Понятие доказывания и ее современное толкование (стр. 5 )

7)        ознакомиться после окончания предварительного расследования со всеми материалами, содержащимися в уголовном деле, выписать из него нужные сведения в нужном объеме, снять (за свой счет) копии со всех необходимых материалов из уголовного дела (в том числе, при помощи технических средств);

8)        подавать заявления ходатайства и отводы;

9)        принимать участие в судебных разбирательствах по уголовному делу в судах 1-й, 2-й, кассационной, а также надзорной инстанций, при рассмотрении вопросов, которые связаны с исполнением приговора;

10)        принести жалобы на бездействии (действия) и решения следователя, дознавателя, суда, прокурора и принимать участие в рассмотрении их судом;

11)        пользоваться иными, не запрещенными данным Кодексом способами и средствами.

В дополнении к написанному, в части 2 статьи 53 Уголовно-процессуального Кодекса России указывается, что защитник, принимающий участие в проведении следственных действий, в пределах оказания своему подзащитному профессиональной помощи, имеет право предоставлять ему при следователе небольшие консультации, после разрешения следователя уточнять информацию у допрашиваемых лиц, вносить замечания в письменной форме, касающиеся полноты и правильности записей в протоколах этих следственных действий. Следователь имеет право отвода вопросов защитника, при этом он обязан внести отведенные им вопросы в протокол.

Из приведенных прав адвоката (защитника), руководствуясь пунктом 11 части 1        статьи 53 УПК РФ, можно выделить права защитника на использование иных незапрещенных средств и способов защиты, кроме указанных в Кодексе. Однако, текст Закона не поясняет, что понимается под средствами и способами, какова процедура их реализации. Я считаю, что статья 53 Уголовно-процессуального Кодекса РФ излагает бессистемно отдельные виды способов и средств участия защитника (адвоката) при доказывании, а также некоторые процедуры по их реализации. Большая часть норм из этой статьи, по своему характеру, отсылочные и суть их раскрывается в прочих статьях Уголовно-процессуального Кодекса РФ, учитывая содержание ФЗ №65 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

В словарях по русскому языку можно увидеть значение слова, а также выяснить, что способом называют действие либо систему действий, применяемых при выполнении каких-то работ, или при проведении чего-либо33, также способом называют метод, прием, образ действий для проведения чего-либо34.

В «Теории доказательств в советском уголовном процессе» сказано, что защитником может:        а) опровергаться обвинение при помощи критики доказательств, составляющих его основу; б) быть доказан положительно факт, не совместимый с фактами, предъявляемыми обвиняемому; в) указывать на неисследованную версию, опровергающую версии обвинения; г) указываться на недостаточность составляющих основу обвинения доказательств35.

Профессор написал о некоторых допустимых приемах по защите, таких как возможность опорочить защитником обвинительные доказательства и отыскать обстоятельства, смягчающие вину подзащитного36.

Известными адвокатами и описаны следующие способы участия защитников в процессе доказывания, в случае несогласия обвиняемого с предъявленными обвинениями: «первый – опорочить (дезавуировать) доказательства, взятые за основу обвинения, убедить, что суд должен оценить их как такие, которые не относятся к делу, являющиеся недопустимыми, недостоверными или недостаточными в их совокупности для утверждения приговора; второй – предъявить в процессе судебного разбирательства и предварительного расследования новые доказательства, которые опровергают обвинение и были собраны защитой либо истребованные благодаря ходатайству со стороны защиты»37.

предложено считать, что способы участия защитника-адвоката в доказывании представляют систему действий для собирания информации, которая имеет доказательственное значение, начала проверки, а также влияния на оценку доказательств, которые направлены на проведение защиты интересов и прав обвиняемых и подозреваемых38.

Соглашаюсь с известным мнением и , о том, что в случае отрицания подсудимым своей виновности защитник имеет 2 способа доказывания необоснованности предъявленных ему обвинений: дезавуировать взятые за основу обвинения доказательства и/или предоставить в процессе предварительного расследования и судебного разбирательства новые факты, которые        опровергают обвинение. Данные способы адвокат должен применять в комплексе. Умение реализовать их с соблюдением этических стандартов и определяет уровень профессионализма защитника-адвоката.

