Российское предпринимательское право (стр. 13 )

Перечень субъектов инвестиционной деятельности является открытым.

Закон об инвестиционной деятельности (п. 1 ст. 2) относит к числу субъектов поставщиков, юридических лиц (банковские страховые, посреднические организации, инвестиционные биржи) и др. участников инвестиционного процесса.

Кратко остановимся на характеристике отдельных субъектов инвестиционной деятельности (СИД).

Инвесторы – СИД, осуществляющие сложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование (п. 3 ст. 2 Закона об инвестиционной деятельности).

В качестве инвесторов могут выступать: органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом или имущественными правами; граждане, предприятия, предпринимательские объединения и другие юридические лица; иностранные физические и юридические лица, государства и международные организации.

В этой связи лишь одно замечание. Закон в качестве инвесторов называет органы государственной власти и местного самоуправления, которые по нашему законодательству не обладают правоспособностью, необходимой для участия в инвестиционных правоотношениях. На наш взгляд, более правильно рассматривать в качестве таковых не соответствующие органы, а публично-правовые образования. Кроме того, предпринимательские объединения (например, ФПГ, холдинги) также не наделены статусом юридических лиц, а потому в соответствии со ст. 2 ГК РФ не могут быть самостоятельными участниками оборота. Но в отношении иностранных инвестиций российский закон допускает возможность участия в инвестиционной деятельности, в качестве инвесторов, участников без статуса юридического лица.

Инвесторы могут выступать в роли вкладчиков, заказчиков, кредиторов, покупателей, а также выполнять функции любого другого участка инвестиционной деятельности (п. 3 ст. 2 Закона об инвестиционной деятельности, п. 6 ст. 4 Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений).

Заказчики – уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов.

Заказчиками могут быть сами инвесторы (п. 3 ст. 4 Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений).

Заказчик не является инвестором, наделяется правами владения, пользования, распределения капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и/или государственным контрактом в соответствии с законодательством. Указанные средства не переходят в собственность заказчика.

Подрядчики – физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и/или государственному или муниципальному контракту, заключаемому с заказчиком.

Пользователи – физические и юридические лица (в том числе иностранцы), а также госорганы, органы местного самоуправления, иностранные государства, международные организации и объединения, для которых создаются указанные объекты.

Вместе с тем возможно совмещение инвестора и пользователя в одном лице (п. 5 ст. 2 Закона об инвестиционной деятельности, ст. 4 Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений). Если пользователь объекта не является инвестором, отношения между ними определяются договором (решением) об инвестировании.

В юридической литературе делаются попытки систематизации групп субъектов, участвующих в инвестиционных правоотношениях. Так, выделяет следующие группы субъекта рынка инвестиций: организаторы инвестирования, инвесторы, субъекты ИД, профессиональные участники рынка инвестиций[181].

Отсюда особый интерес представляет правовой статус специальных субъектов инвестиционной деятельности. К их числу относятся лица, организующие инвестиционные фонды.

Под инвестиционным фондом подразумевается находящийся в собственности АО либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления.

Выделяют акционерный инвестиционный фонд и паевой инвестиционный фонд.

Акционерный инвестиционный фонд (АИФ) – это открытое АО, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, фирменные наименования которого содержат слова «АИФ» или «ИФ», и которые вправе осуществлять свою деятельность только на основании специального разрешения (лицензии).

Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) – обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. ПИФ – это не юридическое лицо, но он должен иметь название.

Среди ПИФов выделяют: открытые ПИФы, интервальные ПИФы и закрытые ПИФы.

Открытые ПИФы – это фонды, в правилах доверительного управления которых содержится условие о наличии у владельца ПИФа права в любой день (рабочий) требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему паев и прекращения тем самым договора доверительного управления ПИФом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев.

Интервальные ПИФы – это фонды, в правилах доверительного управления которых содержится условие о наличии у владельца ПИФа права в течение срока, установленного правилами доверительного управления ПИФом, требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления ПИФом до истечения срока его действия в случаях, предусмотренных законодательством.

