Российское предпринимательское право (стр. 6 )

Ценные бумаги как документ – это материальный носитель с зафиксированной на нем информацией.

Существуют и используются в правоприменительной практике различные понятия о ценных бумагах, которые следует различать.

Форма ценных бумаг – указание на документ. С этой стороны нет существенной разницы между документарными и бездокументарными ценными бумагами. Различие здесь в форме фиксации прав на ценные бумаги. Закон «О рынке ценных бумаг» (Закон о РЦБ) (ст. 2, 16) различает документарную и бездокументарную форму выпуска ценных бумаг. Документарная форма эмиссионных ценных бумаг – форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо.

Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг – форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

Сертификат эмиссионной ценной бумаги – документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг. Владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата (ст. 2 Закона о РЦБ ).

Сертификат эмиссионной ценной бумаги должен иметь обязательные реквизиты (ст. 18 Закона о РЦБ): полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес; вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг; государственный регистрационный номер выпуска эмиссионных ценных бумаг и дату государственной регистрации, а в случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом выпуск (дополнительный выпуск) эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, идентификационный номер и дату его присвоения.

Эмиссионные ценные бумаги (ст. 16 Закона о РЦБ) могут быть именными и на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги выпускаются только в бездокументарной форме. Эмиссионная ценная бумага на предъявителя – только в документарной форме.

По общему правилу эмитент (тот, кто выпускает эмиссионные ценные бумаги) может самостоятельно выбрать ту или иную форму выпуска эмиссионных ценных бумаг. Но действующее законодательство может прямо указывать на определенную форму выпуска ценных бумаг. Так, ст. 4 ФЗ от 01.01.2001 г. «О переводном и простом векселе» говорит, что он должен быть составлен на бумаге (бумажный носитель). Иногда можно встретить правило об обязанности эмитента выпускать её (бумагу) на специальных бланках.

Ценная бумага удостоверяет (закрепляет), как правило, имущественные права управомоченого лица (и неимущественные права тоже). Например, акции удостоверяют право акционера на участие в деятельности акционерного общества (право на участие в управлении АО, право голоса, право на получение информации и другое).

Презентативность – следующий признак эмиссионных ценных бумаг. Он означает, что ценная бумага порождает права в случае предъявления её должнику в натуре. Осуществление и передача прав, удостоверяющих ценные бумаги, возможны только при её предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ).

В экономической и юридической литературе называются и другие признаки ценных бумаг – публичная достовереность, оборотоспособность, стандартность, серийность, ликвидность и так далее.

Ценные бумаги могут быть классифицированы :

1) В зависимости от цели выделяют фондовые и коммерческие ценные бумаги. К фондовым ценным бумагам относятся – акции, облигации, депозитный и сберегательный сертификаты, производственные ценные бумаги (варранты, опционы).

Коммерческие ценные бумаги обслуживают процесс товарооборота и определенной гражданско-правовой сделки (например, вексель, чек, коносамент, двойное складское и простое свидетельство). Законодательство не содержит конкретного перечня фондовых и коммерческих ценных бумаг. ГК лишь в общем плане очерчивает контуры правового регулирования отношений, объектом которых выступают ценные бумаги.

На фондовом биржевом рынке размещаются только эмиссионные ценные бумаги, которые в соответствии со ст. 2 и ст. 16 Закона о РЦБ должны обладать тремя признаками:

1)  закреплять совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка;

2)  размещаться выпусками. Все бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер;

3)  давать её владельцам равный объем и сроки осуществления внутри одного выпуска независимо от времени их приобретения.

В отличие от эмиссионных ценных бумаг неэмиссионные ценные бумаги (вексель, чек, сберкнижка на предъявителя) и товарно-распределительные документы (коносамент, складское свидетельство) выполняют иные функции.

К эмиссионным ценным бумагам относят акции, облигации, опцион эмитента.

2) С учетом внешнего вида и способа выпуска ценные фондовые бумаги подразделяют на основные и производные (вспомогательные).

