Вестник Пермского Университета. Научный журнал «Экономика» Выпуск 8(24) (стр. 19 )

Трудность состоит и в том, что для некоторых документов, прямо предусмотренных в законодательстве (например, по трудовым отношениям), установлен специальный правовой режим. Такие документы не могут вступить в силу иначе как «традиционными» методами, то есть приказом исполнительного органа или решением коллегиального органа управления. Пути решения этих проблем могут наметиться в случае появления специального законодательства о холдингах, обсуждаемого в течение ряда последних лет.

В ряде случаев нормативные акты «вышестоящих» организаций создают определенный правовой режим, общий для «нижестоящих» предприятий. В частности, в электроэнергетике такой правовой режим создается нормотворческой деятельностью «ЕЭС России». В локальных же актах «нижестоящих» юридических лиц закрепляются не общие положения, принципы регулирования тех или иных видов общественных отношений, а соответствующие условиям деятельности отдельных предприятий конкретные правовые формы различных видов производственных отношений. Эти правовые формы создаются, главным образом, посредством детализации применительно к видовым особенностям внутриорганизационных отношений в локальных нормах общих правил «вышестоящих» организаций. В тех случаях, когда детализация невозможна из-за отсутствия общих норм права, субъекты локального правотворчества принимают необходимые нормативные решения, исходя из общих принципов права.

Локальные нормативные акты не являются однопорядковыми по их источнику, способу создания и типу регулирования общественных отношений. Так, можно выделить акты по способу создания: единоначальные; совместные; согласительно-договорные; создаваемые работодателем с учетом мнения представительного органа работников; утверждаемые коллегиальными органами управления юридическим лицом; принимаемые представительными органами работников. По принципу законодательного закрепления можно подразделить локальные акты на обязательные (предусмотренные законом) и необязательные (инициативно принимаемые организацией для своих целей). По полноте охвата регулируемых отношений локальные нормативные акты можно классифицировать на более общие (например, положения) и более частные (например, инструкции, регламенты). Объективно возможна и классификация локальных актов по типам регулируемых отношений: трудовые, корпоративные, финансовые, производственные, технологические и т. п. По кругу лиц локальные акты можно подразделить на распространяющиеся на организацию в целом, на отдельные структурные подразделения организации, на ее отдельных работников. По содержанию акты могут быть регламентирующими деятельность отдельных подразделений (например, положение о юридическом отделе) и отдельные хозяйственные процессы (например, положение о документообороте).

В советское время многие юристы [34] полагали, что методическое руководство правовой работой - форма государственного управления, его составная часть. В настоящее время методическое руководство состоит в целенаправленном упорядочивающем воздействии со стороны государства или руководящих звеньев организаций на поведение участников соответствующей деятельности [10, с.38].

В последние годы отмечается серьезное расширение полномочий корпоративных юридических служб и укрепление их роли в управлении компаниями. В новых условиях правовая работа в организациях финансового рынка представляет собой сложную деятельность, осуществляемую подразделением юридической работы (службой, отделом, управлением, департаментом и т. п.), координирующую и организующую все процессы компании, связанные с реализацией правовых норм.

В научно-методическом аспекте можно предложить понимать под юридической (правовой) работой совокупность действий, операций и этапов деятельности, направленных на решение соответствующих вопросов, заданий и задач юридического характера, разработку соответствующих документов, анализ ситуаций и правоотношений, выработку соответствующих решений и предложений, выдачу заключений и соответствующих результатов, а также выполнение иных функций подобного характера, с целью обеспечения нормальной и эффективной деятельности организации, защиту ее прав и законных интересов, соблюдение действующего законодательства в ходе ее хозяйственной деятельности.

Следует иметь в виду значительную специфику правовой работы в организациях финансового рынка, что обусловлено, в первую очередь, специальным правовым регулированием профессиональной деятельности. Все виды деятельности на финансовых рынках являются в настоящее время лицензируемыми, что возлагает на подразделения правовой работы обязанность по непрерывному контролю соблюдения лицензионных требований и правовому обеспечению периодического предоставления в контрольные органы установленной отчетности. В связи со спецификой совершаемых на финансовом рынке гражданско-правовых сделок их юридическое сопровождение требует особых знаний и специальной подготовки в областях ценных бумаг, банковской, страховой деятельности и т. п. Для правовой работы в специализированных финансовых институтах характерно еще и наличие большого числа специальных правовых норм, издаваемых органами отраслевого регулирования: Банком России, Федеральной службой по финансовым рынкам, Министерством финансов, Федеральной службой по финансовому мониторингу. Безусловное исполнение таких норм в деятельности организации составляет одну из главных задач правовой работы.

Наконец, еще одной существенной особенностью деятельности финансовых организаций выступает наличие отдельных функций технико-правовой работы, специально урегулированных правовыми актами. Так, в организациях - профессиональных участниках рынка ценных бумаг право непосредственно осуществлять операции с финансовыми инструментами предоставлено лишь работникам, имеющим квалификационные аттестаты, подтверждающие их профессиональную подготовку. Эта норма следует из пункта 14) ст. 42 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и конкретизирована в ряде нормативных актов ФКЦБ (ФСФР) России. И хотя указанные специалисты не обязаны обладать юридическим образованием, утвержденные федеральным органом программы их аттестации предусматривают необходимость иметь обширные знания в области современного российского законодательства, а следовательно – предполагают применение этих правовых норм в практической деятельности. В этом аспекте можно говорить о возникновении особого производного направления правовой работы на финансовом рынке, осуществляемой не работниками юридических подразделений, но на основе прямого указания правовых актов.

