Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (стр. 21 )

Отметим, что коммерциализация государственных функций в принципе противоречит природе управленческих функций. Поэтому Закон о конкуренции на товарных рынках (п. 3 ст. 7) запрещает совмещение функций органов исполнительной власти, органов местного самоуправления и иных органов и организаций, наделенных функциями или правами указанных органов власти, с функциями хозяйствующих субъектов, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами органов власти, в том числе в сфере государственного надзора, за исключением случаев, предусмотренных законом. В настоящее время одним из направлений административной реформы является постепенное исключение прямого или косвенного финансирования государственных функций за счет принудительных отчислений, штрафов и оказания платных услуг, исключение существующей практики, когда орган исполнительной власти, регулирующий рыночные отношения, одновременно либо сам, либо через созданные им организации является еще и субъектом этого регулирования (указанная задача, которая была предусмотрена п. 3.1 Программы социально-экономического развития Российской Федерации на среднесрочную перспективу (2годы), утвержденной распоряжением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 1163-р // СЗ РФ. 2003. N 34. Ст. 3396, сохраняет свою актуальность и сейчас);

3) учреждения, которые полностью находятся на самофинансировании и самоокупаемости. Они существуют за счет средств, полученных в результате приносящей доходы деятельности, включая предпринимательскую, которую они осуществляют лишь постольку, поскольку это служит достижению их основной уставной некоммерческой цели деятельности. В качестве примера такого самофинансирования можно сослаться на Устав федерального государственного учреждения "Российский морской регистр судоходства", утвержденный Приказом Министерства транспорта РФ от 01.01.01 г. N 144 (РГ. 20июля. N 135). Регистр является учреждением - юридическим лицом, но имеет не смету, а самостоятельный баланс. Генеральный директор Регистра самостоятельно определяет направления и порядок использования и распоряжения доходами и чистой прибылью, полученными Регистром в результате своей деятельности.

Можно отметить, что у Регистра как учреждения прав в распоряжении своими доходами и имуществом, приобретенным на эти доходы, даже больше, чем у государственного или муниципального предприятия (о распоряжении имуществом унитарными предприятиями см. комментарии к ст. ст. 295, 296).

Учреждение не является собственником закрепленного за ним имущества, оно принадлежит ему на праве оперативного управления. Доходы, полученные от разрешенной ему и приносящей их деятельности, а также имущество, приобретенное на эти доходы, поступают в его самостоятельное распоряжение и учитываются на отдельном балансе учреждения (ст. 298 ГК).

2. В отличие от большинства юридических лиц учреждение не несет полной имущественной ответственности перед кредиторами, взыскание по требованиям кредиторов может быть обращено не на все его имущество, а лишь на находящиеся в его распоряжении денежные средства. Учреждение не подлежит банкротству. При недостаточности у учреждения денежных средств для расчетов с кредиторами субсидиарную ответственность перед ними несет собственник имущества учреждения. Образовательное учреждение отвечает перед кредиторами также собственными денежными средствами, полученными от платных образовательных услуг (такая деятельность не признается предпринимательской, если полученные средства полностью идут на возмещение затрат для обеспечения образовательного процесса), от предпринимательской деятельности, предусмотренной уставом, а также имуществом, приобретенным на доходы, полученные от собственной деятельности, полученным в форме дара и пожертвований. И лишь при недостаточности всех указанных средств субсидиарно отвечает учредитель в порядке, установленном законом (ст. 39 Закона об образовании).

Например, арбитражный суд возложил ответственность перед кредитором на Министерство образования РФ, поскольку пришел к выводу об отсутствии у государственного образовательного учреждения - колледжа денежных средств. Решение суда постановлением кассационной инстанции оставлено без изменения. Вместе с тем суд не исследовал вопрос о наличии у колледжа, имеющего право в силу устава заниматься предпринимательской деятельностью, доходов, полученных от такой деятельности, и имущества, приобретенного на эти доходы. Постановлением Президиума ВАС РФ решение суда первой инстанции и постановление кассационной инстанции отменены, а дело направлено на новое рассмотрение в арбитражный суд (Постановление Президиума ВАС РФ от 01.01.01 г. N 1551/98 // Судебная практика по хозяйственным делам / Сост. . М., 2001. С.