Управляющей компанией является акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданное в соответствии с законодательством РФ, имеющее лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.

К числу субъектов инвестиционных ПО относятся также агенты по выдаче, погашению и обмену ПИФов. Выполнять функции агентов могут только юридические лица – профессиональные участники РЦБ, имеющие лицензию на осуществление брокерской деятельности, которая действует от имени управляющей компании и за ее счет на основании договора поручения или агентского договора, заключенного с данной компанией и выданной по доверенности. Агенты вправе также осуществлять прием заявок на приобретение, погашение и обмен ПИФовских паев со дня опубликования управляющей компанией сведений об этих агентах в печатном издании, указанном в правилах доверительного управления ПИФом.

Другой составляющей инвестиционных правоотношений являются объекты инвестиционной деятельности. В нашем российском законодательстве отсутствует общее определение понятия «объекты инвестиционной деятельности». Закон об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капиталовложений (п. 1 ст. 3), под таковыми признает находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и/или модернизируемого имущества, за изъятиями, установленными ФЗ. То есть в состав объектов капвложений входят создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства. В этой связи непонятно, почему закон ограничился этими двумя формами капиталовложений.

Более развернутое определение понятия «объекты инвестиционной деятельности» сформулировано в Законе об инвестиционной деятельности (ст. 3), где подчеркнуто, что таковыми являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность. При этом названный Закон запрещает инвестирование в объекты, создание и использование которых не отвечает требованиям экологических, санитарно-гигиенических и др. норм, установленных законодательством РФ, или наносит ущерб охраняемым законом правам и интересам граждан, юридических лиц и государства.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что объекты инвестиционной деятельности – это имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, которые создаются, приобретаются в результате инвестирования, способны приносить доход в процессе их использования в предпринимательской деятельности, создание и использование которых соответствуют требованиям законодательства[182].

3. Государственное регулирование инвестиционной деятельности

Прежде чем перейти к характеристике форм и методов государственного регулирования инвестиционной деятельности, следует сказать, что государственное участие в инвестиционной деятельности двояко. Ведь государство учувствует в инвестиционной деятельности и как инвестор, и как носитель властных полномочий. С этих позиций и следует осветить основные направления государственного регулирования инвестиционной деятельности. В Законе об инвестиционной деятельности (гл. 3) и Законе об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений (гл. 3), специально содержатся нормы, посвященные государственному регулированию инвестиционной деятельности.

Государственное регулирование инвестиционной деятельности обеспечивается органами государственной власти РФ в пределах их компетенции. К ним относятся федеральные органы государственной власти, органы субъектов РФ. Преимущественно государственное регулирование осуществляется органами исполнительной власти общей и специальной компетенции.

Органы общей компетенции, так же как Президент и Правительство РФ, администрации различных уровней, несут ответственность за положение дел (в том числе и в сфере инвестиционной деятельности) в государстве, области, крае, городе федерального значения, округе. Так, Правительство РФ вырабатывает государственную структурную и инвестиционную политику и принимает меры по ее реализации (ст. 14 ФКЗ от 01.01.2001 г. № 2 ФКЗ «О Правительстве РФ»[183]). Что касается органов специальной компетенции, то они осуществляют отраслевое, межотраслевое либо смешанное управление[184].

Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию инвестиционной деятельности, определено Министерство экономического развития, структурным подразделением которого является Департамент федеральных целевых программ и государственных инвестиций, наделенный большим числом функций и полномочий.

Закон об инвестиционной деятельности (ст. 10) называет основные направления государственного регулирования инвестиционной деятельности:

а) принятие государственных инвестиционных программ; б) прямое управление государственными инвестициями; в) введение системы налогов с дифференцированием налоговых ставок и льгот; г) предоставление финансовой помощи в виде дотаций, субсидий, субвенций, бюджетных ссуд на развитие отдельных территорий, отраслей, производств; д) проведение финансовой и кредитной политики; е) проведение антимонопольных мер, приватизации объектов государственной собственности; з) контроль за соблюдением государственных норм, стандартов, правил обязательной сертификации; ж) экспертиза инвестиционных проектов и др.