Еще одним примером такого рода производной технико-правовой работы является функция внутреннего контроля, предусмотренная в настоящее время в организациях – профессиональных участниках рынка ценных бумаг, в управляющих компаниях инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, а также в кредитных организациях.

Для профессиональных участников рынка ценных бумаг наличие функции внутреннего контроля вытекает из п. 1 ст. 10.1. ФЗ «О рынке ценных бумаг» и установлено Положением ФСФР России «О внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг» от 01.01.2001 г. [35] Основными объектами внутреннего контроля являются: соблюдение законодательства и правовых актов в сфере финансовых рынков, прав инвесторов и клиентов организации, исполнение ее внутренних документов, достоверность отчетности и рекламной информации, обеспечение порядка раскрытия информации, соблюдение лицензионных требований, исполнение предписаний регулирующего федерального органа, рассмотрение жалоб и претензий клиентов, контроль и управление рисками.

В организациях – управляющих компаниях инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов внутренний контроль организован по аналогичному признаку и осуществляется на основании указания п. 4 ст. 61 ФЗ «Об инвестиционных фондах» в порядке, установленном Положением ФКЦБ России «О регулировании деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов» от 01.01.2001 г. [36]. Указанный правовой акт в настоящее время серьезно устарел, в связи с чем регулирующими органами ведется работа по унификации требований к внутреннему контролю в организациях – профессиональных участниках рынка ценных бумаг и управляющих компаниях.

Одной из главных проблем систем внутреннего контроля на рынке финансовых инструментов остается неопределенность правового статуса служб и работников, выполняющих эту функцию. Внутренний контроль является одним из примеров прямой рецепции норм иностранного права, недостаточно гармонично вписавшимся в национальное законодательство о финансовых рынках при его формировании на основе американской модели в начале 1990-х гг. В настоящее время специалисты служб внутреннего контроля, с одной стороны, являются работниками финансовых организаций и подчинены их органам управления, но с другой стороны - несут обязанности правоохранительного характера по контролю деятельности самих этих организаций и их органов. Это объективно ведет к возникновению противоречий и конфликтов и требует переосмысления функции внутреннего контроля на законодательном уровне.

Функция внутреннего контроля в кредитных организациях имеет сходный характер, но обладает и рядом отличий от организаций рынка ценных бумаг. Эта функция прямо установлена ст. 24 ФЗ «О банках и банковской деятельности» и регламентирована Положением ЦБ РФ «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах» [37]. Основными целями внутреннего контроля кредитной организации являются обеспечение эффективности банковской деятельности, контроль ее рисков, полнота и правильность банковской отчетности, информационная безопасность банковской организации и соблюдение ею нормативных правовых актов при осуществлении банковской деятельности.

Наконец, еще одной производной функцией технико-правовой работы является обязательный (специальный) внутренний контроль сделок и операций с денежными средствами или иным имуществом, вошедший в правовую систему со вступлением в силу ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» [38]. На основе указанного закона под контролем Федеральной службы по финансовому мониторингу России и при методическом участии федеральных органов – регуляторов финансового рынка специализированные финансовые организации реализуют функцию специального контроля совершаемых операций в целях противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма. Порядок осуществления такой функции также подробно регламентирован в правовых актах Банка России, ФСФР России, ФСФМ России, а к специалистам, осуществляющим данную функцию, предъявляются специальные квалификационные требования. Степень охвата этой функцией разных видов хозяйственной деятельности шире и включает не только организации финансового рынка, но и лизинговые, риэлтерские, страховые компании, ломбарды, финансовых агентов, почтовую связь и др.

На основе вышесказанного можно сделать вывод о том, что правовая (юридическая) работа в организациях финансового рынка может быть подразделена на: 1) собственно правовую работу, охватывающую все направления хозяйственной деятельности и подразделяемую по таким направлениям; 2) производные функции технико-правовой работы: внутренний контроль (в зависимости от типа организации), специальный (обязательный) внутренний контроль. Для всех направлений такой работы характерно специальное правовое регулирование и наличие специальных квалификационных требований к работникам.

Собственно правовая работа в организациях финансового рынка может быть организована на различных принципах в зависимости от организационно-правовой формы, структуры собственности, видов осуществляемой деятельности и типов лицензий, масштабов деятельности организации, количества работников и т. п. Однако в качестве общеобязательных, необходимых для рационального осуществления правовой работы, можно выделить следующие направления.

1. Организационно-правовая работа, включающая в себя: разработку и внедрение общих начал, единых принципов и методик осуществления юридической работы в организации, общий мониторинг и методико-методологическое руководство ею; правовое сопровождение управленческих функций и процессов, содействие органам управления организации в осуществлении их задач и функций, постоянный и непрерывный контроль соблюдения действующего законодательства и правовых, в том числе локальных, актов выявление нарушений и принятие мер по их устранению; разработку учредительных и иных организационно-правовых документов организации и ее обособленных подразделений, их государственная регистрация, юридическое оформление и согласование решений, приказов, и иных административных и распорядительных актов органов управления, - разработку и согласование внутренних документов организации.