3. Особенности правового статуса отдельных видов учреждений определяются не только законами, но и иными правовыми актами - нормативными правовыми актами Президента РФ, Правительства РФ, иных органов государственной исполнительной власти РФ и субъектов РФ, а также органов местного самоуправления. Однако следует иметь в виду иерархию нормативных правовых актов, установленную Конституцией РФ (см. ст. ст. 15,, 76, 90, 105, 115, 132) и ГК (ст. 3).

В комментарии к ст. 120 указаны различные нормативные правовые акты, регулирующие деятельность учреждений. Учитывая большое разнообразие некоммерческих организаций, существующих в организационно-правовой форме учреждений, перечислим некоторые законы, определяющие особенности правового положения государственных и иных учреждений: общественных учреждений - Закон об общественных объединениях, образовательных учреждений - Закон об образовании, Закон о высшем и послевузовском профобразовании, религиозных учреждений - Закон о свободе совести и религиозных объединениях, благотворительных учреждений - Закон о благотворительной деятельности и благотворительных организациях, учреждений культуры - Основы законодательства РФ о культуре, научных учреждений - Федеральный закон от 01.01.01 г. "О науке и государственной научно-технической политике" (СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4137; 1998. N 30. Ст. 3607; N 51. Ст. 6271; 2000. N 2. Ст. 162; 2001. N 1. Ст. 20; 2004. N 35. Ст. 3607).

Статья 121. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)

Комментарий к статье 121

1. Коммерческие организации могут создавать ассоциации и союзы в установленном законом и их учредительными документами порядке.

В акционерном обществе, например, принять решение об участии в ассоциации или ином объединении коммерческих организаций может только высший орган управления - общее собрание акционеров. Решение об участии унитарного предприятия в любой организации, как в коммерческой, так и некоммерческой, может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия (ст. 6 Закона об унитарных предприятиях). Поскольку одной из целей создания ассоциации и союза является координация предпринимательской деятельности своих членов, учредители обязаны в течение 45 дней после государственной регистрации объединения уведомить государственный антимонопольный орган - Федеральную антимонопольную службу (ФАС), которая осуществляет контроль за тем, чтобы координация ассоциациями и союзами предпринимательской деятельности не приводила к ограничению конкуренции.

Комментируемая статья не упоминает в числе участников ассоциаций и союзов индивидуальных предпринимателей. Полагаем, что существует необходимость и возможность их участия в таких объединениях. Ведь по общему правилу к их предпринимательской деятельности применяются нормы ГК о коммерческих организациях (ст. 23 ГК).

Весьма удачным примером объединения коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей являются торгово-промышленные палаты, статус которых определен Законом о торгово-промышленных палатах в РФ.

На практике еще до принятия части первой ГК под вывеской ассоциаций зачастую "скрывались" бывшие главные управления министерств (главки), сотрудники которых инициировали создание ассоциаций предприятий и акционерных обществ, возникших в результате преобразования в них в процессе приватизации государственных предприятий (находившихся до их приватизации в административном подчинении соответствующих министерств). В связи с ликвидацией или реорганизацией многих министерств, функции которых стали излишними в условиях рынка, одни бывшие государственные служащие упраздненных министерств становились сначала руководителями акционерных обществ, созданных в результате приватизации, а затем входили в постоянно действующие органы управления ассоциаций и союзов таких обществ и предприятий, а другие привлекались к работе в аппарате управления ассоциаций на основе трудовых договоров. Уставы ассоциаций начала 1990-х гг. во многом напоминали положения о министерствах и главках советского образца, к тому же с централизацией функций хозяйствующих субъектов в ассоциации (снабжение, сбыт, капитальное строительство, научные исследования и их финансирование из централизованного фонда ассоциации). Это приводило к появлению ассоциаций, фактически действующих в качестве хозяйствующих субъектов. Не случайно Закон о конкуренции на товарных рынках относил ассоциации и союзы коммерческих организаций к хозяйствующим субъектам (наравне с коммерческими организациями), и только Федеральным законом от 9 октября 2002 г. в указанный Закон были внесены изменения и дополнения (СЗ РФ. 2002. N 41. Ст. 3969) - теперь ассоциации и союзы не признаются хозяйствующими субъектами.

Ассоциация и союз не вправе заниматься предпринимательской деятельностью, хотя бывает, что учредители, в том числе в результате централизации функций, возлагают на ассоциацию ведение таковой. Для осуществления предпринимательской деятельности ассоциация может создать хозяйственное общество или участвовать в нем. Если все же в учредительных документах ассоциации, союза предусмотрено ведение предпринимательской деятельности в качестве основной, высший орган управления - собрание членов ассоциации, союза должен принять решение либо о внесении изменений в учредительные документы, либо о преобразовании ассоциации, союза в хозяйственное общество или товарищество.