Прямое участие государства в инвестиционной деятельности осуществляется в следующих формах:

1.  Бюджетное инвестирование в объекты государственной муниципальной собственности.

Бюджетные инвестиции – бюджетные средства, направляемые на создание или увеличение за счет средств бюджета стоимости государственного (муниципального) имущества (ст. 6 Бюджетного кодекса РФ).

Разработка, рассмотрение и утверждение инвестиционных проектов, финансируемых за счет средств федерального бюджета, производится в порядке, предусмотренном для федеральных целевых программ. Перечни инвестиционных проектов и образуют федеральные инвестиционные программы (ст.13 Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений).

На организационной стадии инвестиционного процесса принимается решение об инвестициях в форме бизнес-плана, затем разрабатывается инвестиционный проект, а завершает все – инвестиционная программа.

Заказчиком долгосрочной целевой программы может быть орган государственной власти или орган местного самоуправления для муниципальных целевых программ.

Решения о подготовке и реализации бюджетных инвестиций в объекты капстроительства государственной собственности РФ в форме капвложений в основные средства федеральных государственных учреждений сметной стоимостью более 600 млн руб. и объекты капстроительства федеральных ГУПов независимо от их сметной стоимости, не включенные в долгосрочные целевые программы, принимаются Правительством РФ.

Такие же решения о подготовке и реализации бюджетных инвестиций в объекты капстроительства госсобственности РФ сметной стоимостью менее 600 млн руб, не включенные в долгосрочные целевые программы, принимаются главным образом распорядителем средств федерального бюджета (субъектом бюджетного планирования) в порядке, определяемом Правительством РФ.

Порядок осуществления бюджетных инвестиций в 2008 г. был утвержден Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 г. № 000 «Об осуществлении в 2008 году бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной собственности Российской Федерации и объекты капитального строительства, находящиеся в собственности юридических лиц, не являющихся государственными или муниципальными учреждениями и государственными или муниципальными унитарными предприятиями»[185].

То есть источниками финансирования инвестиционных программ являются средства федерального и регионального бюджетов.

Но решения об использовании средств федерального бюджета для финансирования инвестиционных проектов и программ, осуществляемых РФ совместно с иностранными государствами, принимаются после заключения РФ соответствующих межгосударственных соглашений.

2. Предоставление бюджетных инвестиций юридическим лицам, не являющимся государственными и муниципальными учреждениями и ГУПами или МУПами.

В соответствии со ст. 80 Бюджетного кодекса РФ предоставление им бюджетных инвестиций влечет возникновение права государственной и муниципальной собственности на эквивалентную часть уставных (складочных) капиталов указанных юридических лиц. Оформление доли РФ, ее субъекта, муниципального образования в уставном (складочном) капитале, принадлежащей РФ, субъекту РФ, муниципальному образованию, осуществляется в порядке и по ценам, которые определяются в соответствии с законодательством РФ.

Бюджетные инвестиции, планируемые к предоставлению указанным юридическим лицам, утверждаются законом (решением) о бюджете путем включения в закон (решение) о бюджете текстовой статьи с указанием юридического лица, объема и цели выделенных бюджетных ассигнований. Отсутствие оформленных в установленном порядке договоров, которые, как правило, оформляются в течение трех месяцев после дня вступления в силу закона (решения) о бюджете, служит основанием для непредоставления бюджетных инвестиций.

3. Предоставление государственной поддержки за счет средств инвестиционного фонда.

Инвестиционный фонд РФ – часть средств федерального бюджета, подлежащая использованию в целях реализации инвестиционных проектов, осуществляемых на принципах государственно-частного партнерства (ст. 179.2 БК РФ).

Правила формирования и использования бюджетных ассигнований инвестиционного фонда РФ утверждены Постановлением Правительства РФ 1 марта 2008 г. № 000[186]. Данными правилами определяют порядок формирования инвестиционного Фонда РФ, формы, механизмы, условия поддержки за счет средств фонда для реализации инвестиционных проектов, имеющих государственное значение на условиях государственно-частного партнерства.