В первых выражено право на имущество, денежного средства и другие первичные ресурсы. Производные удостоверяют право владельца на покупку и продажу первичных ценных бумаг (акции, облигации или другие). Сюда же относят варранты, опционы, финансовые фьючерсы.

Варрант – документ, дающий владельцу преимущественное право на покупку акции или облигации юридического лица в течение определенного срока времени по установленной цене ( заранее известной и последующей перепродажей или размещением их в своем портфеле ценных бумаг).

Опцион на покупку ценных бумаг предоставляет заинтересованному лицу право в любое время в течение краткосрочного периода (обычно до трех месяцев) купить пакет акций по цене, обозначенной в договоре на опцион.

Фьючерс, или фьючерсный контракт, по сути, стандартный срочный биржевой контракт купли-продажи какого-либо актива (например, акций), при заключении которого стороны договариваются только об уровне цены актива и несут обязательства перед биржей вплоть до его исполнения. По сути же фьючерс является стандартизированной разновидностью форварда, но предназначенной для работы с ценными бумагами[109].

В целом российское законодательство (включая ГК) демонстрирует слабые стороны по регулированию отношений в сфере рынка ценных бумаг. Более того следует отметить, что п. 2 ст. 912 ГК РФ использует термин «варрант» в качестве части складского свидетельства, которое является товарораспределительной ценной бумагой.

ГК РФ (ст. 145) дает юридическую классификацию ценных бумаг в зависимости от способа обозначения управомоченного лица и передачи прав по ценным бумагам. По этому признаку различают: предъявительские, именные и ордерные.

а) предъявительской является ценная бумага, для реализации и подтверждения прав которой достаточно её предъявления. Имя владельца здесь не фиксируется, а её обращение не нуждается в регистрации (таковыми могут быть облигации п. 3 ст. 33 Закона «Об акционерных обществах», акции – ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

б) бумага является именной, если права, удостоверенные ею, принадлежат названному в ценной бумаге лицу. Имя владельца фиксируется на бланке и (или) в системе ведения реестра собственников в обычной документарной и (или) электронной формах. Поэтому переход прав по ним требует их перерегистрации.

в) ценная ордерная бумага позволяет её владельцу самому осуществлять свои права либо назначать своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо.

В экономической литературе называют и другие виды ценных бумаг: краткосрочные, среднесрочные и долгосрочные. В зависимости от эмитента они могут быть государственные и негосударственные (корпоративные, частные, иностранных эмитентов). Любая классификация ценных бумаг лишь тогда приобретает практическое значение, когда она становится объектом правового регулирования.

3. Работы и услуги как объекты предпринимательских отношений

Для рыночной экономики характерно широкое понимание товара. В качестве его могут рассматриваться большинство объектов гражданских прав, перечисленных в ст. 128 ГК РФ в новой редакции[110], но сам термин не упоминается.

В качестве объекта налогообложения НК РФ товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации (п. 3 ст. 38).

Определение товара в качестве объекта договора купли-продажи содержится в п. 1 ст. 455 ГК РФ, в соответствии с которым товаром могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных ст. 129 ГК РФ (то есть правил оборотоспособности). В качестве особого объекта ГК РФ выделяет предприятие ( ст. 132).

Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц (п. 4 ст. 38 НК РФ).

С точки зрения гражданского права (гл. 37, 38 ГК РФ) под работой понимается как деятельность, так и материальный результат такой деятельности (строительная продукция, образец нового изделия, результат научного исследования, конструкторская документация, новая технология), получение которой является для заказчика целью заключения договора.

Услуга определяется как деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ). Схожий подход к услугам содержится в ГК РФ (см.: например, ст. ст. 779, 785, 801).

Понятие «реализация товаров, работ, услуг» приобрело правовое значение.

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результаты выполненных работ одним лицом другому лицу, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу – на безвозмездной основе (п. 1 ст. 39 НК РФ).

Не признается реализацией товаров, работ, услуг:

-  осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (кроме целей нумизматики);

-  передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации её правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации;

-  передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации некоммерческим организациям на осуществление основной установленной деятельности, не связанной с предпринимательской деятельностью;

-  передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставной (складочный) капитал хозяйственного товарищества и хозяйственного общества), вкладов по договору простого товарищества, паевых взносов в паевые фонды кооперативов и другие (п. 3 ст. 39 НК РФ).