2. Административно-правовая работа, включающая: правовое сопровождение получения необходимых лицензий, согласований, актов регистрации, иных административных действий в уполномоченных государственных и муниципальных органах в установленных законодательно случаях, действия по регистрации и иному административному закреплению прав на недвижимое и иное имущество организации, представление правовых интересов организации в саморегулируемых, профессиональных, общественных и иных организациях, разработка и направление заявлений, жалоб, ходатайств и других подобных документов в правоохранительные и иные государственные и муниципальные органы в соответствии с их компетенцией, представительство от имени организации в уполномоченных государственных и муниципальных органах: налоговых, правоохранительных, антимонопольных, трудовых, юстиции, по финансовым рынкам и других.

3. Судебно-правовая работа, предусматривающая: правовой анализ конфликтных ситуаций с контрагентами, работниками и иными лицами, находящимися в правоотношениях с организацией, принятие возможных правовых мер по досудебному разрешению конфликта, разработку и направление претензий, контроль их удовлетворения, участие в переговорах и иных согласительных процедурах, подготовку и направление в судебные органы исковых и других заявлений, жалоб, ходатайств и иных судебных документов, надлежащая подготовка к судебным заседаниям и иным судебным действиям и участие в них от имени организации, судебное представительство, правовое сопровождение исполнения судебных актов.

4. Хозяйственно-правовая работа, включающая: анализ документов и материалов, необходимых для совершения сделки с контрагентом, разработку наиболее рациональной и оптимальной схемы договорных отношений с контрагентом, разработку форм и проектов соответствующих стандартных, типовых и разовых договоров и других документов договорного характера, анализ и корректировку проектов договоров, предложенных контрагентами, составление протоколов разногласий к ним, согласование с контрагентами юридических условий договоров и сделок, подготовки согласованных сторонами документов договорного характера.

5. Трудоправовая работа, состоящая в: правовом обеспечении трудовых отношений и кадровой политики в организации, разработке, согласовании, корректировке, визировании индивидуальных и коллективных, трудовых договоров и соглашений, разработке форм и согласовании содержания административно-распорядительных и прочих документов по оформлению правовых отношений с работниками, разработке и согласовании локальных правовых актов организации в области социально-трудовых вопросов и отношений, проведении согласительных и мировых процедур, досудебном и судебном урегулировании споров трудовым правоотношениям.

6. Прочая правовая работа, к которой можно отнести: постоянный мониторинг действующего законодательства, нормативных правовых актов Российской Федерации, судебной и иной правоприменительной практики, составление их обзоров, ознакомление с ними уполномоченных руководителей и специалистов организации, повышение правовой грамотности работников, правовое сопровождение внешнеэкономической деятельности организации, обеспечение юридической безопасности деятельности организации, режима коммерческой тайны и иных специальных режимов, надлежащее документальное обеспечение юридической работы, включая единообразное документирование ее этапов, а также согласование, визирование, копирование, архивирование, хранение соответствующих документов, выполнение других необходимых функций, решение вопросов и задач правового характера, стоящих перед организацией.

Юридическая работа в финансовой организации должна осуществляться отдельным структурным подразделением, реализующим свой статус внутриорганизационной правосубъектности через соответствующие функции, права и обязанности. Персонально цели и задачи правовой работы реализуются штатным составом такого подразделения, которое создается, реорганизуется и ликвидируется в соответствии с внутренней оргструктурой организации на основании распорядительных актов ее органов управления. Штатный состав подразделения юридической работы состоит из работников организации, как правило, - руководителя подразделения, юрисконсультов, старших, главных юрисконсультов, технических специалистов и др., принимаемых на должности в соответствии со штатным расписанием. Штатная численность подразделения юридической работы определяется по решению органов управления на основании представления руководителя с учетом объемов работы, нормативов и иных объективных данных.

Работники подразделения юридической работы непосредственно административно подчиняются руководителю подразделения, который, в свою очередь, непосредственно административно подчинен исполнительному органу организации. На должности работников подразделения принимаются, как правило, лица, имеющие высшее юридическое образование, соответствующее требованиям государственного стандарта высшего профессионального образования по специальности «юриспруденция». Конкретные должностные (функциональные) обязанности работников подразделения юридической работы устанавливаются в их должностных инструкциях. Нормы о порядке деятельности подразделения и его работников могут закрепляться и в других локальных правовых актах.

Подразделение юридической работы выполняет следующие основные функции: 1) реализует в ходе хозяйственной деятельности организации все необходимые направления юридической работы в соответствии со своей компетенцией, 2) рассматривает и решает поступившие от органов управления и подразделений организации вопросы, задания, документы и др., 3) выдает уполномоченным подразделениям и работникам организации письменные или устные ответы, заключения, проекты документов и готовые документы, выполняет юридически значимые действия и исполняет иные необходимые функции для решения поставленных вопросов и задач, 4) участвует в переговорах и контактах с другими организациями и лицами, государственными и муниципальными органами в целях решения поставленных задач, 5) в установленном законом порядке представительствует от имени организации в судебных и иных уполномоченных органах в целях защиты прав и законных интересов организации, 6) документирует произведенные этапы и результаты юридической работы, 7) осуществляет общий непрерывный юридический контроль соответствия хозяйственной деятельности организации действующему законодательству и законным интересам организации, 8) выполняет иные действия и функции, необходимые для достижения целей юридической работы.