Бюджетные ассигнования Фонда могут предоставляться в форме:

а) осуществления бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной собственности Российской Федерации, включая финансирование разработки проектной документации на объекты капитального строительства, подготовки и проведения конкурсов на право заключения концессионного соглашения, в том числе подготовки конкурсной документации, а также финансирование работ по подготовке территории строительства, включая выкуп земельных участков;

б) предоставления субсидий бюджетам субъектов Российской Федерации на софинансирование объектов капитального строительства государственной собственности субъектов Российской Федерации, бюджетные инвестиции в которые осуществляются из бюджетов субъектов Российской Федерации, или на предоставление соответствующих субсидий из бюджетов субъектов Российской Федерации местным бюджетам на софинансирование объектов капитального строительства муниципальной собственности, бюджетные инвестиции в которые осуществляются из местных бюджетов;

в) предоставления субсидий на софинансирование разработки проектной документации на объекты капитального строительства государственной собственности субъектов Российской Федерации, предполагаемых к реализации в рамках концессионных соглашений, или предоставления соответствующих субсидий из бюджетов субъектов Российской Федерации на софинансирование разработки проектной документации на объекты капитального строительства муниципальной собственности, предполагаемых к реализации в рамках концессионных соглашений;

г) направления бюджетных ассигнований в уставные капиталы открытых акционерных обществ, в том числе путем участия в их учреждении.

4. Размещение средств федерального бюджета для финансирования инвестиционных проектов в порядке, предусмотренном законодательством РФ о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Существуют правила принятия решений о заключении долгосрочных государственных (муниципальных) контрактов на выполнение работ (оказание услуг) с длительным производственным циклом, которые утверждены Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 г. № 000[187].

Положение о формировании перечня строек и объектов для федеральных государственных нужд и их финансировании за счет средств федерального бюджета утверждено Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 г. № 000[188].

5. Привлечение частных инвестиций в объекты недвижимости, находящиеся в федеральной собственности.

Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 г. № 000[189] утверждено Положение, которое регулирует порядок принятия федеральными органами исполнительной власти решений о даче согласия на заключение сделок по привлечению инвестиций в отношении объектов недвижимого имущества, находящихся в федеральной собственности и закрепленных на правах хозяйственного ведения или оперативного управления за государственными учреждениями и ГУПами, МУПами, а также в отношении земельных участков, предоставленных им за исключением подлежащих государственной регистрации воздушных и морских судов, судов внутреннего плавания, космических объектов, предприятий как имущественных комплексов и находящихся в федеральной собственности объектов недвижимого имущества, расположенных за пределами РФ.

Инициатором проекта может быть учреждение или ФГУП, для нужд которых строится, реконструируется, реставрируется недвижимое имущество.

Инвестором проекта могут быть физические или юридические лица, победившие на аукционе, заключившие инвестиционный договор и обеспечивавшие финансирование (софинансирование) инвестиционного проекта за счет собственных средств, привлечения финансовых ресурсов соинвесторов либо заемных средств.

6. Проведение экспертиз инвестиционных проектов: градостроительной, проектной, экологической и др., имеющих важное хозяйственное значение, независимо от источников финансирования и форм собственности объектов капиталовложений.

Данная форма прямого участия государства в инвестиционной деятельности осуществляется в соответствии с Положением об организации и проведении государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 г. № 000[190].

7. Проверка эффективности инвестиционных проектов, финансируемых полностью или частично за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ, местных бюджетов, и достоверности их сметной стоимости.

8. Лицензирование отдельных видов деятельности.

Федеральным законом об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений (ст. 4), предусмотрено, что подрядчики обязаны иметь лицензию на осуществление тех видов деятельности, которые подлежат лицензированию. В соответствии с этим разрабатываются и утверждаются стандарты (нормы и правила) и осуществляется контроль за их соблюдением.

9. Проведение конкурсов и аукционов на право инвестирования строительства и реконструкции объектов недвижимости.

10. Создание благоприятных условий для развития предпринимательской деятельности.