Таким образом, понятие реализации товаров Налоговый кодекс связывает с переходом права собственности на них, который возникает либо с момента передачи вещи по договору, если иное не предусмотрено законом или договором, либо с момента государственной регистрации, если иное не установлено законом (п. 2 ст. 223 ГКРФ). Таково общее правило.

Но есть и особенности. По договору купли-продажи передача товара не всегда сопровождается передачей права собственности на него, так как право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств (ст. 491 ГК РФ).

По отдельным видам договора купли-продажи (поставки, поставки товаров для государственных нужд) обязанность передать право собственности на товар вообще не предусматривается, хотя подразумевается исходя из общих правил о договоре купли-продажи, предусмотренных параграфом 1 гл. 30 ГК РФ.

Момент перехода права собственности на предприятие определяется законом: с момента государственной регистрации этого права (п. 2 ст. 564 ГК РФ), но действует также и общее правило ГК РФ о праве сторон договора определить момент перехода права собственности на переданный товар (предприятие) (ст. 564).

Основным договором, заключаемым при реализации товаров, является договор поставки. Это сугубо предпринимательский договор, обслуживающий оптовый оборот товаров. Сторонами договора являются поставщик и покупатель. Поставщик – это изготовитель товара или субъект-оптовик. Покупатель – предприниматель, приобретающий товар как для производственного использования, так и для перепродажи другим лицам.

Договор поставки могут заключать и некоммерческие организации (поставщики), осуществляющие разрешенную законом предпринимательскую деятельность, либо приобретающие товары в целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Заключаемые на практике договоры в ряде случаев имеют особенности по сравнению с моделью договора поставки, предусмотренной ГК РФ (параграф 13 гл. 30). Так, при поставке готовых изделий, включающих комплектующие изделия, детали и части, изготовленные другими предпринимателями, заключаются договоры кооперативной поставки, где выделяются головные поставщики и предприятия-смежники.

Договор поставки из давальческого сырья характеризуется встречным исполнением обязательств: покупатель предоставляет сырье, без оплаты, необходимое для изготовления товаров, из которого изготовитель (поставщик) производит соответствующие товары.

По данному договору может осуществляться как разовая закупка партии товаров в установленный срок, так и поставка товаров отдельными партиями в течение срока действия договора. Досрочная поставка товара может производиться с согласия покупателя ( п. 3 ст. 508 ГК РФ). Если периоды поставки товара не оговорены, то в соответствии с п. 3 ст. 508 ГК РФ товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов существа обязательства или обычаев делового оборота.

Учитывая, что невыполнение договорных обязательств по договору поставки может вызвать крупный ущерб у пострадавшей стороны, законодатель предусмотрел упрощенный порядок исчисления убытков, возникших при расторжении договора вследствие нарушения обязательства одной из сторон (ст. 524 ГК РФ).

Поставка товаров для государственных нужд регулируется параграфом 4 гл. 30 ГК РФ. В части, не урегулированной этим параграфом, в отношении поставки товаров для государственных нужд применяются Законы: «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»[111], «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд»[112], «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»[113] и др.

Продажа предприятия осуществляется по специальным правилам, предусмотренным параграфом 8 гл. 30 ГК РФ. Согласно ст. 559 по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передать другим лицам (права, полученные на основании разрешения или лицензий на занятие соответствующей деятельностью).

Ст. 562 ГК РФ устанавливает обязанность письменного уведомления кредиторов продавцам по передаче предприятия покупателю. Если кредитор не сообщит о своем согласии на перевод долга, он вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения убытка, либо признания договора продажи недействительным полностью или в соответствующей части. Обращает на себя внимание установленный в законе срок уведомления кредитора – до момента передачи предприятия, а не до заключения договора. Но может вызвать возникновение значительных убытков и у продавца при признании договора недействительным.

Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества переходит к покупателю с момента подписания обеими сторонами передаточного акта (ст. 563 ГК), а право собственности на предприятие переходит на покупателя с момента государственной регистрации этого права покупателю, если иное не предусмотрено договором (ст. 564 ГК).