Подразделение юридической работы обладает правами:

- письменно и устно запрашивать от других подразделений и работников организации необходимые информацию и документы;

- выдавать другим подразделениям и работникам организации за подписью руководителя подразделения обязательные для них письменные предписания об устранении нарушений законодательства и иных, в том числе локальных правовых актов;

- направлять другим подразделениям и работникам организации за подписью руководителя подразделения письменные служебные сообщения, требующие обязательного получения ответа, решения вопроса и/или принятия иных адекватных действий;

- в требующих того случаях приостанавливать по письменному распоряжению руководителя подразделения осуществление действий, явно противоречащих действующим законодательству и правовым актам, информируя об этом органы управления и давая предложения о правовом разрешении вопроса;

- при необходимости привлекать работников других структурных подразделений организации по согласованию с органами управления к работе по решению поставленных задач;

- вносить должностным лицам организации предложения об оптимизации хозяйственной деятельности и предотвращению нарушений законодательства и правовых актов, участвовать в выработке управленческих решений по вопросам правовой работы в организации;

- давать органам управления, руководителям подразделений и иным должностным лицам организации разъяснения по вопросам применения законодательных и иных актов в хозяйственной деятельности, имеющие окончательный характер в правовом аспекте;

- выполнять иные действия и функции, способствующие достижению целей юридической работы и выполнению своих обязанностей.

Подразделение юридической работы несет обязанности:

- должным образом выполнять все возложенные функции, исследуя и разрешая возникшие вопросы с максимальной степенью внимательности, осмотрительности и профессионализма, добросовестно относиться к решению поставленных задач, используя творческий и рационализаторский подход, наиболее передовые достижения правовой науки и практики, баланс стандартных и нестандартных методов работы;

- при обнаружении в деятельности организации признаков нарушений действующих законодательства или правовых актов – незамедлительно принять все возможные меры к их устранению;

- отказаться от визирования или иного юридического закрепления документов, не соответствующих законодательству, иным правовым актам или интересам организации, письменно сообщив об этом органу управления организации с предложением о правовом разрешении вопроса;

- всемерно отстаивать законные права и интересы организации и достойно представлять ее перед хозяйственными контрагентами, государственными и муниципальными органами и организациями, другими лицами;

- соблюдать установленный в организации режим коммерческой тайны, правила трудового распорядка и иные локальные нормы и правила;

- постоянно повышать квалификацию, поддерживать необходимый профессиональный уровень работников подразделения;

- всемерно способствовать достижению поставленных целей хозяйственной деятельности организации, оказывать необходимое содействие другим структурным подразделениям в рамках своих должностных обязанностей, обеспечивать достижение задач юридической работы в целом.

Как бы ни была построена правовая работа в организации финансового рынка, от степени ее рациональности, методической обоснованности и правильности осуществления зависят результаты деятельности, соответствие ее лицензионным и иным требованиям регуляторов, права и интересы клиентов и инвесторов. Юридическая работа должна осуществляться единым структурным подразделением юридической работы, действующим в непосредственном взаимодействии с высшими органами управления и смежными подразделениями. Руководство правовой работой должно осуществляться централизованно в целях обеспечения необходимой персональной ответственности руководителя подразделения за результаты работы. В целях реализации целей и задач правовой работы осуществляющее ее подразделение должно находиться в непосредственном подчинении исполнительного органа организации, а руководитель – входить в состав коллегиального исполнительного или наблюдательного (совета директоров) органа в случае наличия таковых. Необходимо надлежащее обеспечение специалистов юридической работы необходимыми передовыми материально-техническими средствами, возможностью непрерывного повышения своей квалификации. Недопустимо рассматривать правовую работу как придаток основного бизнеса или вынужденную необходимость, технико-обслуживающую функцию, не играющую существенной роли в хозяйственной деятельности.

Анализ публикаций и имеющейся практики развития финансового рынка показывает, что основные проблемные блоки, свойственные правовому обеспечению корпоративно-правовой работы, можно условно подразделить на пять групп, связанных: 1) с реорганизацией юридических лиц и созданием холдинговых структур (особенно вопросы распределения имущества, прав и обязательств); 2) с формированием договорных отношений; 3) с организацией и проведением претензионно-исковой работы; 4) с реализацией и соблюдением норм трудового законодательства; 5) с внутренним регулированием профессиональной деятельности на финансовом рынке.

1. Проблемы, связанные с реорганизацией юридических лиц (первый блок), представляют собой наиболее болезненный и мало проработанный в правовой науке аспект. В рамках корпоративного права остро ощущается дефицит соответствующих аналитических исследований. Вместе с тем, современный уровень развития отечественного законодательства о юридических лицах отмечен не только высокой степенью детализации и дифференциации правовых норм, но и критическим осмыслением со стороны теоретиков и практиков действующих правовых конструкций. В частности, в российской правовой литературе существуют исследования, посвященные объединениям коммерческих организаций, таким, как вертикально-интегрированные компании и финансово-промышленные группы, исследуется правовая природа акционерных обществ, что свидетельствует о стремительном развитии правовой мысли в данной сфере [39].

В ст. 20 Федерального Закона от 01.01.01 г. N 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» [40], утратившего силу к настоящему моменту, было дано следующее определение финансово-промышленной группы: «...совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества, либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы, в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышения эффективности производства, создания новых рабочих мест».

С понятием финансово-промышленной группы как объединения юридических лиц не столько по юридическому, сколько по экономическому признаку, коррелируют также понятия аффилированных лиц, группы лиц и банковского холдинга. Согласно ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» [41]: «аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность». Понятие аффилированного лица дает новый ФЗ «О защите конкуренции» [42] через установление 14 конституирующих признаков, свидетельствующих о наличии группы лиц. Легальное определение банковского холдинга (единственное на сегодня, где задействована лексическая единица «холдинг»), находим в ФЗ «О банках и банковской деятельности»: «Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций)».

