Российское предпринимательское право (стр. 16 )

К субъектам инновационной деятельности, на наш взгляд, относятся:

1. Инновационные предприятия различных форм собственности, осуществляющие инновации.

2. Владельцы интеллектуальной собственности (авторы открытий, изобретений, промышленных образов, проектов предприятий, установок, технологических процессов, дизайнеры), реализуемой в процессе инновационной деятельности.

3. Инвесторы, вкладывающие капитал в осуществление инноваций (банки, фонды, корпорации, лизинговые фирмы и т. п.).

4. Посредники, обслуживающие инновационный процесс и обеспечивающие его инфраструктуру (консалтинговые и инжиниринговые фирмы, технологические инкубаторы, технопарки, технополисы, информационные центры и т. п.).

5. Государственные органы и органы местного самоуправления, участвующие в управлении, координации и регулировании инновационной деятельности. К примеру, созданные Правительством РФ такие некоммерческие организации, как:

-  Фонд содействия развитию малых форм предприятий в научно-технической сфере;

-  Федеральный фонд производственных инноваций.

Они финансируются федеральным бюджетом и осуществляют поддержку инновационных проектов.

6. Общественные организации, участвующие в инновационной деятельности или представляющие интересы отдельных ее участников.

Объектом инновационной деятельности является то новшество, на создание которого направлены действия субъектов инновационной деятельности на том или ином этапе. Объекты инновационной деятельности можно подразделить на интеллектуальный продукт и/или готовый товар (новое или усовершенствованное изделие, материал, технология)[232].

Правовая охрана интеллектуального результата возникает в силу различных оснований, в связи с чем данные объекты могут быть сгруппированы следующим образом[233]:

-  объекты, охраняемые в силу регистрации и выдачи охранного документа (патента, свидетельства). К патентным объектам относятся изобретения, полезные людям, промышленные образцы. К средствам индивидуализации – товарные знаки и знаки обслуживания. Сюда же относятся и селекционные достижения;

-  объекты, охраняемые в силу неизвестности третьим лицам и принятия специальных защитных мер по сохранению такой неизвестности. Сюда включается информация, составляющая служебную и коммерческую тайну. Объектами этой группы могут быть практически любые инновационные решения. Среди них, например, могут быть научные теории, математические методы, правила и методы игр интеллектуальной и хозяйственной деятельности и другое, которые по Патентному закону (ст. 4) – непатентноспособны, что, впрочем, не исключает возможность их засекречивания. Сюда может также включаться техническая документация и опытный образец, доступ к которым третьих лиц должен быть невозможен.

Существуют объекты, не входящие ни в одну из перечисленных выше групп. Например, некая коммерческая идея, способная представлять действительную коммерческую ценность для предпринимателя (предпринимателей), когда практическая ее реализация способна как локомотив вытащить всю цепочку в производственном процессе (вдохнуть новую жизнь, раскрыть новые возможности) и привести к дополнительным финансовым успехам. Таким образом, не все объекты собственности на результаты инновационной деятельности пользуются прямой юридической защитой. Не регламентируется законодательными актами охрана ноу-хау, программы для ЭВМ и многое другое.

Государственное регулирование инновационной деятельности осуществляется с применением различных правовых форм и методов. Основной правовой формой государственного регулирования в этой сфере являются правовые акты, о которых мы уже упоминали.

Методы государственного регулирования могут быть иерархическими (директивными, прямыми) и коммерческими (товарно-денежными, при помощи экономических рычагов и стимулов).

В литературе выделяют 11 основных функций государства, связанных с регулированием инноваций, а именно:

-  аккумулирование средств на научные исследования и инновации;

-  координация инновационной деятельности;

-  стимулирование инноваций;

-  создание правовой базы инновационных процессов;

-  кадровое обеспечение инноваций;

-  формирование научно-инновационной инфраструктуры;

-  институциональное обеспечение инновационных процессов;

-  регулирование социальной и экологической направленности инноваций;

-  повышение общественного статуса инновационной деятельности;

-  региональное регулирование инновационных процессов;

-  регулирование международных аспектов инновационных процессов[234].

5. Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности

Впервые определение понятия «внешнеэкономическая деятельность» сформулировано в Федеральном законе от 01.01.2001 г. № 000 – ФЗ «Об экспортном контроле»[235]. В соответствии со ст. 1 названного закона внешнеэкономическая деятельность – внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности (правами на них).