Цена рассматриваемого договора является существенным его условием, хотя это прямо не отражено в определении договора продажи предприятия и в специальных правилах его продажи. Поэтому стороны в этом вопросе должны руководствоваться ст. 555 ГК РФ о цене договора продажи недвижимости.

ГК РФ предусматривает также возможность продажи и совершения иных сделок с частью предприятия (п. 2 ст. 132 ГК). Однако правила по продаже части предприятия, отражающие особенности такого договора, в ГК РФ отсутствуют, что вызывает трудности при их заключении.

Деятельность по выполнению работ представляет собой вид предпринимательской деятельности, направленной на систематическое получение прибыли.

Субъектами деятельности по выполнению работ могут быть физические лица, коммерческие организации. Некоммерческие организации могут осуществлять эту деятельность в той мере, в какой её осуществление соответствует целям, ради которых организация была создана.

Субъектом, для которого выполняется работа, может быть также любое лицо (гражданин, организация), использующее результат выполненной работы как для удовлетворения личных или бытовых нужд (скажем, ремонт обуви, аудио-видеотехники, бытовой техники), так и для осуществления своей предпринимательской деятельности (выполнение изыскательских работ для строительства дома, для риэлторов).

Законодательство о деятельности по выполнению работ содержит довольно большой объем нормативного материала, включающего в себя как федеральные законы, так и иные правовые акты. Порядок выполнения отдельных видов работ регламентирован специальными федеральными законами. Среди этого множества нормативных актов следует отметить ГК РФ, Земельный и градостроительный кодексы, ФЗ от 01.01.01 г. «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (с изменениями на 18.12.2006 г.)[114], ФЗ от 01.01.01 г. «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (в редакции от 01.01.2001 г.)[115]; ФЗ от 01.01.01 г. «О техническом регулировании»[116] и другие.

Правовой формой осуществления деятельности по выполнению работ является договор подряда, в соответствии с которым одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

Договоры подряда представлены такими разновидностями, как строительный и бытовой подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ и подрядные работы для государственных нужд.

Ко всем этим видам подрядных обязательств применяются нормы ст. 702 – 729 ГК РФ, посвященные общим положениям о подряде.

Статьи 763 – 768 ГК РФ посвящены подрядам для государственных нужд.

Все эти виды договоров подряда предполагают, что в качестве подрядчика выступает предприниматель.

Предметом договоров подряда является выполняемая подрядчиком работа и её результат.

Выполнение работы осуществляется иждивением подрядчика, то есть его силами и средствами, из его материалов, распределения риска случайной гибели работ, при которой до сдачи работы заказчика риск её случайной гибели несет подрядчик, за заказчиком же остается риск случайной гибели его материалов.

Существенным условием подряда является её срок, и если сторонам не удалось его достигнуть, то договор считается незаключенным.

Цена в договоре подряда может определяться путем составления сметы, которая также может быть твердой или приблизительной, и если стороны не договорились об ином, цена считается твердой. Согласно п. 3 ст. 424 ГК РФ если ни законодательство, ни договор не позволяют определить цену договора, то цена, на которую имеет право подрядчик – это средняя цена таких работ при сравнимых обстоятельствах. Иначе говоря, цена не является существенным условием договора подряда. Возможны также случаи заключения договора подряда с участием трех лиц. Отсюда возможны определенные схемы договорных связей при генеральном подряде (ст. 806 ГК РФ). В первом случае заказчик заключает договор с подрядчиком, именуемым генеральным подрядчиком, а последний – договор или договоры с третьими лицами – субподрядчиками. Здесь генеральный подрядчик и должник и кредитор состоят в отношениях как с заказчиком, так и субподрядчиком.

При этом подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств субподрядчиков только в том случае, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность выполнить предусмотренную работу лично. Если подрядчик нарушает такое требование, то несет перед заказчиком убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора.

При второй схеме генерального подряда заказчик заключает договор с генеральным подрядчиком на выполнение определенной части работ, а на выполнение остальных работ заключает самостоятельно договоры с другими исполнителями, но только с согласия генерального подрядчика. При такой схеме исполнители несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком.