Вместе с тем, общее гражданско-правовое понятие «холдинг» или «холдинговая компания» в российском законодательстве и, в частности, в ГК РФ, не раскрываются. Проект Федерального закона № «О холдингах», внесенный в 1999 г. в Государственную Думу, так и не смог пройти все необходимые согласования, и в 2002 г. он был окончательно снят с рассмотрения.

Полагаем, что холдинговую компанию (холдинг) следует рассматривать как систему коммерческих организаций, включающую в себя «головную», «управляющую компанию», владеющую контрольными пакетами акций и/или долей участия дочерних компаний, и сами дочерние компании. Понятие управляющей компании в том смысле, в каком оно используется в ГК РФ и специальном законодательстве, следует отличать от термина «управляющая компания», используемого применительно к группе коммерческих организаций (холдингам, концернам и проч.). В последнем случае под управляющей компанией, как правило, понимают головную или материнскую компанию, на основании указаний которой осуществляется управление дочерними обществами.

Дочерним признаётся хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключённым между ними договором, либо иным образом (п. 1 ст.105 ГК РФ; п. 2 ст. 6 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Реорганизация юридического лица представляет собой его прекращение с переходом прав и обязанностей. Ст. 57 и 58 ГК РФ установлено 5 видов реорганизации: слияние (два и более юридических лиц превращаются в одно), присоединение (одно или несколько лиц присоединяются к другому), разделение (юридическое лицо делится на два или более юридических лиц), выделение (из состава юридического лица выделяются одно или несколько юридических лиц, а прежнее сохраняет свое существование), преобразование (юридическое лицо одного вида трансформируется в юридическое лицо другого вида).

Один из современных юридических словарей характеризует реорганизацию юридического лица как прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее отношения правопреемства юридических лиц [43]. В этом же контексте комментируют реорганизацию исследователи. Так, видит в реорганизации особый процесс, в ходе которого происходит прекращение и (или) создание юридического лица, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (право предшественника) в порядке правопреемства другому юридическому лицу (правопреемнику) [44]. Можно поддержать авторов, характеризующих реорганизацию как юридический факт, имеющий сложный состав, складывающийся из императивно установленных законом и учредительными документами действий участников общества, его органов управления и самого общества.

Однако многие вопросы реорганизации имеют дискуссионный характер и потому неоднократно обсуждались в литературе [45].

Процессы реорганизации, происходящие в отрасли, главным образом касаются разделения и выделения юридических лиц. Имеющаяся судебная практика свидетельствует, что часто подобные формы реорганизации использовались в отечественном бизнесе для вывода наиболее ликвидных активов от возможного обращения взыскания на них по обязательствам реорганизованного юридического лица (при выделении) или для непропорционального деления активов и пассивов, для достижения тех же целей (при выделении и разделении). В литературе справедливо отмечается, что процесс реорганизации таит в себе значительные опасности для кредиторов - контрагентов реорганизуемых юридических лиц. Они могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся перед ними у юридического лица обязательства после его разделения или выделения окажутся переданными наиболее слабым в имущественном отношении преемникам [46].

В силу указанных причин вопросы правового обеспечения реорганизации требуют более четкой законодательной регламентации. В свою очередь, задача самих холдинговых структур состоит в более детальном контроле входящих в холдинг компаний по процедурам реорганизации в форме выделения, особенно в части вопросов, связанных с правами и обязанностями кредиторов и акционеров, моментом и порядком перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства.

С точки зрения исследователей, правопреемство в случае выделения осуществляется между юридическим лицом, существовавшим до реорганизации, и всеми юридическими лицами, созданными в результате ее проведения, включая саму реорганизованную в форме выделения организацию. При этом все права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к правопреемникам в пропорции, определенной при реорганизации [47].

Актом, оформляющим правопреемство при реорганизации, является передаточный акт или разделительный баланс, в зависимости от формы реорганизации [48]. При этом существует значительный разрыв во времени между принятием решения о реорганизации и утверждением акта, оформляющего правопреемство, что не позволят кредиторам реорганизуемого юридического лица принять адекватное решение об использовании права, предусмотренного п. 6 ст. 15 ФЗ «Об акционерных обществах». С учетом этого А. Коровайко предлагает законодательно разделить во времени момент принятия решения о реорганизации и момент утверждения акта правопреемства путем введения процедуры раздельного управления имуществом участвующих в реорганизации лиц для проведения инвентаризации имущества и расчетов с кредиторами (участниками общества) [49].

2. Раскрывая содержание второго проблемного блока, тесно связанного с первым и касающегося договорной работы, следует отметить, что здесь существуют определенные традиции правового регулирования. Общие правила о договоре купли-продажи содержатся в § 1 гл. 30 ГК РФ (ст. ст. 454-491). В обязательствах из договора купли-продажи выступают не любые объекты гражданских прав, а лишь объекты, являющиеся вещами (п. 1 ст. 455 ГК РФ).

3. Третий проблемный блок связан с правовым обеспечением претензионно-исковой работы организации. Само название этой деятельности предусматривает два этапа: 1) предложение (претензия) кредитора должнику добровольно уплатить долг, передать имущество, устранить недостатки работы, услуги и т. п.; 2) заявление иска в суд о причитающихся с должника суммах или применение иных средств защиты нарушенного права. Здесь особенно важно наладить процесс взаимодействия подразделений организации, передачи информации и материалов о существующих нарушениях, контроль выполнения договоров, сроков, качестве услуг и т. п.; а также отлаживание алгоритма претензионно-исковой работы, обобщения судебной практики в ходе юридической работы и информирования заинтересованных должностных лиц и подразделений. Эти вопросы требуют соответствующей проработки.