В этой связи внешнеэкономическая деятельность может рассматриваться в двух аспектах: как вид предпринимательской деятельности и как вид межгосударственного сотрудничества в области торговли, экономики, техники, культуры, туризма.

Как вид предпринимательской деятельности она связана с перемещением через таможенную границу РФ товаров, информации, результатов интеллектуальной деятельности, капитала (финансовых средств), а также оказанием услуг и выполнением работ на территории иностранного государства.

Определение внешнеторговой деятельности содержится в Федеральном законе от 01.01.2001 г. «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»[236], где она представлена как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью (ст. 2 Закона).

Иначе говоря, внешнеторговая деятельность – это та стадия производственного процесса, где происходит обмен (реализация) производственной продукцией, информацией, интеллектуальной собственностью, выполненными работами, оказанными услугами.

Таким образом, будучи видом экономической деятельности внешнеэкономическая деятельность состоит из совокупности:

1)  действий;

2)  операций;

3)  внешнеэкономических сделок, например, в ее составе можно выделить следующие операции с товарами: а) экспорт; б) импорт; в) реимпорт; г) реэкспорт; д) товарообмен и иные коммерческие операции.

Внешнеэкономические сделки – это правовая форма опосредования отношений в сфере внешнеэкономической деятельности, которые не вписываются в традиционную классификацию гражданско-правовых сделок. Поэтому применительно к теме исследования более корректно говорить о внешнеэкономических соглашениях (договорах), нежели о конструкции сделки, поскольку последние могут быть не только двусторонними, но и односторонними.

Отсюда внешнеэкономический договор есть разновидность государственного договора, заключенного между сторонами, одна из которых приобрела статус по законодательству иностранного государства или согласно международному договору либо имеет за рубежом коммерческую организацию, направленного на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей при осуществлении внешнеэкономической деятельности.

Этот договор является видом хозяйственного (экономического) договора, а когда он отвечает признакам предпринимательского договора, его можно классифицировать в качестве последнего.

Структурно внешнеэкономическая деятельность состоит из следующих элементов: субъектов, объектов и формы действия субъектов.

Внутреннее законодательство, посвященное регулированию внешнеэкономической деятельности в РФ, является обширным и состоит из нормативных правовых актов общего и специального действия. К общим актам относятся, например, Конституция РФ, БК РФ, ГК РФ, НК РФ, к специальным – Кодекс торгового мореплавания, Таможенный кодекс, а также специальные Федеральные законы: «О валютном регулировании и валютном контроле» от 01.01.2001 г.[237], «Об особых экономических зонах Российской Федерации» от 01.01.2001 г.[238], «О специальных экономических мерах» от 01.01.2001 г.[239] и др.

В этой сфере действует также множество подзаконных актов.

Среди источников правового регулирования внешнеэкономической деятельности следует назвать обычаи, включая международные обычаи.

Субъекты (участники) внешнеэкономической деятельности – это любые российские и иностранные лица, а также публичные образования, осуществляющие в установленном законом порядке внешнеэкономическую деятельность. Закон о внешнеторговой деятельности также называет среди участников внешнеторговой деятельности указанных лиц и публичные образования (ст. ст. 10, 11).

Таким образом, субъекты внешнеэкономической деятельности – это: 1) физические и юридические лица; 2) публичные образования, только в случаях, установленных федеральными законами.

При этом одни субъекты обладают общей компетенцией, другие – специальной компетенцией в определенных вопросах внешнеэкономической деятельности. Международные организации обладают международной правоспособностью с момента их учреждения[240].

К субъектам, обладающим общей компетенцией, относятся Президент РФ, Правительство РФ, Министерство экономического развития РФ, Министерство промышленности и торговли РФ.

Коротко остановимся на их полномочиях.

Президент РФ:

- определяет основные направления торговой политики РФ;

- порядок ввоза в РФ и вывоза из нее драгоценных металлов и драгоценных камней;

- устанавливает запреты и ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью в целях участия РФ в международных санкциях;

- осуществляет иные полномочия.