Понятие услуги употребляется в законодательстве не только в частном, но и публичном праве, например, в налоговом и административном праве, в частности, при регулировании качества оказания услуг путем принятия соответствующих правил сертификации услуг[117].

Более того, услуга является конституционным институтом, обладающим повышенной правовой защитой (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ). Ст. 74 ч. 1 Конституции Российской Федерации запрещает установление на территории Российской Федерации препятствий для свободного перемещения услуг, а также товаров и финансовых средств.

Конституция Российской Федерации определяет, что исключения из этого правила могут вводиться при одновременном выполнении двух условий (ч. 2 ст. 74):

1)  на основании федерального закона;

2)  если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

В гражданском законодательстве понятие услуг также однозначно не определено. Часть 3 ст. 1 ГК РФ, фактически повторяя соответствующую норму Конституции Российской Федерации, устанавливает, что товары, услуги, финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации.

В ст. 128 ГК услуги определены в качестве объектов гражданских прав, но более в подразделе 3 раздела 1 ГК РФ «Общие положения» не упоминается.

НК РФ дает понятие услуг для целей налогообложения: под услугой понимается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (ст. 38 НК РФ).

Однако в ст. 148 НК РФ в числе инжиниринговых услуг указаны проектно-конструкторские разработки, а это уже подрядные работы, а не услуги.

В этой же статье говорится об услугах, которые таковыми вовсе не являются. Речь идет о сдаче имущества в аренду, об услугах по передаче, предоставлению патентов, лицензий, авторских прав или иных аналогичных прав.

Договор аренды включает в себя непотребляемые вещи, передаваемые во временное пользование за плату (ст. ст. 606 – 607 ГК РФ).

Нельзя передавать авторское право в собственность, в собственность можно передавать вещь, в которой воплощено произведение.

По поводу изобретений заключаются лицензионные договоры о передаче прав на их использование, а также договоры об отчуждении исключительных прав.

Основной критерий разграничения работ и услуг следующий – создается ли в результате деятельности овеществленный результат. Если да, то мы имеем дело с выполненной работой (подрядом), если нет овеществленного результата – то это услуга.

С учетом этого критерия можно сформулировать понятие услуги.

Услуги – полезные действия предпринимателя (услугодателя, исполнителя), удовлетворяющие потребности кредиторов (заказчиков, клиентов) как таковые, не создающие овеществленного результата, который оставался бы в распоряжении клиента и обладал бы качествами самостоятельного объекта гражданских прав (оборотоспособностью).

В учебной литературе не сложились четкие критерии отнесения тех или иных действий к услугам.

Так, в учебнике гражданского права под редакцией и утверждается, что обязательства из договоров банковского счета и банковского вклада к обязательствам по оказанию услуг вообще не относятся[118]. Но это совершенно не верно. Ведь по договору банковского счета осуществляются банковские услуги: по зачислению средств на счет клиента, перечислению и выдаче соответствующих сумм со счета, проводятся другие банковские операции (ст. 845 ГК РФ).

Услуги классифицируются по определенным критериям:

1.  Услуги, требующие личного исполнения и личного их восприятия. К таковым относят перечисленные в ст. 779 ГК РФ, а именно: образовательные, медицинские, аудиторские и другие. Возложение исполнения на третье лицо возможно по этим видам услуг лишь в случае, специально предусмотренном в договоре о возмездном оказании услуг (ст. 780 ГК РФ).

Напротив, по договору комиссии, агентскому договору комиссионер, агент вправе возложить исполнение на третье лицо, заключив договор субкомиссии, субагентский договор, оставаясь при этом ответственным перед клиентом (комитентом, принципалом) за действия субкомиссионера, субагента. По исполнении поручения клиенту (доверителю, комитенту, принципалу) представляется отчет об исполнении обязательства, передается всё полученное для клиента по сделке. Отчет либо принимается клиентом по сделке без возражений, либо клиент в установленные сроки уведомляет исполнителя о наличии возражений по отчету (ст. ст. 999, 1008 ГК РФ).