2.1. Оспаривание адвокатом относимости доказательств собранных органами предварительного расследования

Относимостью доказательства называется его способность к установлению обстоятельств, имеющих значение в деле. Необходимо, чтобы доказательство имело связь с подлежащим доказыванию обстоятельством. Руководствуясь статьей 73 УПК России, к относимым доказательствам относятся:

-        устанавливающее обстоятельство, характеризующее произошедшее преступление (время, место, способ, прочие обстоятельства произошедшего преступления);

-        устанавливающее виновность человека, совершившего его, форму вины, а также мотивы;

  -        дающие характеристику личности обвиняемого;

-        устанавливающее обстоятельство, исключающее преступность, также наказуемость содеянного;

-        свидетельствующее о существовании отягчающих или смягчающих наказание обстоятельств;

-        устанавливающее обстоятельства, влекущие за собой возможность освобождения от уголовной ответственности и наказания;

-        характеризующее нанесенный вред преступлением, его размер;

-        обстоятельства, которые подтверждают, что имущество, которое должно конфисковаться, было получено вследствие совершения преступления либо считается доходом от такого имущества или было использовано, либо предназначалось использоваться как орудие преступления или с целью финансирования терроризма, преступной группы (сообщества), организованных групп, незаконных вооруженных формирований;

-  которые способствуют установлению всех условий совершения преступления.

Относимыми считают также и прочие доказательства, которые не выводимы прямо из текстов уголовно-процессуальных законов, предметов и предела доказывания, такие как:

-        способствующие установлению фактов, противоречащих главным версиям обвинения;

-        способные опровергнуть установленные обвиняющей стороной обвинения;

-        нужные, чтобы проверить или оценить ранее собранные доказательства;

-        способные установить отрицательные обстоятельства, которые могут отсутствовать, но могли бы быть обнаруженными (потерпевшему были причинены множественные ножевые ранения, однако следы крови не найдены в месте предположительного совершения убийства);

-        способные указывать на имеющиеся другие доказательства;

-        способные установить порядок и условия ведения следственных действий с целью проверки раньше собранных доказательств (допрос, следственный эксперимент, проверка показаний на месте);

- подтверждающие отсутствие состава преступления по одному типу (к примеру, отсутствие угроз либо насильственных действий при хищении) либо обстоятельств, отягчающих наказание и т. п.

Вопрос оценки относимости доказательств очень сложный и важный, из-за сложности определения сочетания значимых в каждом конкретном деле обстоятельств, подлежащих доказыванию. Для защитника-адвоката процесс оценки относимости доказательств обвиняющей стороны является, в основном, интеллектуальным, логическим трудом. А именно поиском ответа на вопросы подтверждения либо опровержения тем или иным доказательством обвинения главного факта - совершения преступления, промежуточных фактов либо вхождения в предмет доказывания.

Рассмотрим следующий пример, касаемый уголовного дела по поводу А., обвиняемого в феврале 2010 года в ряде преступлений, в их числе -  угроза убийства при помощи ножа в кухне своей квартиры. Нож, при помощи которого якобы была совершена угроза, во время осмотра места происшествия был изъят. Причем, при осмотре места преступления принимала участие потерпевшая, бывшая жена подсудимого, которой и был указан один из кухонных ножей. . смог доказать судьям, что протокол, содержащий данные об осмотре места происшествия в качестве доказательства не может обладать ни допустимостью, ни относимостью. Относимости нет, поскольку нет прямой взаимосвязи, указывающей, как может выбор определенного ножа потерпевшей в момент осмотра места преступления, доказывать угрозу убийством. Потерпевшей мог быть выбран любой нож на любой кухне, после чего она могла бы утверждать, что как раз этим ножом ей угрожали. Как результат – подсудимый А. был судом оправдан по этому эпизоду, в приговоре же суд вообще не ссылался на данные протокола осмотра места преступления. А придерживаясь концепции «плодов отравленного дерева» приговор не ссылался и на другие некоторые доказательства: на изъятый нож, на экспертные заключения по этому ножу, показания свидетелей, принимавших участие в осмотре места преступления.

Адвокату необходимо обосновать относимость доказательства при заявлении ходатайства про допрос специалиста либо свидетеля. Невзирая на положение части 4 статьи 271 Уголовно-процессуального Кодекса России, судебной практикой выбирается путь, когда суд имеет право отказывать даже в возможности допросить лицо, явившееся в суд, когда нет возможности установить, касательно какого обстоятельства может предоставить показания данный свидетель, и имеют ли они отношение к этому делу. Либо же суд может не установить имеющиеся специальные знания, опыт деятельности в конкретной области искусства или науки у специалистов, соответственно их показания, а также заключение, отнесены к рассматриваемым делам не будут. Зачастую есть необходимость обоснования относимости к данному делу некоторых документов и предметов, представленных адвокатом-защитником в суд либо следователю, здесь первоочередным является наличие здравого смысла и следования законам логики.