К ведению Правительства РФ относится:

-  введение специальных защитных мер, антидемпинговых и компенсационных мер при осуществлении внешней торговли товарами, а также применение иных мер защиты экономических интересов РФ;

-  установление ставок таможенного тарифа;

-  введение количественных ограничений экспорта и импорта товаров и определение порядка лицензирования и порядка их применения;

-  определение порядка лицензирования и порядка формирования и ведения федерального банка данных лицензий в данной сфере;

-  утверждение товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности и многое другое.

Вышеназванные министерства осуществляют в этой сфере руководство и контроль над деятельностью Федеральной таможенной службы. Они проводят расследования, предшествующие введению специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер при импорте товара. Министерства как органы государственной власти выдают лицензии на совершение экспорта (импорта) товаров, на них же возложена задача регистрации разрешений на экспорт (импорт), ведения наблюдения за экспортом и/или импортом.

В компетенцию субъектов РФ входит право на осуществление внешнеэкономических связей в торгово-экономической, научно-технической и других областях. Реализуют эти полномочия соответствующие органы власти субъектов РФ. В этих целях они могут заключать различные соглашения с иностранными партнерами.

К субъектам, обладающим специальной компетенцией, относятся:

-  Федеральная таможенная служба, которая осуществляет функции по контролю и надзору в данной области, а также функции агента валютного контроля;[241]

-  Министерство финансов РФ разрабатывает государственную политику и нормативно-правовое регулирование в отношении валютных операций, таможенных платежей, определения таможенной стоимости товаров, а также осуществляет иные функции в пределах своей компетенции;[242]

-  Специальной компетенцией обладают различные федеральные службы и комиссии, наделяемые полномочиями по регулированию отдельных направлений в сфере внешнеэкономической деятельности. В качестве примера можно привести Федеральную службу по техническому и экспортному контролю, которая, в частности, осуществляет такой контроль за рассмотренными участниками внешнеэкономической деятельности, законодательными и иными нормативно-правовыми актами РФ в области экспортного контроля.

Существуют два вида субъектов (хозяйственных субъектов), ведущих предпринимательскую деятельность во внешнеэкономической сфере:

1.  Субъекты, экспортирующие свою продукцию, работу, услуги или импортирующие что-либо для собственных нужд или реализации.

2.  Хозяйственные субъекты, осуществляющие посредническую деятельность в этой сфере.

Особым статусом при этом обладают некоторые государственные унитарные предприятия, такие, например, как «Рособоронэкспорт», ». При наличии собственных разрешений они могут осуществлять экспорт продукции, информации, работ, услуг военного назначения, вооружения и военной техники. Функции посредника при это осуществляет, в частности, «Рособоронэкспорт», который на основе договора комиссии с предприятиями-производителями заключает внешнеторговые экспортные контракты на поставку такой продукции. Кроме вышеуказанного, «Рособоронэкспорт» может осуществлять инвестирование капитала за рубежом, создавая, в частности, ремонтные базы, лизинговые, транспортные и иные фирмы.

Государство воздействует на субъектов внешнеэкономической деятельности, как уже подчеркивалось, прямо или косвенно. Воздействие осуществляется посредством принятия законодательных и иных нормативных актов, регулирующих внешнеэкономическую деятельность и преследующих цель защиты как публичных, так и частных интересов.

Государственное воздействие осуществляется по следующим направлениям:

1)  обеспечение экономической безопасности государства, стабильности и развития экономики России. Все государственное регулирование направлено на эти цели;

2)  обеспечение безопасности здоровья граждан и защиты окружающей среды. В этой связи государство устанавливает специальные требования в отношении импорта определенных товаров[243];

3)  обеспечение возможности доступа отечественных хозяйственных субъектов на зарубежные рынки. В этих целях Правительство заключает международные договоры, стремясь обеспечить благоприятный режим экспорту товаров;

4)  обеспечение конкурентоспособности отечественных предпринимателей. В этой связи устанавливаются специальные защитные, антидемпинговые и компенсационные пошлины на импорт в соответствии с законом об этом.

Созданы специальные институты, осуществляющие поддержку наших экспортеров (например, созданы ВЭБ, ВТБ).

Вопросы страхования внешнеэкономической деятельности рассматриваются в Постановлении Правительства РФ от 01.01.2001 г. № 000[244];

5)  обеспечение стимулирования развития отдельных отраслей экономики и содействие НТП.