2.  По характеру совершаемых действий услуги могут фактическими и юридическими.

Так, по договорам поручения, комиссии, агентским – содержанием обязательства является наличие обязанности совершить сделки, то есть юридические действия. В то же время комиссионер – консигнатор, например, может хранить товар на своих или арендованных складах определенное время в ожидании благоприятной конъюнктуры на рынке для продажи (хранение – фактическое действие). Предметом договора подряда, хранения выступают то же фактические действия.

3.  По срокам услуги бывают разовые, долгосрочные и бессрочные, например, договор об оказании услуг телефонной связи.

4.  По предметно-отраслевому признаку (характеру деятельности услугодателя) различают услуги связи, информационные, аудиторские, посреднические, услуги по перевозке грузов и пассажиров, транспортно-экспедиционные, банковские, рекламные и другие.

Различают также услуги по хранению и охране (ст. 886 ГК РФ).

Можно выделить также услуги, способствующие обеспечению производства материально-техническими ресурсами (посреднические услуги).

Услуги могут быть составной частью технологического процесса (например, технологические перевозки внутри территории клиента, выполнение отдельных операций по очистке сырья, регулировке оборудования и другое).

Услуги могут способствовать функционированию организации в целом (сюда относят управленческие, аудиторские, юридические, информационные связи и другие). Наконец, услуги могут быть такими, которые способствуют продвижению товара на рынке (рекламные), реализации товара (услуги посредников), доставке товара покупателю (услуги транспорта).

Есть и особая категория услуг – обязательные. Так, услуги, заключаемые на основе публичного договора (ст. 426 ГК РФ), заключаются с любым потребителем и на одинаковых для всех условиях.

При необоснованном отказе заключить договор возможен иск о понуждении заключить договор, за неисполнение которого наступает ответственность в виде взыскания убытков (ст. 445 ГК РФ).

Заключение договора может также сочетаться с возложением на услугодателя обязанности заключать эти договоры в публичных интересах (ст. 426 ГК РФ упоминает об услугах монополистов – связи, общественного транспорта, электроснабжения).

Из анализа ФЗ «Об аудиторской деятельности» вытекает обязательный аудит как публично-правовая обязанность.

В установленных случаях обязательны услуги по сертификации (ст. 2 ФЗ «О техническом регулировании»)[119].

Завершая общую характеристику договорных услуг, отметим, что именно в сфере услуг встречается предусмотренная законом ограниченная ответственность исполнителя. Так, в ст. 796 ГК РФ предусмотрено, что перевозчик возмещает в случае утраты, недостачи, повреждения груза, а если груз был сдан к перевозке с объявленной ценностью – в размере его объявленной ценности.

Ограничена и ответственность оператора связи за утрату, недостачу, повреждение ценного почтового отправления (в размере объявленной ценности), за искажение текста телеграмм, изменив где-то их смысл, недоставку телеграмм или вручение таковой по истечении суток со дня её подачи (в размере внесенной платы за телеграмму).

Реализация услуг на территории РФ признана НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость (НДС), и в пределах Российской Федерации в отношениях между российскими предпринимателями место реализации услуг значения не имеет. Его оплачивают (НДС) по месту регистрации, постановки налогоплательщика на учет.

Иное дело иностранные услугодатели или услугополучатели. Ст. 148 НК РФ предусматривает несколько способов определения места оказания услуг:

1)  по месту нахождения имущества, если услуги производятся в отношении него (имущества) (сборка, монтаж оборудования, реставрация, ремонт, озеленение и другое);

2)  по месту фактического оказания услуги на территории Российской Федерации в сфере культуры, искусства, образования, туризма, спорта;

3)  по месту осуществления деятельности покупателя услуг на территории Российской Федерации (консультационные услуги, консультационные услуги по обработке информации, бухгалтерские, юридические, инжиниринговые и другие);

4) местом реализации иных услуг признается территория Российской Федерации, если услугодатель осуществляет свою деятельность на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации или через представительство, находящееся на территории Российской Федерации.

Лекция № 4. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) субъектов предпринимательской деятельности

1.  Несостоятельность (банкротство): понятие, критерии, признаки, субъекты.