Кроме координации предпринимательской деятельности, ассоциация, союз представляет и защищает общие имущественные интересы во взаимоотношениях с органами государственной и муниципальной власти. Примером успешного отстаивания общих интересов предпринимателей является, например, деятельность Российского союза промышленников и предпринимателей (РСПП).

В ГК не содержатся признаки, по которым можно было бы провести различия между ассоциациями и союзами. При этом, по существу, они рассматриваются как тождественные понятия. Это проявляется в том, что только в названии и абз. 1 п. 1 комментируемой статьи об ассоциации и союзе говорится раздельно, а далее - об ассоциации (союзе), т. е. как о синонимах. Полагаем, что ассоциация - это первичное объединение коммерческих организаций, являющееся некоммерческой организацией, а союз - это объединение ассоциаций. Комментируемая статья не предусматривает существования смешанных ассоциаций, в состав которых входили бы как коммерческие, так и некоммерческие организации. Они учреждаются исключительно коммерческими либо некоммерческими организациями, хотя в силу п. 4 ст. 50 ГК допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов. Особенно актуально создание ассоциаций смешанного типа профессиональными участниками рынка ценных бумаг: ведь некоторые из этих участников сами могут создаваться и действовать как в форме коммерческой, так и некоммерческой организации (например, фондовая биржа может быть некоммерческим партнерством либо акционерным обществом). Поэтому профессиональные участники рынка ценных бумаг заинтересованы в объединении по критерию вида, а не по цели их деятельности (коммерческой или некоммерческой). На практике действуют профессиональные сообщества, включая ассоциации, объединяющие профессиональных участников, являющихся как коммерческими, так и некоммерческими организациями.

2. Кодекс не раскрывает целей создания ассоциаций (союзов) некоммерческих организаций. На основе анализа законодательства о некоммерческих организациях можно утверждать, что они создаются для оказания своим членам содействия в достижении ими социальных, благотворительных, культурных целей, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Например, ассоциации и союзы общественных объединений защищают не только свои права и права своих членов, но также других граждан в органах государственной власти, органах местного самоуправления и общественных объединениях (ст. 27 Закона об общественных объединениях). Учитывая, что большинство некоммерческих организаций занимаются предпринимательской деятельностью, способствующей достижению некоммерческих целей, ради которых они созданы, целью деятельности ассоциаций и союзов в числе прочего может быть координация предпринимательской деятельности своих членов для наиболее успешного решения этих задач.

Комментируемая статья упоминает о возможности учреждений объединяться в ассоциации (союзы) некоммерческих организаций. Однако надо иметь в виду, что внесение взносов в состав имущества ассоциации осуществляется с учетом ограничений, установленных ст. 298 ГК (см. комментарий к ней).

Ассоциации и союзы могут создаваться не только юридическими лицами, но также муниципальными образованиями, которые юридическими лицами не являются. Закон об общих принципах организации местного самоуправления 2003 г. предусматривает систему объединений муниципальных образований. В каждом субъекте РФ образуется совет муниципальных образований, деятельность которого осуществляется в соответствии с требованиями, предъявляемыми к ассоциациям. Высший орган управления совета - съезд (собрание членов). Советы муниципальных образований субъектов РФ вправе образовать единое общероссийское объединение муниципальных образований. Оно создается при условии вхождения в него советов муниципальных образований не менее двух третей субъектов РФ (ст. ст. 66, 67 указанного Закона).

3. Члены ассоциации (союза), в отличие, например, от дочерней компании, деятельностью которой руководит основная организация и указания которой для дочерней структуры являются обязательными, сохраняют самостоятельность и независимость от ассоциации. Они совершают сделки не по указанию ассоциации, а по своей воле и в своих интересах. Вместе с тем координация предпринимательской деятельности означает для членов ассоциации определенное управленческое воздействие на них со стороны ассоциации. Объединяясь в ассоциацию, организации принимают на себя обязательства выполнять решения органов управления ассоциацией, прежде всего высшего органа - собрания членов ассоциации. Решения органов управления ассоциации выполняются, поскольку это соответствует общим интересам всех членов ассоциации. Во избежание по этому поводу конфликтов, связанных с неисполнением указанных решений, важно на стадии подготовки учредительных документов предусмотреть механизм принятия решений (квалифицированным большинством всех членов ассоциации, а по наиболее важным вопросам - единогласно), контроля и ответственности за их исполнение.