Государство может проводить льготное кредитование закупок нового оборудования, страховать экспорт-кредиты, предусматривать ряд льгот по экспортно-импортным операциям для модернизации производства, повышения конкурентоспособности отечественной промышленности и продвижения российских товаров на зарубежные рынки;

6) обеспечение нужд отдельных отраслей экономики.

Здесь могут быть использованы разные инструменты, например, заключение договоров поставки продукции для государственных нужд, установление льготного режима импорта, ограничение экспорта продукции, сырья, без которого не могут работать отечественные предприниматели.

Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности осуществляется посредством экономического, административного, тарифного и нетарифного методов (ст. 12 Закона о внешнеторговой деятельности).

К экономическим методам регулирования относятся: а) таможенно-тарифное регулирование; б) налоговое регулирование.

Примером административного метода может служить: а) квотирование; б) лицензирование.

Тарифное регулирование осуществляется путем установления пошлин (таможенных пошлин).

Нетарифное регулирование – экономические и административные меры государства по воздействию на предпринимательскую деятельность в данной сфере. Нетарифное регулирование может использовать как стимулирующие меры, так и защитные, ограничительные. К нетарифным методам регулирования относятся:

-  установление количественных ограничений путем квотирования и лицензирования;

-  установление разрешительного (лицензионного) порядка экспортно-импортных операций;

-  введение прямых запретов и ограничений экспорта и/или импорта;

-  установление государственной монополии на экспорт и/или импорт отдельных видов товаров;

-  наблюдение за экспортом и/или импортом отдельных видов товаров и предотгрузочная инспекция;

-  установление ограничений на осуществление внешнеторговой деятельности путем предоставления исключительного права на экспорт и/или импорт некоторых товаров;

-  налоговое регулирование внешнеэкономической деятельности;

-  установление экспортного и валютного контроля за качеством импортных товаров;

-  применение мер, стимулирующих экспорт товаров.

Рассмотрим отдельные методы государственного регулирования внешнеэкономической деятельности.

Квотирование и лицензирование представляют собой специфический нетарифный, административный метод государственного регулирования экспортно-импортных операций.

Квотирование – это количественное ограничение ввоза (вывоза) какой-либо продукции (товаров), устанавливаемое государственными органами на определенный срок. Лицензирование – выдача компетентными государственными органами разрешений на ввоз или вывоз определенных видов продукций (товаров).

Регулирование экспорта и импорта путем квотирования и лицензирования предусмотрено законодательством РФ. Достаточно в этой связи назвать Закон о внешнеторговой деятельности, Постановление Правительства РФ от 0.06.2005 г. № 000 «Об утверждении положений о лицензировании в сфере внешней торговли товарами и о формировании и ведении федерального банка выданных лицензий»[245] и др.

Российским законодательством установлена единая система квотирования и лицензирования, что означает ее распространение на всех хозяйствующих субъектов, ведущих внешнеэкономическую деятельность, а также на экспортно-импортные операции со всеми государствами.

Квотирование устанавливается Правительством РФ. Им же устанавливается метод распределения квот – прямой или в порядке проведения конкурса или аукциона.

Квоты определяются Министерством экономического развития, промышленности и торговли, оно же ведет Федеральный банк квот экспорта товаров.

Лицензионный (разрешительный) режим устанавливается не на вид деятельности, а на оборот товара, что является особенностью лицензионного режима, применяемого во внешнеэкономической деятельности.

Выдача, приостановление и аннулирование лицензий возложены на вышеуказанные министерства, они же ведут Федеральный банк данных лицензий.

Максимальный срок действия любой лицензии – 1 год.

Таможенно-тарифное регулирование относится к экономическим методам государственного регулирования, которое осуществляется путем установления таможенных пошлин.

Правовой основой тарифного регулирования является ТК РФ. Согласно ст. 3 ТК ставки таможенных пошлин являются едиными и не подлежат изменению в зависимости от лиц, перемещающих товары через таможенную границу РФ, видов сделок и других факторов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим законом. Ставки ввозных и вывозных таможенных пошлин по общему правилу определяются Правительством РФ.

Таможенным законодательством установлены виды ставок таможенных пошлин:

-  адвалорные, начисляемые в процентах к таможенной стоимости облагаемых товаров;

-  специфические, начисляемые в установленном размере за единицу облагаемых товаров;

-  комбинированные, сочетающие оба названных вида таможенного обложения.