Эти условия касаются совершенствования системы налогов, в том числе установления для субъектов ПД специальных налоговых режимов, проведения переоценки основных фондов, совершенствования механизма начисления амортизации и использования амортизационных отчислений и др. К таким условиям также относятся создание и развитие сети информационно-аналитических центров, выставок инвестиционных проектов, в том числе действующих на постоянной основе, и многое другое.

11. Законодательное установление системы гарантий прав субъектов инвестиционной деятельности.

К ним, в частности, относятся гарантии обеспечения прав при осуществлении инвестиционной деятельности, гласность в обсуждении инвестиционных проектов, гарантия от неблагоприятного изменения законодательства и др.

12. Законодательное установление мер защиты инвестиций.

В этой связи предусмотрено, что инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы или реквизированы.

Исходя из тезиса о том, что инвестиции независимо от своего происхождения (отечественные или иностранные) обладают одинаковым правовым режимом, тем не менее рассмотрим некоторые особенности правового режима иностранных инвестиций по законодательству РФ, а также отдельные формы осуществления инвесторами деятельности в России.

Начнем с того, что Закон об иностранных инвестициях от 01.01.2001 г. ст. 2 вводит в оборот понятие «приоритетный инвестиционный проект», под которым подразумевается инвестиционный проект, суммарный объем иностранных инвестиций в который составляет не менее 1 млрд рублей (не менее эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка Российской Федерации на день вступления в силу настоящего Федерального закона), или инвестиционный проект, в котором минимальная доля (вклад) иностранных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн рублей (не менее эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка Российской Федерации на день вступления в силу настоящего Федерального закона), включенные в перечень, утверждаемый Правительством Российской Федерации.

На территории РФ иностранные инвесторы могут использовать следующие правовые формы: а) создание коммерческой организации с иностранными организациями, б) деятельность через созданные филиалы и представительства, в) договорные формы осуществления деятельности. Рассмотрим эти правовые формы.

Организации с иностранными инвестициями (ст. 20 Закона об иностранных инвестициях п. 2 ст. 50 ГК РФ) создаются в качестве юридических лиц – коммерческих организаций, хотя закон предоставляет иностранному инвестору право осуществлять инвестиции в любых не запрещенных законом организационно-правовых формах. Т. е. в силу ст. 50 ГК РФ они могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ, производственных кооперативов, за исключением ФГУПов и МУПов.

Эти организации создаются и регистрируются в общем порядке. Хотя в соответствии со ст. 12 Закона об иностранных инвестициях нужна выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя.

Закон об иностранных инвестициях не регламентирует вопрос о доле участия иностранного инвестора в уставном (складочном) капитале хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ. Поэтому можно говорить, что когда иностранному инвестору принадлежит 100 % в уставном (складочном) капитале, речь идет о создании иностранной организации без «российского элемента», а любое участие иностранного инвестора в формировании уставного (складочного) капитала хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ свидетельствует о наличии «иностранного элемента».

Другим вариантом участия иностранного инвестора в предпринимательской деятельности на территории РФ является приобретение доли участия в уставном капитале уже действующего хозяйственного общества. Тогда хозяйственное общество получает статус организации с иностранными инвестициями с момента вхождения в состав его участников и пользуется правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными настоящим законодательством (п. 6 ст. 4), а в случае выхода иностранного инвестора (-ров) из состава хозяйственного общества – юридическое лицо утрачивает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня выхода из таковой.

Коммерческие организации с иностранными инвестициями вправе создавать дочерние и зависимые общества (ст. ст. 105, 106 ГК РФ). Однако Закон об иностранных инвестициях (п. 4 ст. 4) не распространяет на них режим правовой защиты, гарантий и льгот при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории РФ.

Закон об иностранных инвестициях (п. 3 ст. 4, ст. ст. 21, 22) называет только филиал в качестве обособленного подразделения иностранного юридического лица. И хотя закон не упоминает о представительствах, тем не менее их создание не запрещено и в действительности они учреждаются по правилам ст. 55 ГК РФ.