4. Ассоциация (союз) как юридическое лицо не отвечает по обязательствам своих членов. Имущество ассоциации принадлежит ей на праве собственности, члены ассоциации не имеют в нем доли. Соответственно, члены ассоциации как юридические лица отвечают перед кредиторами только своим, не переданным в собственность ассоциации имуществом. В свою очередь, ассоциация отвечает по своим обязательствам своим имуществом. Ассоциация, как уже отмечалось, не занимается предпринимательской деятельностью, ее участие в гражданском обороте ограничено совершением сделок в целях обеспечения собственной деятельности (например, аренда помещений под офис, выступление в качестве покупателя, заказчика товаров, работ, необходимых для создания условий для деятельности персонала ассоциации, союза). Однако в ассоциации могут в интересах своих членов создаваться за счет взносов учредителей централизованные фонды, например, для финансирования маркетинговых исследований, обеспечения членов ассоциации необходимой для них информацией, оплаты выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ на основе соответствующих договоров, заключаемых ассоциацией в общих интересах. В случае невыполнения ассоциацией, союзом своих обязательств перед кредиторами отвечает основной должник - ассоциация, союз. При этом в отличие от общего правила о юридических лицах, учредители (участники) которых не отвечают по обязательствам юридического лица (ст. 56 ГК), члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам. Таким образом, при недостаточности у ассоциации имущества для расчетов с кредиторами они вправе обратиться к членам ассоциации - субсидиарным должникам. Однако порядок и размер такой ответственности устанавливают сами учредители в учредительных документах. Если в учредительных документах ассоциации коммерческих организаций вид ответственности не определен, члены ассоциации - коммерческие организации несут перед кредиторами солидарную ответственность (п. 2 ст. 322 ГК), но в пределах (размерах), предусмотренных в учредительных документах. Поскольку размер ответственности устанавливается самими учредителями, она может быть и чисто символической. В этой связи можно порекомендовать потенциальным партнерам и контрагентам ассоциации внимательно изучить ее учредительные документы с точки зрения надежности ассоциации как стороны в обязательстве и реального обеспечения исполнения за счет мер субсидиарной ответственности ее членов.

Отметим, что ассоциация (союз) подлежит банкротству, хотя и не вправе заниматься предпринимательской деятельностью.

5. В п. 5 комментируемой статьи своеобразно формулируется требование к наименованию ассоциации (союза) - в нем должно отражаться указание на основной предмет деятельности не самой ассоциации, а ее членов. В условиях, когда большинство коммерческих организаций обладают общей правоспособностью, занимаются разными видами деятельности, неясно, как, по какому критерию определять основной вид деятельности этих организаций, образующих ассоциацию (союз), для отражения этого в наименовании ассоциации (союза). Указание на основной предмет деятельности не вызывает затруднений, если ассоциация, союз объединяют лиц с исключительной правоспособностью (например, ассоциация страховщиков, союз аудиторов), если в силу учредительных документов участники ассоциации занимаются определенными (однородными) видами деятельности (например, Российская ассоциация рекламных агентств, Ассоциация производителей фосфатных удобрений "Фос-Агро"), если основные доходы члены ассоциации получают от определенных видов деятельности (союз сельскохозяйственных товаропроизводителей, союз строителей и проч.), если объединение составляют некоммерческие организации (например, территориальные ассоциации организаций профсоюзов).

Для организаций, занимающихся различными видами предпринимательской деятельности, причем периодически диверсифицируемых, достаточно, на наш взгляд, указания на субъекты объединения - коммерческие организации, действующие на определенной территории (например, ассоциации и союзы субъектов малого предпринимательства соответствующих регионов, ассоциация муниципальных предприятий конкретного региона, союз металлургов Зауралья и проч.).

В наименование следует включать слова "ассоциация", "союз". Нужно, однако, иметь в виду неоднозначность термина "союз". Он широко применяется в наименованиях объединений граждан (профсоюзы, союз композиторов, союз писателей, союз журналистов и др.), правовой статус которых определяется Законом об общественных объединениях и уставами организаций, а не комментируемой статьей. Таким образом, присутствие в наименовании объединения термина "союз" еще недостаточно для идентификации его именно в качестве союза в смысле, придаваемом ему комментируемой статьей.