4. Управление персоналом в компаниях (четвертый проблемный блок) – не менее значимый аспект управления, требующий специального методического обеспечения в силу обширности данной категории норм и их значимости для эффективной работы предприятий и организаций. В группу локальных актов, регулирующих сферу трудовых отношений, входят:

а) уставы (положения) организации, определяющие порядок избрания (выборов) на должность, по конкурсу на замещение должностей и назначения на должность или утверждения в ней (ст. 16-19 ТК РФ), регулирующие вопросы возникновения трудовых правоотношений;

б) коллективный договор и положение о порядке разработки и заключения коллективного договора применяются для регулирования отношений социального партнерства. Коллективный договор имеет широкую сферу применения, за исключением материальной ответственности, надзора и контроля над соблюдением трудового законодательства;

в) штатное расписание (ст. 57 ТК РФ), правила внутреннего трудового распорядка и локальные нормативные акты, имеющие отношение к трудовой функции работника (ст. 68 ТК РФ), локальные нормативные акты, посвященные персональным данным работника (ст. 86-88 ТК РФ), характерные для института трудового договора;

г) правила внутреннего трудового распорядка (ст. 91, 94 и др. ТК РФ), перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем (ст. 101 ТК РФ), графики сменности, скользящие графики (ст. 100, 102 ТК РФ), локальные акты о разделении рабочего дня на части (ст. 105 ТК РФ), характерные для института рабочего времени;

д) правила внутреннего трудового распорядка, графики отпусков (ст. 123 ТК РФ) и локальные акты о порядке и условиях предоставления дополнительных отпусков, а также о случаях продления (переноса) ежегодных оплачиваемых отпусков (ст. 116 и 124 ТК РФ), характерные для института времени отдыха;

е) локальные нормативные акты об индексации заработной платы (ст. 134 ТК РФ), об оплате и стимулировании труда (ст. 135, 144 ТК РФ), локальные нормативные акты, предусматривающие введение, замену и пересмотр норм труда (ст. 162 ТК РФ), участвующие в формировании института оплаты труда;

ж) правила внутреннего трудового распорядка, регулирующие отношения, связанные с дисциплиной труда;

з) локальные нормативные акты о формах профессиональной подготовки, переподготовки и повышения квалификации работников характерные для соответствующего института трудового права;

и) положение об аттестации рабочих мест (ст. 212 ТК РФ), о комитетах (комиссиях) по охране труда (ст. 218 ТК РФ), инструкции по охране труда (ст. 212 ТК РФ), характерные для института охраны труда;

к) положение о комиссии по трудовым спорам (ст. 384 ТК РФ) применяется для регулирования отношений по рассмотрению трудовых споров.

Большое разнообразие локальных нормативных актов, регулирующих сферу трудовых отношений, не отличается, как правило, высоким качеством. Это связано, в первую очередь, с тем воздействием, которое оказывает на данную сферу руководство предприятий или собственники организаций.

5. Пятый проблемный блок, связанный с внутренним регулированием деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, брокерская, дилерская, депозитарная, клиринговая деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами, по ведению реестра ценных бумаг, по организации торговли на рынке ценных бумаг, а также деятельность саморегулируемых организаций регулируется большим числом ведомственных и локальных нормативных актов. К числу наиболее значимых ведомственных актов, в частности, относятся: Постановление ФКЦБ России N33, Минфина РФ N 109н от 01.01.2001 «Об утверждении Положения об отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг»; Постановлениями ФКЦБ России N32, Минфина РФ N108н от 01.01.2001 «Об утверждении порядка ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами»; от 01.01.2001 N03-34/пс «О положении о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг» и др.

Тем не менее, в практической деятельности профессиональных участников рынка возникает множество вопросов, связанных как с оформлением информации о клиентах, аффилированных лицах, сделках, так и документов внутреннего учета, бухгалтерского учета и отчетности данных организаций. Все это порождает злоупотребления на рынке, например, манипулирование ценами, распространение ложной информации, совершение подозрительных (недобросовестных) сделок и т. д.

Таким образом, можно сделать вывод, что уровень корпоративного и локального нормотворчества на финансовом рынке находится в настоящее время в не вполне удовлетворительном состоянии. Несмотря на многочисленность корпоративных и локальных актов, качество нормотворчества, зачастую, не соответствует потребностям рынка, создает условия для злоупотреблений в финансовых организациях.

Большой вклад в урегулирование этих проблем вносит законотворческая и методическая деятельность Национальной ассоциации участников фондового рынка, миссия которой состоит в совершенствовании правового регулирования российского рынка ценных бумаг, обеспечении условий профессиональной деятельности участников фондового рынка России, установлении правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами, защите интересов инвесторов.

Подводя итог вышесказанному, следует отметить, что вопросы корпоративного и локального нормотворчества на финансовом рынке имеют существенные особенности и повышенное значение. Однако в ряде случаев ему свойственны фрагментарность, низкое качество, что в значительной мере обусловлено состоянием правовой работы в организациях.