Особенностью является то, что ввозные таможенные пошлины увеличиваются в два раза в отношении товаров, которым РФ не предоставила режим наибольшего благоприятствования. То же самое применяется к товарам, страны происхождения которых не установлены, для развивающихся стран таможенные пошлины устанавливаются в размере 75 % от действующих базовых ставок.

Ввозные таможенные пошлины вообще не взимаются с определенных товаров, которые происходят из наиболее развитых государств-пользователей преференциями РФ.

Установление особых таможенных пошлин в целях защиты экономических интересов РФ (экономической и национальной безопасности) представляет собой применение антидемпинговых, компенсационных и специальных пошлин при импорте товаров: эти виды пошлин представляют собой пошлины, взимаемые сверх базовой ставки таможенной пошлины.

Нетарифное регулирование внешней торговли товарами может осуществляться только в случаях, предусмотренных ст. ст. 21–24, 26, 27 Закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», при соблюдении указанных в них требований. Таким образом, меры нетарифного регулирования существуют в пределах административного усмотрения. Они представляют собой правовые средства запретительного, ограничительного и разрешительного характера[246].

Лекция № 10. Защита прав и законных интересов предпринимателей

1.  Гарантии предпринимательской деятельности. Охрана и защита прав и интересов предпринимателей.

2.  Внесудебный порядок защиты прав и интересов предпринимателей.

3.  Судебный порядок защиты прав и интересов предпринимателей.

4.  Рассмотрение споров между участниками внешнеэкономической деятельности

1. Гарантии предпринимательской деятельности. Охрана и защита прав и интересов предпринимателей

Предпринимательство является сегодня одной из форм реализации закрепленных в Конституции РФ прав и свобод человека и гражданина, составляющих основу конституционного строя.

Развитие предпринимательства представляет собой приоритетное направление государственной экономической политики в РФ. Поэтому основная задача государства заключается во всемерном поощрении и обеспечении надлежащих гарантий развития предпринимательства, охране и защите предпринимателей.

В действующем законодательстве установлены гарантии осуществления предпринимательской деятельности. Государством гарантируется:

-  право на занятие предпринимательской деятельностью, право на приобретение необходимого для этой деятельности имущества (ст. 34 Конституции РФ);

-  единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг, финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности (ст. 8 Конституции РФ); охрана права собственности (ст. 35 Конституции РФ);

-  защита имущества от незаконного изъятия;

-  распоряжение имуществом, произведенной продукцией и прибылью;

-  защита от влияния монополистической деятельности отдельных предпринимателей и их объединений;

-  право определения форм и способов реализации продукции, цен и т. д.

Государство гарантирует также право доступа всех субъектов предпринимательской деятельности к рыночным взаимоотношениям, к материальным, финансовым, трудовым, информационным и природным ресурсам, равные условия деятельности предприятий независимо от видов собственности и организационно-правовой формы.

Предприятиям и предпринимателям обеспечивается:

-  беспрепятственное получение своих средств в банках в любой приемлемой для них форме (наличными, чеками, векселями и др.) по первому требованию и без ограничения суммы в пределах имеющихся на их счетах средств;

-  право свободно приобретать и продавать валютные средства на договорной основе во всех банковских кредитных учреждениях, а также валютных биржах;

-  право приглашать на работу иностранных граждан в качестве наемного персонала, самостоятельно командировать за рубеж своих специалистов;

-  право на защиту чести, достоинства и деловой репутации и многое другое.

В самом общем виде право на защиту можно определить как предоставленную управомоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера для восстановления его нарушенного или оспариваемого права.

В качестве содержания права на защиту можно выделить:

1)  комплекс правоохранительных мер, которые может предпринять управомоченный субъект по защите своих прав;

2)  различные виды непосредственного воздействия на правонарушителя;

3)  комплекс мер государственного принуждения, которыми управомоченное лицо может воспользоваться, если его самостоятельные действия не приведут к нужному результату.

Право на защиту включает в себя также меры материально-правового и процессуального характера.

С точки зрения материально-правового содержания, право на защиту предоставляет управомоченному лицу 3 группы возможностей:

-  право на самозащиту;

-  право на использование мер оперативного воздействия;

-  право на обращение к компетентным государственным органам с требованием применения мер государственно-принудительного характера.