Статья 122. Учредительные документы ассоциаций и союзов

Комментарий к статье 122

1. Для создания ассоциации (союза) как юридического лица необходимо два учредительных документа - устав и учредительный договор. В соответствии с Законом об общественных объединениях (ст. 13) учредительными документами ассоциации (союза) общественных объединений являются:

только учредительный договор;

только устав;

учредительный договор и устав.

2. Информация, указанная в комментируемой статье, а также в ст. 52 ГК, подлежащая включению в учредительные документы, является минимально необходимой, но не исчерпывающей. В ст. 52 по этому поводу сказано, что в учредительных документах должны содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. Например, о содержании устава общественного объединения и соответственно устава ассоциации (союза) как вида общественного объединения говорится в ст. 20 Закона об общественных объединениях, о содержании учредительных документов ассоциации (союза) коммерческих и некоммерческих организаций - в ст. 14 Закона о некоммерческих организациях.

Комментируемая статья не разграничивает, какие именно сведения должны составлять содержание устава, а какие - учредительного договора. Устав - локальный нормативный правовой акт, раскрывающий цель деятельности ассоциации (союза) и порядок управления через органы управления, обладающие необходимой для этого компетенцией. В уставе указывается:

наименование ассоциации (союза);

место нахождения (определяется по месту нахождения постоянно действующего органа управления ассоциации (союза), дирекции, правления);

предмет и цели деятельности (с учетом того, что правоспособность ассоциации (союза) является специальной);

состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений. Высшим органом ассоциации (союза) является общее собрание ее членов (ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). В уставе указывается порядок принятия собранием членов ассоциации (союза) решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

права и обязанности членов ассоциации (союза), условия и порядок приема новых участников и выхода из нее;

основания и порядок исключения из ассоциации (союза) ее членов;

вид (долевая или солидарная) и размер субсидиарной ответственности членов ассоциации (союза) по ее обязательствам;

порядок формирования имущества ассоциации (союза), ее реорганизации и ликвидации;

судьба имущества, оставшегося после ликвидации ассоциации (союза). Оставшееся имущество после расчетов с кредиторами между членами ассоциации (союза) не распределяется, а направляется (передается) на аналогичные цели другим ассоциациям (союзам) в порядке, предусмотренном уставом, и (или) на благотворительные цели. В случае если такая передача невозможна, имущество обращается в доход государства. Эти общие последствия, касающиеся распределения имущества, оставшегося после ликвидации некоммерческих организаций, указаны в ст. 20 Закона о некоммерческих организациях;

другие сведения, вытекающие из специфики деятельности ассоциации (союза), например, об услугах, оказываемых ассоциацией (союзом) ее членам, вопросы, по которым принятые органами управления решения являются для членов ассоциации (союза) обязательными, и др.

В силу учредительного договора учредители обязуются создать ассоциацию (союз), определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи ей имущества, порядок приема новых членов и присоединения к учредительному договору и выхода из нее, порядок участия в деятельности ассоциации (союза), основания для исключения из нее (ст. 52 ГК, ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

Статья 123. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов

Комментарий к статье 123

1. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами. Вообще-то, право пользования - одно из правомочий в содержании права собственности на имущество (п. 1 ст. 209 ГК), у других лиц оно может возникнуть на основе договора с собственником (например, временное пользование на основе договора аренды). Услуги - это действия, совершаемые одним лицом (исполнителем) в пользу другого лица (потребителя услуг). По общему правилу услуги в условиях рынка оказываются на возмездной основе: договор предполагается возмездным, если иное не следует из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора (п. 3 ст. 423 ГК). Однако, учитывая, что деятельность ассоциации (союза) финансируется ее членами путем передачи взносов в размере и порядке, предусмотренными учредительными документами, члены ассоциации (союза) приобретают возможность получать соответствующие услуги безвозмездно. В частности, ассоциация (союз) предоставляет своим членам информацию, полученную ею в рамках своей уставной деятельности:

сведения о технических новинках - продуктовых и в сфере производственных технологий;

о конъюнктуре рынка (на основе маркетинговых исследований);

о конкурентах;

о надежных партнерах на внутреннем и внешнем рынках и проч.