Если обобщить проблемный комплекс претензий, предъявляемых к действующему законодательству в данной сфере, то он сводится к следующему:

1) неразработанность отраслевых норм, регулирующих отношения в рамках корпоративных структур, в том числе реструктуризацию хозяйственных обществ;

2) отсутствие в действующих нормах ГК РФ императивных норм в отношении договора купли-продажи ценных бумаг, что способствует разнотолкованию положений закона многочисленными подзаконными актами; отсутствие в ГК РФ жестких норм об ответственности сторон за нарушение договорной дисциплины и др.;

3) отсутствие методических разработок, касающихся организации и содержания правовой работы, учитывающих специфику финансовых компаний и саморегулируемых организаций;

4) недостаточная разработанность вопросов, связанных с управлением персоналом в финансовых организациях, координации между их подразделениями и подразделениями холдинга;

5) бессистемность многочисленных корпоративных и локальных нормативных актов.

Исходя из анализа состояния корпоративного и локального нормотворчества на финансовом рынке, можно сформулировать основные требования, которые должны предъявляться законодателем и надзорными инстанциями к корпоративным и локальным нормативным актам в системе рассматриваемой области правового регулирования.

Указанные акты должны:

- основываться на федеральном законодательстве и иных правовых актах и не могут им противоречить;

- обеспечивать исполнение федерального законодательства и иных правовых актов;

- приниматься в рамках диспозитивного дозволения и не противоречить законодательному императивному запрету;

- приниматься компетентными органами управления организации в установленном порядке и не согласовываться с какими-либо сторонними организациями, в том числе органами государственного управления, если для определенных организационно-правовых форм в части правового регулирования соответствующих отношений не предусмотрено иное;

- распространяться на всех субъектов, участвующих во внутренних отношениях организации: органы управления, акционеры (участники), работники, администрация, структурные подразделения;

- в ряде случаев (в основном это касается социально-трудовой сферы и вопросов социального партнерства) приниматься с учетом мнения или по согласованию с представительными органами работников.

библиографический список

1.  Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 01.01.2001 N 395-1 ФЗ (ред. от 01.01.2001)// Собр. законодательства РФ, 05.02.1996, N 6, ст. 492.

2.  Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 01.01.2001 N 39-ФЗ (ред. от 01.01.2001)// Собр. законодательства РФ, N 17, 22.04.1996, ст. 1918.

3.  Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 01.01.2001 N 46-ФЗ (ред. от 01.01.2001)//Собр. законодательства РФ, 08.03.1999, N 10, ст. 1163.

4.  Федеральный закон «О защите конкуренции» от 01.01.2001 N 135-ФЗ (ред. от 01.01.2001)//Собр. законодательства РФ, 31.07.2006, Nч.), ст. 3434.

5.  Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» от 01.01.2001 N 156-ФЗ (ред. от 01.01.2001)// Собр. законодательства РФ, 03.12.2001, N 49, ст. 4562.

6.  Федеральный закон «О негосударственных пенсионных фондах» от 01.01.2001 N 75-ФЗ (ред. от 01.01.2001)//Собр. законодательства РФ, N 19, 11.05.1998, ст. 2071.

7.  Закон РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»от 01.01.2001 N 4015-1 (ред. от 01.01.2001)// Ведомости СНД и ВС РФ, 14.01.1993, N 2, ст. 56.

8.  Учебник торгового права/. М., 1994. С. 88-92.

9.  Юридическая служба в Российской Федерации/ . М., «ДИС», 2005. С.6.

10.  , Правовая работа: учебник. /под ред. . М.: Зерцало-М, 2004. С.23.

11.  СУ РСФСР. 1927. № 36. Ст. 238.

12.  Бюллетень финансового и хозяйственного законодательства. 1925. № 6. С.18.

13.  СП СССР. 1971. № 1. Ст.1.

14.  СП СССР. 1972. № 13. Ст.70.

15.  Постановление Совета Министров СССР от 01.01.01 г. № 000. // СП СССР. 1972. № 6. Ст.32.

16.  Основные акты о правовой работе в народном хозяйстве. М., 1983. С. 19.

17.  Юридическая служба/ . Л., Лениздат. 1988. С.119-120.

18.  Эффективность правового регулирования/ //Правоведение. 1990. № 6. С. 61 – 67.

19.  Собрание законодательства Российской Федерации. 2002. № 14. Ст. 1307.

20.  Организация правовой работы на предприятии: учебное пос./. Свердловск, 1983. С.3.

21.  Эффективность хозяйственно-правовой работы/ . Донецк, 1980. С.39.

22.  Сазонов А. Проблемы организации правовой работы на предприятии/ А. САЗОНОВ //Бизнес, менеджмент, право. 2002. - № 1. С.30.

23.  Правовая работа юридической службы производственного объединения, предприятия/ // Автореф. дис... к. ю.н. М., 1980., С. 5.

24.  Годес работа в народном хозяйстве и роль юридической службы в деятельности социалистических государственных промышленных предприятий. С. 20-21

25.  Актуальные вопросы правовой службы в народном хозяйстве. С. 50.

26.  Каким быть Общему положению о юридическом отделе: обзор писем читателей. //Хозяйство и право№5. С. 52, 53, 56.

27.  , К вопросу о понятии «правовая работа»/ Е. В Бельская., //Правовая работа в условиях перестройки. М., 1989. С. 102.

28.  Локальные нормы советского трудового права и внедрение научной организации труда на промышленном предприятии/ Л. Л. Иделиович // Автореф. дис... к. э.н. Харьков, 1973. С. 6; К. Локальные нормы в советском праве/ // Автореф. дис.. .к. э.н. Свердловск, 1975. С. 5, и др.

