, вещь находилась у него как у доверительного управляющего
, но он не возвратил ее собственнику после прекращения договора доверительного управления, а присвоил либо безвозмездно, либо уплатив чисто символическую цену). Виновный (присвоивший имущество) получает имущество в связи с исполнением обязанностей по трудовому договору (например, имущество вверено заведующему товарным складом, управляющему филиалом ЮЛ) либо на основании гражданско-правовой сделки (например, у комиссионера по договору комиссии, агента по агентскому договору).
|
Из за большого объема этот материал размещен на нескольких страницах:
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 |