Полагаем, что термин "пользование услугами" главным образом и связан с использованием членами ассоциации (союза) информации, предоставляемой им ею. Иногда встречаются рекомендации оформлять оказание ассоциацией (союзом) услуг ее участникам на основе безвозмездных гражданско-правовых договоров. Однако следует иметь в виду, что оказание подобных договорных услуг означает с точки зрения Налогового кодекса РФ реализацию услуг. Реализация услуг даже на безвозмездной основе признается объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость (ст. ст. 39, 146 НК).

Во избежание такого налогообложения необходимо рассылать указанную выше информацию участникам ассоциации (союза), не заключая договора об оказании услуг, совершать иные управленческие действия на основе и во исполнение учредительных документов, в соответствии со сметой доходов и расходов ассоциации, избегая во взаимоотношениях ассоциации и ее участников употребления таких, например, обозначений, как "оказание услуг". Мониторинг, сбор и рассылка информации - это важнейшие составляющие любой управленческой (некоммерческой) деятельности (включая деятельность ассоциации, союза), не связанной с гражданским оборотом, реализацией услуг, а значит, и с НДС.

2. Оперируя термином "финансовый год", ГК не определяет начало его исчисления. В Налоговом кодексе РФ говорится о календарном годе, например по налогу на прибыль налоговым периодом признается календарный год (п. 1 ст. 285 НК). В соответствии с Законом о бухгалтерском учете (ст. 14) отчетным годом для всех организаций является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно; первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего года, а для созданных после первого октября - по 31 декабря следующего года.

Согласно БК (ст. 12) годовой бюджет составляется на один финансовый год, который соответствует календарному году и длится с 1 января по 31 декабря. Можно утверждать, что и финансовый год для ассоциаций (союзов) в основном совпадает с календарным годом (с 1 января по 31 декабря), что соответствует общим правилам отчетности за календарный год. Ассоциация (союз) обязана представлять годовую бухгалтерскую отчетность своим участникам - общему собранию в течение 90 дней по окончании года (ст. 15 Закона о бухгалтерском учете).

Для эффективной координации деятельности членов ассоциации (союза), финансового мониторинга общих тенденций и перспектив ее развития в целом учредительными документами (уставом) ассоциации (союза) может быть предусмотрено составление ею помимо собственного бухгалтерского отчета также сводной отчетности, включающей показатели отчетов всех членов ассоциации (союза) (п. п. 92, 94 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 01.01.01 г. (БНА. 1998. N 23. Ст. 20, с послед. изм. и доп.)).

В связи с необходимостью объективного отражения финансовых результатов деятельности ассоциации (союза) в целом и введено правило о выходе члена ассоциации из нее в конце финансового (отчетного) года. Очень важно точно установить момент (дату) выхода участника из ассоциации (союза), с которого следует исчислять срок - два года, в течение которого он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам. Выход участника влечет необходимость внесения в учредительные документы соответствующих изменений, произошедших в субъектном составе ассоциации (союза) и их регистрации (включение соответствующих сведений в Единый государственный реестр юридических лиц). Изменения учредительных документов ассоциации (союза) приобретают силу для третьих лиц - ее кредиторов с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК). Следовательно, к субсидиарной ответственности выбывшего из ассоциации (союза) члена кредиторы могут привлечь в течение двух лет с момента регистрации изменений ее учредительных документов. Обратим внимание на то, что при выходе нескольких лиц субсидиарная ответственность будет долевой: каждый отвечает в своей доле пропорционально своему взносу в имущество ассоциации (союза).

Исключение из ассоциации производится по решению общего собрания членов ассоциации (союза). Количество голосов, необходимых для решения этого вопроса (единогласно, квалифицированным или простым большинством голосов), устанавливается в учредительных документах. Основания для исключения также предусматриваются учредительными документами.

С исключением из ассоциации (союза) связаны серьезные последствия как неимущественного характера (лишение возможности находиться под защитой ассоциации, союза), так и имущественного: в течение двух лет (исчисляемых аналогично с добровольным выходом) исключенный из ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность в таком же размере, который предусмотрен для выходящих из ассоциации (союза) по своему усмотрению. Учитывая эти неблагоприятные для члена ассоциации последствия, полагаем, что более правильным было бы решение вопроса об исключении из ассоциации (союза) в судебном порядке.

Гражданский кодекс не предусматривает ситуации, когда в ассоциации (союзе) останется всего один участник. Во всяком случае, о ликвидации по этому основанию данной организации как юридического лица в ГК не говорится.