2.  Процедуры банкротства и порядок удовлетворения требований кредиторов.

3.  Особенности банкротства отдельных категорий должников.

1. Несостоятельность (банкротство): понятие, критерии, признаки, субъекты

Институт несостоятельности характерен для рыночной экономики. Рыночная экономика и предпринимательская деятельность не могут эффективно функционировать, если предприятие или индивидуальный предприниматель не способны удовлетворить требования своих кредиторов, обеспечить своевременные обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды. Возникает необходимость официального признания таких субъектов предпринимательской деятельности несостоятельными должниками.

Институт несостоятельности начал развиваться в средние века прежде всего как институт торгового права и выделил торговую и неторговую несостоятельность, которая могла быть несчастная, неосторожная (простое банкротство) или подложная (злостное банкротство)[120].

В этой связи основанием неторговой несостоятельности признавалась недостаточность имущества должника, а торговой – прекращение платежей. Такое разделение несостоятельности на торговую и неторговую проводится и в современной литературе[121].

Вместе с тем с экономической точки зрения банкротство – результат неплатежеспособности.

Понятие несостоятельности (банкротства) определенным образом соотносится с понятием неплатежеспособности. Неплатежеспособность – это состояние, при котором субъект предпринимательской деятельности на момент наступления срока платежа не в состоянии это сделать по причине отсутствия у него в необходимом количестве средств платежа.

При этом следует сказать, что неплатежеспособность может быть относительной и абсолютной.

В первом случае должник временно не обладает достаточными средствами платежа и конфликт между должником и кредитором может быть урегулирован обычными гражданско-правовыми средствами.

Абсолютная неплатежеспособность имеет место когда субъект предпринимательской деятельности не может погасить все свои обязательства, срок платежа по которому уже наступил. Вот эта абсолютная неплатежеспособность должника, удовлетворенная арбитражным судом, и называется несостоятельностью (банкротством).

В законодательстве РФ термины «несостоятельность» и «банкротство» используются как синонимы. Банкротство рассматривается как наиболее серьезный случай несостоятельности, связанный с уголовно-наказуемыми действиями должника, наносящими ущерб кредиторам. Последствия таких действий (фиктивное, преднамеренное банкротство) предусмотрены п. 34 ст. 10 ФЗ от 01.01.01 г. «О несостоятельности (банкротстве)»[122] (далее – Закон о банкротстве), ст. ст. 14.12 и 14.13 КоАП РФ, ст. ст. 195 – 197 УК РФ.

Несостоятельность (банкротство) – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. ст. 25, 65 ГК РФ, ст. ст. 2, 3, 6 Закона о банкротстве).

Законодательное определение несостоятельности (банкротства) является неполным, поскольку не дает ответа на вопрос, в каких случаях должник выказывает такую неспособность.

С учетом мнений, высказанных в литературе, исходя из анализа судебной практики, уместно ориентироваться на следующее определение несостоятельности (банкротства). Это признанная судом или объявленная в случаях, предусмотренных законом, неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов в связи с установленным или предполагаемым превышением суммы обязательств (долгов) должника над стоимостью его имущества.

Критериев банкротства можно выделить два:

1) неоплатность – недостаточность имущества для погашения долгов физического лица, превышение пассива над активом в его имуществе;

2) неплатежеспособность – платежная неспособность юридического лица расплатиться по долгам и обязательствам и уплатить обязательные платежи в бюджетные и внебюджетные фонды в сроки, платежи по которым уже наступили, т. е. также предполагаемое превышение пассива над активом должника.

Далее следует сказать, что банкротство – это комплексный правовой институт, включающий в себя как нормы материального, так и процессуального права. Дела о банкротстве отнесены к подведомственности арбитражных судов и рассматриваются с помощью АПК РФ и Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В этой связи необходимо различать: 1) признаки банкротства и 2) необходимые условия для обращения в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Итак признаки банкротства. Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов при наличии трех дополнительных признаков:

1) соответствующие обязанности не выполнены им в течение 3-х месяцев с момента наступления срока их исполнения;