Филиалы и представительства не являются юридическими лицами (п. 3 ст. 55 ГК РФ), а потому они действуют от имени иностранного юридического лица или коммерческой организации с участием иностранных инвестиций. Руководители филиалов представительств назначаются юридическими лицами и действуют на основании полученной от них доверенности. Согласно п. 2 ст. 22 Закона об иностранных инвестициях в Положении о филиале иностранного юридического лица должны быть указаны: наименования филиала и его головной организации, организационно-правовая форма головной организации, местонахождение филиала на территории Российской Федерации и юридический адрес его головной организации, цели создания и виды деятельности филиала, состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала, порядок управления филиалом. Мы поддерживаем мнение, согласно которому аналогичные требования должны предъявляться к Положению о представительстве иностранного юридического лица или коммерческой организации с участием иностранных инвестиций[191].

Филиалы и представительства иностранных юридических лиц или коммерческих организаций с иностранными инвестициями подлежат аккредитации, то есть оформлению официального присутствия филиала (представительства) в РФ в целях выполнения возложенных на них функций. Это имеет юридическое значение, поскольку осуществлять предпринимательскую деятельность можно лишь со дня аккредитации филиала (п. 4 ст. 22 Закона об иностранных инвестициях). То же самое можно сказать и в отношении аккредитации представительства.

Аккредитацию и ведение государственного реестра филиалов иностранных организаций осуществляет Государственная регистрационная палата при Минюсте РФ (в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.01.2001 г. № 000[192]). Функции аккредитации представительств иностранных компаний и фирм также возложены на этот орган[193].

Однако полномочия этого органа не распространяются на банки с участием иностранного капитала; филиалы иностранных банков; представительства кредитных организаций иностранных государств на территории РФ (ст. ст. 17, 18 Закона о банках и банковской деятельности).

НК РФ вводит в оборот понятие «постоянное представительство». Согласно п. 2 ст. 306 НК РФ под таковым понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории РФ. Такое представительство считается образованным с начала регулярного осуществления предпринимательской деятельности через ее отделение, то есть она может действовать и без аккредитации, но главное своевременно встать на налоговый учет и платить налоги с учетом международных отношений об избежании двойного налогообложения. В соответствии с п. 9 ст. 85 НК РФ органы и организации, осуществляющие аккредитацию филиалов и представительств иностранных юридических лиц, обязаны сообщать в налоговые органы по месту своего нахождения сведения об аккредитации (о лишении аккредитации) филиалов и представительств иностранных юридических лиц в течение 10 дней со дня аккредитации (лишения аккредитации).

И в заключение следует подчеркнуть, что осуществление инвестиционной деятельности на территории РФ происходит в форме соглашений, заключённых в форму договоров, которые можно подразделить на две группы: инвестиционные и иные договоры. К первым относятся договоры финансовой аренды (лизинга), коммерческой концессии, соглашение о разделе продукции, о совместной деятельности, займе, купле-продаже ценных бумаг и др. Ко вторым можно отнести договоры купли-продажи, подряда, страхования, аренды и др.

Существуют также и посреднические договоры (комиссии, поручения, агентирование), используя которые иностранные юридические лица действуют на территории РФ через брокеров, комиссионеров, доверителей, агентов, профессиональных участников РУБ. Однако Закон об иностранных инвестициях (ст. 2) знает только одну договорную форму инвестиционного сотрудничества – финансовую аренду (лизинг) . Вместе с тем это не означает, что при осуществлении инвестиционной деятельности на территории РФ не могут использоваться иные договорные формы инвестирования. Ст. 6 Закона об иностранных инвестициях допускает осуществление инвестиции на нашей территории в любых формах, не запрещенных законодательством РФ.

Лекция № 9. Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности

1. Банковская деятельность как предмет правового регулирования. Правовое положение кредитных банковских организаций.

2. Государственное регулирование страховой деятельности.

3. Государственное регулирование профессиональной предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг.

4. Государственное регулирование инновационной деятельности.

5. Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности.