Ассоциация (союз), включая такое объединение, когда в нем остался единственный участник, вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество (п. 4 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях), а состоящее из двух и более членов - также в хозяйственное товарищество.

3. В учредительных документах предусматривается порядок принятия в состав ассоциации (союза) других членов (разумеется, если воля на это членов ассоциации (союза) выражена в этих документах). По смыслу п. 3 комментируемой статьи новый участник входит в ассоциацию (союз) с согласия всех ее членов. А если это так, то решение по данному вопросу принимается на общем собрании членов единогласно. До внесения этого вопроса в повестку дня общего собрания вступающий в ассоциацию (союз) должен быть ознакомлен с учредительными документами, осведомлен о возможной субсидиарной ответственности по обязательствам, в том числе возникшим до вступления его в ассоциацию, союз (если вступление нового члена обусловлено такой ответственностью по прошлым обязательствам ассоциации, союза), о размере этой ответственности. Разумеется, круг прав и обязанностей членов ассоциации (союза) не исчерпывается комментируемой статьей. Подробный их перечень предусматривается в учредительных документах ассоциации (союза).

Глава 5. УЧАСТИЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, СУБЪЕКТОВ

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, МУНИЦИПАЛЬНЫХ ОБРАЗОВАНИЙ

В ОТНОШЕНИЯХ, РЕГУЛИРУЕМЫХ ГРАЖДАНСКИМ

ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ

Статья 124. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования - субъекты гражданского права

Комментарий к статье 124

1. Принцип равенства участников регулируемых гражданским правом отношений закреплен наряду с другими в ст. 1 ГК. В комментируемой же статье он "повторяется", подчеркивая специфику указанных в ней субъектов. Ведь главное в деятельности государства и муниципальных образований - реализация властных функций в публично-правовых отношениях: конституционных, административных, финансовых и др. Данные субъекты вступают, например, в обязательственные правоотношения постольку, поскольку это необходимо им для осуществления нормального функционирования как публично-правовых образований в целях удовлетворения общественных, государственных интересов (в масштабе всей страны, территории соответствующего субъекта РФ) либо интересов определенного муниципального образования (публичных интересов). Например, система государственных и муниципальных заказов на продукцию, работы, услуги используется для снабжения армии всем необходимым, для создания государственных и муниципальных продовольственных резервов и удовлетворения других государственных и муниципальных нужд. Выступление в гражданских правоотношениях на равных началах с иными их участниками - гражданами и юридическими лицами означает, что:

правоотношение возникает на основе договора, а не властного предписания органа государственной или муниципальной власти;

вопросы изменения, расторжения договора решаются по соглашению сторон, а не на основе одностороннего волеизъявления органа власти;

возможные споры в связи с заключением, исполнением договора рассматриваются в судебном, а не в административном порядке;

государство, муниципальное образование несет предусмотренную гражданским законодательством ответственность за нарушения обязательств, субъективных прав кредиторов, потерпевших;

государство, муниципальные образования не имеют каких-либо преимуществ, привилегий по сравнению с другими субъектами гражданского права (по срокам исковой давности, возможности виндикации имущества и др.).

Имущественной основой деятельности публично-правовых образований является государственная (федеральная и субъектов федерации) и муниципальная собственность (ст. ст. 214, 215 ГК).

2. Публично-правовые образования не являются юридическими лицами, вместе с тем на них распространяются нормы о юридических лицах, если иное не вытекает из закона или особенностей рассматриваемых субъектов. Так, они не могут быть стороной по договору, когда в качестве таковой выступают только граждане (например, в качестве нанимателя по договору найма жилого помещения, потребителя платных образовательных, туристических услуг). Вместе с тем РФ, субъекты РФ, муниципальные образования в силу присущих им особенностей не могут быть и стороной по многим договорам, обычным в практике юридических лиц (подрядчиком по договору подряда, комитентом и комиссионером по договору комиссии, перевозчиком, доверительным управляющим и др.).

Публично-правовые образования и юридические лица имеют такие сходные признаки, как:

это коллективные образования (организации): государство - политическая организация общества, муниципальное образование объединяет население городов и других поселений для решения населением непосредственно и через органы местного самоуправления вопросов местного значения, исходя из интересов населения с учетом исторических и иных местных традиций; юридическое лицо по определению - это организация (ст. 48 ГК);

наличие органов, которые действуют без доверенности от имени и в интересах организации, государства, муниципального образования, с правовыми последствиями для них.