С точки зрения процессуального содержания права на защиту, предоставленного управомоченному лицу, можно выделить:

-  право в договорном порядке установить компетентный орган по разрешению споров и конфликтов;

-  реализацию материально-правовой возможности обращения к компетентным органам по защите своих нарушенных прав и интересов.

Под правовой охраной принято понимать совокупность гарантий государства, связанных с нормативным запрещением либо иным ограничением определенных действий против охраняемого объекта и направленных на предупреждение и профилактику правонарушений.

Предметом защиты в предпринимательской сфере являются нарушение или оспариваемые права и законные интересы лиц в предпринимательской деятельности.

Защита прав и интересов предпринимателей опирается на широкий спектр конституционных гарантий, о которых мы говорили выше.

Действующее российское законодательство содержит четкую регламентацию форм, средств и способов защиты прав предпринимателей.

В зависимости от содержания юридических действий способы защиты бывают материально-правовыми и процессуальными.

Материально-правовые способы в зависимости от цели подразделяются на пресекательные, восстановительные и штрафные.

По своей природе пресекательными являются действия по:

-  признанию недействительным акта государственного органа местного самоуправления;

-  неприменению судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону, и т. д.

Восстановительными следует считать действия по:

-  признанию права;

-  признанию оспариваемой сделки недействительной и применению последствий ее недействительности;

-  присуждению к исполнению обязанности в натуре;

-  возмещению убытков и компенсации морального вреда и др.

К штрафным способам защиты следовало бы относить действия по:

-  взысканию неустойки, проценты за пользование чужими средствами;

-  обращению незаконно полученного по сделке в доход государства;

-  конфискации и т. д.

Процессуальные способы защиты представляют собой реализацию законодательно установленных компетенций юрисдикционных органов в виде издания актов, имеющих целью установление, признание или подтверждение прав и юридически значимых фактов, а также восстановление нарушенных законных интересов субъектов предпринимательской деятельности.

Процессуальные способы защиты прав различаются в зависимости от целей, характера процессуальной деятельности, разновидности властных актов и форм юрисдикционных органов. Так, по целям эти способы защиты прав дифференцируются на действия по:

-  признанию прав;

-  принуждению к совершению каких-либо действий;

-  преобразованию ПО.

В правовой литературе встречаются и иные классификации способов защиты. Так, в зависимости от характера последствий применения универсальных способов защиты они дифференцируются на три группы:

1)  способы, применение которых позволяет подтвердить (удостоверить) защищаемое право или прекратить (изменить) обязанность;

2)  способы, применение которых позволяет предупредить или пресечь нарушение права;

3)  способы, применение которых преследует цель восстановить нарушенное право и/или компенсировать потери, понесенные в связи с нарушением права[247].

Самостоятельным способом защиты прав является самозащита (ст. 14 ГК РФ). ГК РФ не содержит определения этого понятия, а лишь устанавливает, что способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не должны выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. По мнению , положение ст. 14 ГК РФ является нормативным правовым основанием для самозащиты предпринимателя в процессе осуществления им предпринимательской деятельности в любых ситуациях, а не только тогда, когда его права и интересы уже нарушены и ему причиняется вред[248].

В теории права существуют различные подходы к определению понятия самозащиты. Так, под самозащитой гражданских прав понимал совершение управомоченным лицом дозволенных законом действий фактического порядка, направленных на охрану его личных и имущественных прав и интересов.[249] Данную точку зрения разделяют и другие ученые, нередко отождествляя самозащиту с действиями в состоянии необходимой обороны или крайней необходимости[250].

Не вдаваясь в дискуссию по данному вопросу, отметим лишь, что предприниматель вправе осуществлять превентивные охранительные действия, обеспечивающие защиту его интересов от возможных посягательств.

Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. В этой связи отмечает, что под формой защиты права следует понимать определенную законом деятельность компетентных органов по защите права, то есть по установлению фактических обстоятельств, применению норм права, определению способа защиты права и вынесению решения[251], и с этим трудно не согласиться.

В правовой литературе существуют различные классификации форм защиты права. Так, согласно одной из них формы защиты права делятся на судебные и специальные, осуществляемые административными органами[252]. Согласно другой точке зрения, формы защиты права могут быть общими (юрисдикционными, неюрисдикционными) и осуществляемыми в специальном (административном) порядке[253].