1. Банковская деятельность как предмет правового регулирования. Правовое положение кредитных банковских организаций

В рыночной экономике не так уж много факторов, которые могут сравниться по своей значимости с эффективной системой управления финансовыми и денежно-кредитными отношениями, ее сердцем – банковской системой, исполняющей четыреединую роль. Во-первых, структура коммерческих банков управляет системой платежей. Во-вторых, банки направляют сбережения населения к фирмам и предприятиям. В-третьих, банки регулируют количество денег, находящихся в обращении той или иной экономической системы. В-четвертых, банки во многом определяют благополучие не только предприятий, но и семей, а в масштабах общества в целом играют ключевую роль в денежном обращении.

Банковская деятельность – это вид предпринимательской деятельности и на нее распространяются общие положения о предпринимательстве (ст. 2 ГК РФ), с другой стороны – она имеет свой особый субъективный состав, предмет и характер.

Субъектами банковской деятельности могут быть: 1) кредитные банковские организации; 2) клиенты банка (физические и юридические лица); 3) кредитные небанковские организации (ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности); 4) Банк России (Закон «О Центральном банке России» от 01.01.2001 г.).

Банковская деятельность представляет собой также совокупность банковских операций и сделок в соответствии с российским законодательством.

В Законе «О банках и банковской деятельности» (ФЗ № 000-1 от 01.01.2001 г. (в ред. от 01.01.2001 г.) и др. федеральных законах отсутствует определение понятий «банковская деятельность», «банковские операции», «банковские сделки». Думается, что их можно разграничить, ведь сделка – это частноправовая категория, тогда как банковская операция сочетает в себе частноправовые и публично-правовые элементы.

С другой стороны, в соответствии с законодательством РФ банковские операции лицензируются банком России, а сделки кредитных организаций – нет. Далее, Банк России может за нарушение требований законодательства ввести запрет на отдельные банковские операции кредитной организации (ст. 74 Закона «О Центральном банке России»), но не может себе позволить такового в отношении банковских сделок[194].

Отсюда следует, что банковская операция – это предусмотренная федеральными законами и нормативными правовыми актами Банка России система действий (технология деятельности) кредитной организации, которую она должна исполнить (совершить) для оказания услуг своему клиенту при осуществлении конкретной банковской сделки.

Банковские операции подразделяются с экономической точки зрения (направление движения денежных ресурсов – в банк или из банка, на три группы: активные (размещение денежных средств), пассивные (привлечение денежных средств) и активно-пассивные (комиссионно-посреднические). Активные банковские операции по размещению денежных средств бывают: ссудные (кредитные), расчетные, кассовые, инвестиционные, фондовые, гарантийные. К пассивным операциям отнесены: депозитные и эмиссионные, а к активно-пассивным операциям – комиссионно-посреднические (например, операции по инкассированию дебиторской задолженности).

Под банковской сделкой следует понимать сделку, исключительное право на совершение которой предоставлено кредитным организациям, а именно: кредитный договор (ст. 819 ГК РФ), договор банковского вклада (ст. 634 ГК РФ), договор банковского счета (ст. 845 ГК РФ), договор финансирования под уступку денежного требования (ст. 824 ГК РФ), договор хранения ценностей в банке (ст. 921 ГК РФ), договор хранения ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ст. 922 ГК РФ), договор доверительного управления денежными средствами с физическим лицом (ст. 1012 ГК РФ).

Исходя из вышеизложенного, теперь банковская деятельность может быть представлена как упорядоченная совокупность систематически осуществляемых банками или кредитными небанковскими организациями на основании лицензии банковских операций и сделок, направленных на получение прибыли.

По поводу банковской деятельности возникают различные правоотношения гражданско-правового характера между кредитными организациями и их клиентами; публично-правовые отношения между кредитными организациями и Банком России; внутрикорпоративные банковские отношения.

В соответствии со ст. 2 Закона о банках и банковской деятельности банковская система РФ включает в себя а) Банк России; б) кредитные организации; в) филиалы и представительства иностранных банков. В настоящее время она приобрела двухуровневое построение. Верхний уровень принадлежит Центробанку России, нижний – кредитным организациям.