Закупки товаров и энергосервисных работ для федеральных государственных нужд: правовое регулирование (стр. 12 )

До принятия Закона о размещении заказов за проведением конкурсов по размещению заказов на поставки товаров (работ, услуг) также осуществлялся государственный контроль, который был возложен и на Минэкономразвития России, и на антимонопольные органы, поэтому контрольные функции в значительной степени дублировались. В настоящее время Минэкономразвития России является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере закупок товаров и услуг для государственных и муниципальных нужд.

Осуществляемый государством контроль за соблюдением законодательства в сфере размещения заказов можно подразделить на предварительный и последующий.

Предварительный контроль проводится контрольными органами в форме согласования применения определенного способа размещения заказа. Так, по согласованию с федеральным антимонопольным органом проводятся закрытый конкурс (ч. 1 ст. 30) и закрытый аукцион (ч. 1 ст. 39). При признании конкурса или аукциона несостоявшимся по согласованию с контрольным органом заказчик или уполномоченный орган может принять решение о размещении заказа у единственного поставщика (ч. 1 ст. 31, ч. 1 ст. 40).

За 2009 г. органами ФАС России рассмотрено 7516 обращений о заключении государственных контрактов (договоров) с единственным поставщиком, в 297 случаях из которых выявлены нарушения законодательства РФ о размещении заказов (4%)*(221).

Основными основаниями отказа в согласовании возможности заключения государственных и муниципальных контрактов с единственным поставщиком являются

- отсутствие обоснования того, что поставщик (исполнитель, подрядчик) соответствует требованиям Закона о размещении заказов и конкурсной документации (документации об аукционе);

- согласуемая цена контракта превышает начальную (максимальную) цену контракта, установленную в извещении о проведении конкурса (аукциона);

- несоответствие конкурсной документации (документации об аукционе) требованиям Закона о размещении заказов;

- установление неправомерных требований к участникам размещения заказа в конкурсной документации (документации об аукционе).

Последующий государственный контроль проводится антимонопольными органами за соблюдением законодательства РФ и иных нормативных правовых актов при размещении заказов на поставки товаров (работ, услуг) для федеральных государственных нужд следующими лицами:

- заказчиком;

- уполномоченным органом или специализированной организацией;

- конкурсной, аукционной или котировочной комиссией;

- уполномоченным на ведение официального сайта федеральным органом исполнительной власти;

- организацией, оказывающей услуги по обслуживанию официального сайта и обеспечению функционирования такого сайта;

- уполномоченным на ведение реестров заключенных по итогам размещения заказов государственных контрактов федеральным органом исполнительной власти;

- операторами электронных площадок.

Таким образом, круг субъектов, подлежащих проверке, значительно расширен.

Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение официального сайта, как было сказано ранее, является Минэкономразвития России.

Минэкономразвития России обязано предоставлять по запросам судебных и правоохранительных органов, органов, уполномоченных на осуществление контроля и нормативного правового регулирования в сфере размещения заказов, и заинтересованных организаций выписки из электронных журналов учета операций, выполненных с помощью программного обеспечения и технологических средств ведения официального сайта, подтверждающие размещение на официальном сайте информации, а также предоставлять по запросам указанных органов статистические сведения о ней.

В соответствии со ст. 16.1 Закона, вступающей в силу 1 января 2011 г., уполномоченный на ведение официального сайта федеральный орган исполнительной власти вправе привлечь на основе контракта организацию для оказания услуг по обслуживанию официального сайта и обеспечению функционирования такого сайта.

Выбор такой организации должен осуществляться уполномоченным на ведение официального сайта федеральным органом исполнительной власти путем проведения торгов в соответствии с правилами Закона о размещении заказов. При этом уполномоченный на ведение официального сайта федеральный орган исполнительной власти несет солидарную ответственность за вред, причиненный физическому или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) организации, осуществляющей услуги по обслуживанию официального сайта и обеспечению функционирования такого сайта, совершенных в пределах полномочий, переданных ей указанным органом на основе контракта.

Кроме того, законом установлено, что организация, оказывающая услуги по обслуживанию официального сайта и обеспечению функционирования такого сайта, не может быть участником размещения заказа, за исключением случаев размещения заказа путем проведения торгов на оказание услуг по обслуживанию официального сайта и обеспечению функционирования такого сайта.

Последующий контроль осуществляется путем проведения плановых и внеплановых проверок. Количество плановых проверок в отношении одного заказчика, одного уполномоченного органа, одной действующей на постоянной основе конкурсной, аукционной или котировочной комиссии законом ограничено и не может быть более одной в шесть месяцев.

В отношении одной специализированной организации, одной конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, за исключением указанных выше комиссий, плановые проверки осуществляются не чаще одного раза за период со дня информирования в установленном порядке о проведении конкурса или аукциона или проведения запроса котировок до дня заключения контракта, признания торгов несостоявшимися либо отклонения всех котировочных заявок.

В соответствии с ч. 1 ст. 17 Закона о размещении заказов при проведении проверок не подлежат проверке результаты оценки заявок на участие в конкурсе по функциональным характеристикам (потребительским свойствам) или качественным характеристикам товара.

В соответствии с приказом Федеральной антимонопольной службы от 01.01.01 г. N 379 "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказа на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"*(222) деятельность по контролю рассматривается в качестве государственной функции.