Однако с учетом особенностей характера прав предпринимателей и специфики предпринимательской деятельности представляется, что наиболее удачной является классификация, согласно которой формы защиты предпринимательской деятельности делятся на судебные и внесудебные.

Под судебной формой защиты подразумевается деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав.

В рамках судебной защиты органами, обеспечивающими восстановление нарушенного или оспоренного права, являются: Конституционный суд РФ; арбитражные суды; суды общей юрисдикции от районного до Верховного суда РФ.

К формам внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей следует отнести: нотариальную защиту; третейское разбирательство; досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров.

2. Внесудебный порядок защиты прав и интересов предпринимателей

Нотариальная защита

На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства (ст. ст. 35–39 Основ законодательства РФ о нотариате). Предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела.

Нотариальная защита прав и охраняемых законом интересов предпринимателей может осуществляться:

1)  посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т. п.);

2)  посредством защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т. д.).

Исполнительная надпись – это распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа. Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа. Она может быть совершена нотариусом только в случае, если основания, названные обратившимся за совершением исполнительной надписи лицом, предусмотрены Перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, утвержденным Постановлением Совета Министров РСФСР от 01.01.01 г. № 000[254].

Иначе говоря, исполнительная надпись совершается:

-  по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата и передачи имущества;

-  по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных авторским правом, и по ряду иных оснований, предусмотренных Перечнем документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей.

Нотариусы вправе совершать и другие нотариальные действия, в частности, принимать в депозит денежные суммы и ценные бумаги задолжника, предназначенные для передачи кредитору, когда должник не имеет возможности лично исполнить обязательство, в случае, скажем, недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя, уклонения кредитора от принятия исполнения или в случае иной просрочки с его стороны и т. д.

Необходимо учесть, что нотариус при совершении данного нотариального действия не проверяет основания возникновении прав кредитора и обязанностей должника.

Защита прав и интересов предпринимателей в третейских судах

Суть третейского суда и третейского судопроизводства заключается в том, что спорящие лица самостоятельно избирают третейского судью (судей), которому доверяют рассмотрение и разрешение возникшего между ними спора гражданско-правового характера. В западных правовых порядках они именуются коммерческими арбитражами. Следует различать третейские суды:

-  создаваемые для рассмотрения конкретного спора;

-  постоянно действующие третейские суды (институциональные третейские суды). Последние могут создаваться при торговых палатках, биржах, ассоциациях и т. д.

Передача сторонами спора на разрешение третейского суда имеет пресекательное значение: наличие такого соглашения лишает стороны в будущем возможности обратиться за защитой своих требований в арбитражный суд (если только стороны по взаимному соглашению не аннулируют третейскую запись).

Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:

-  включением в договор на предпринимательскую деятельность третейской оговорки;

-  заключением отдельного (самостоятельного) соглашения передачи спора на разрешение третейского суда.

В некоторых случаях третейская оговорка в определенном третейском суде является обязательной. Так, Указом Президента РФ от 01.01.2001 г. № 000 «О порядке передачи в 1995 году в залог акций, находящихся в федеральной собственности»[255] утверждены обязательные условия договоров кредита, залога, находящихся в федеральной собственности акций и комиссий, в соответствии с которыми Министерство госимущества РФ заключает договоры с победителями аукционов. Одним из таких обязательных условий является положение, регламентирующее порядок разрешения споров между сторонами. Так, если стороной договора является иностранное юридическое лицо либо предприятие с иностранными инвестициями, спор передается на рассмотрение коммерческого арбитражного суда. И еще стороны могут заключить соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда на любой стадии процесса в арбитражном суде, пока не принято решение по делу. Порядок передачи подведомственных арбитражному суду споров на рассмотрение третейского суда установлен федеральным законом. Решение третейского суда исполняется добровольно в установленный решением срок. Если оно добровольно не исполняется, вступает в силу процедура принудительного исполнения решений третейских судов: взыскатель обращается в соответствующий арбитражный суд по месту третейского разбирательства с заявлением о выдаче исполнительных документов на принудительное исполнение решений третейских судов на основании исполнительного листа, выдающегося взыскателю после вступления решения в законную силу.