29.  К. Роль юридической службы в обеспечении законности правовых норм, разрабатываемых предприятием/ // Проблемы совершенствования Гражданского процессуального кодекса РСФСР: Науч. тр Свердловск, юрид. ин-т. Вып. 40. Свердловск, 1975. С. 160.

30.  Понятие и юридическая природа локальных норм права/ //Правоведение. -1987. № 1. С.

31.  Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 01.01.2001 N 14-ФЗ (ред. от 01.01.2001)// Собр. законодательства РФ. 16.02.1998. N 7. Ст. 785.

32.  Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 01.01.2001 N 208-ФЗ (ред. от 01.01.2001)//Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. N 1. Ст. 1.

33.  Трудовой кодекс Российской Федерации от 01.01.2001 N 197-ФЗ (ред. от 01.01.2001)//Собр. законодательства РФ. 07.01.2002. N 1 (ч. 1). Ст. 3.

34.  Вопросы методического руководства правовой работой в народном хозяйстве/ //Вестник МГУ. Сер. «Право». 1970. № 3; О понятии методического руководства правовой работой в народном хозяйстве/ //Проблемы совершенствования советского законодательства. Труды ВНИИСЗ. М., 1975. Т.2.

35.  Приказ ФСФР России от 01.01.2001 N 06-29/пз-н «Об утверждении Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг.//Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. N 21

36.  Постановление ФКЦБ России от 01.01.2001 N 04-5/пс//Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2004. N 19.

37.  Положение об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах» (утв. ЦБ РФ 16.12.2003 N 242-П) (ред. от 01.01.2001)//Вестник Банка России.. 2004.N 7.

38.  Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» от 01.01.2001 N 115-ФЗ (ред. от 01.01.2001)// Собр. законодательства РФ. 13.08.2001. N 33 (часть I). Ст. 3418.

39.  Финансово-промышленные группы: перспективы и проблемы/ Е. Торкановский //Хозяйство и право. 1996. № 4,5. С.36-45; Холдинг: эволюция, сущность, понятие/ В. Федчук // Хозяйство и право. 1996. № 11,12. С.12-18; О некоторых практических особенностях применения Федерального закона «Об акционерных обществах»/ Н. Кондратьев // Хозяйство и право. 1998. №9. С.94-99, №10 С.88-93; Коррективы вносит практика (Федеральный закон «Об акционерных обществах» нуждается в основательном обновлении)/ Д. Степанов // Журнал для акционеров. 1999. №10. С.11-16 и др.

40.  ФЗ «О финансово-промышленных группах» от 01.01.2001 N 190-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 04.12.1995. N 49. Ст. 4697.

41.  Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 01.01.2001 N 948-1 (ред. от 01.01.2001)// Ведомости СНД и ВС РСФСР", 18.04.1991, N 16, ст. 499.

42.  Федеральный закон «О защите конкуренции» от 01.01.2001 N 135-ФЗ (ред. от 01.01.2001)// Собр. законодательства РФ. 31.07.2006. Nч.). Ст. 3434.

43.  Словарь гражданского права / , , / под общей ред. . М.: ИНФРА-М, 1998. С. 222.

44.  Понятие и признаки реорганизации юридического лица/ .// Автореф. дисс... к. ю. н. 2000. С. 6.

45.  В. Совершенствование правового регулирования реорганизации хозяйственных обществ/ // Автореф. дис... к.. ю. н. М., 20с.; Реорганизация хозяйственных обществ/ //Автореф. дис... к. ю. н. М., 20с.; Н. «Слияние», «поглощение» и «разделение компаний» в свете российского права и права ЕС : Соотношение понятий/ // Юрист. 2003. № 9. С. 27 – 31 и др.

46.  Гражданское право: учебник. В 2 т. Т. 1: / Отв. ред. проф. . 2-е изд., перераб. и доп. М.: Издательство БЕК, 1998. С. 201.

47.  Правопреемство при реорганизации в форме выделения/ // Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации. 2002. N 8. С.

48.  О составе передаточного акта и разделительного баланса см.: Приказ Министерства финансов РФ от 01.01.2001 N 44н «Об утверждении методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций» // Российская газета. 2003. 2 июля.

49.  Коровайко А. Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ/ А. Коровайко // Хозяйство и право. 2001. N 2. С. 58.

The questions of organization of corporate-legal work in financial markets.

R. V.Chikulaev

The basic questions of legal work and local-regulatory work in financial corporations are considering in this article. On the substance of law regulations the meaning of definition “financial market enterprise” proposed and the characteristics of legal work in such firms discovered. A genesis of normative regulation of legal work in Russian enterprises is researching. The author offers a definition of law work (legal work) and the basic principles of its organization. A higher role of legal work and the necessity of its improvement in modern conditions proved. The basic problems of local standard creation are considering.

вестник Пермского университета

Выпуск 8(24)

Э К О Н О М И К А

Редактор

Корректор

Компьютерная верстка

Подписано в печать 02.10.2008. Формат 60х84 1/8.

Усл. печ. л. 17,2. Уч.-изд. л. 16,18.

Тираж 500. Заказ

Редакционно-издательский отдел Пермского государственного университета

614990. Пермь, ул.

Типография Пермского государственного университета

614990. Пермь, ул.

Тел. (3

Подписной индекс журнала «Вестник Пермского университета»

в каталогах «Роспечати» 20800