Основаниями для проведения внеплановой проверки являются:

- обращение участника размещения заказа с жалобой на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа или специализированной организации либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии;

- поступление информации о нарушении законодательства Российской Федерации и (или) иных нормативных правовых актов Российской Федерации о размещении заказов;

- контроль за исполнением выданных предписаний.

В случае, если внеплановая проверка осуществляется на основании жалобы участника размещения заказа, по результатам проведения указанной проверки и рассмотрения указанной жалобы принимается единое решение.

Работники Федеральной антимонопольной службы в соответствии с возложенными на них полномочиями при предъявлении ими служебных удостоверений и решений ФАС России о проведении проверки имеют право беспрепятственного доступа в проверяемые организации.

По требованию контролирующего органа организации, осуществляющие функции по размещению заказов, а также функции по оказанию услуг по функционированию официального сайта, заказчики, их должностные лица обязаны представлять по требованию контролирующих органов необходимые им документы, объяснения в устной или письменной форме, информацию о размещении заказов, в том числе информацию, составляющую государственную, коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну в установленном порядке (ст. 17.1 Закона о размещении заказов).

В свою очередь, закон установил обязанность органов, уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов, по соблюдению государственной, коммерческой, служебной, иной охраняемой законом тайны. За разглашение такого рода информации работники органов, уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов, несут гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность.

Вред, причиненный физическому или юридическому лицу в результате разглашения органами, уполномоченными на осуществление контроля в сфере размещения заказов, или их должностными лицами информации, составляющей государственную, коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну, подлежит возмещению за счет казны Российской Федерации (ст. 17.2 Закона о размещении заказов).

Полномочия контролирующих органов установлены ч. 9 ст. 17 Закона о размещении заказов.

При выявлении в результате проведения плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации или оператора электронной площадки либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии нарушений нормативных правовых актов РФ о размещении заказов уполномоченные на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или орган местного самоуправления вправе выдать нарушителю обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений, обратиться в суд, арбитражный суд с иском о признании размещенного заказа недействительным. Таким образом, только судебные органы могут признать размещение заказа недействительным.

Действиями, направленными на устранение нарушений законодательства о размещении заказов, содержащимися в предписаниях, могут быть:

- отмена протоколов, составленных в ходе проведения процедур размещения заказов. Предписание об отмене протоколов выдается также в том случае, если выдается предписание о внесении изменений в извещение о проведении торгов, запроса котировок и (или) документацию о торгах;

- внесение изменений в конкурсную документацию, документацию об аукционе, извещение о проведении конкурса, аукциона, запроса котировок. При этом срок подачи заявок на участие в торгах, запросе котировок должен быть продлен так, чтобы с момента опубликования и размещения таких изменений он составлял не менее 20 дней для конкурса, 15 дней для аукциона и четырех рабочих дней для запроса котировок;

- проведение процедур размещения заказов в соответствии с требованиями Закона о размещении заказов;

- иные действия, направленные на устранение нарушений законодательства о размещении заказов.

Предписание об устранении нарушения законодательства РФ о размещении заказов должно содержать указание на конкретные действия, которые должно совершить лицо, которому выдано такое предписание, для устранения указанного нарушения.

В течение трех рабочих дней со дня выдачи предписания Федеральная антимонопольная служба обязана разместить такое предписание на официальном сайте.

При неисполнении лицом выданного ему предписания контролирующий орган вправе применить установленные меры ответственности, а также обратиться в судебные органы с требованием о понуждении совершить соответствующие законодательству действия.

При выявлении в действиях (бездействии) проверяемых лиц признаков состава преступления контролирующий орган в течение двух рабочих дней со дня выявления такого факта обязан передать информацию о совершении указанного действия (бездействия) и подтверждающие такой факт документы в правоохранительные органы.

Невыполнение в установленный срок законного предписания, требования органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление контроля в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, его территориального органа влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 тыс. руб., на юридических лиц - в размере 500 тыс. руб. (ч. 7 ст. 19.5 КоАП РФ)*(223).

В 2009 г. органами Федеральной антимонопольной службы России проведено:

- 842 плановые проверки;

- 14 687 внеплановых проверок размещения заказов для федеральных нужд;

- 7540 внеплановых проверок размещения заказов для нужд субъектов Российской Федерации;

- 10 518 внеплановых проверок размещения заказов для муниципальных нужд.

При проведении проверок органами ФАС России проверено 125 865 случаев размещения заказов. Из них в 20 281 случаях (16%) выявлены нарушения законодательства РФ о размещении заказов. По результатам проведения плановых проверок заказчикам выдано 514 предписаний об устранении нарушений законодательства о размещении заказов, а при проведении внеплановых проверок - 815 предписаний.

Как отмечается в официальном докладе ФАС России, по сравнению с 2008 г. процент нарушений, выявленных в результате проведения проверок размещения государственных и муниципальных заказов, снизился, за исключением показателя внеплановых проверок федеральных заказчиков, который несколько увеличился.

Антимонопольные требования к торгам предусмотрены в специальной гл. 4 Федерального закона от 01.01.01 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции". В данном законе содержатся правила, сформулированные в форме запретов, ко всем проводимым торгам, которые можно обозначить как общие требования, и специальные дополнительные требования, рассчитанные на торги, проводимые при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

При проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:

- координация организаторами торгов или заказчиками деятельности его участников;

- создание одному или нескольким участникам преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;

- нарушение порядка определения победителя или победителей торгов;

- участие организаторов торгов или заказчиков или работников организаторов торгов или работников заказчиков в торгах (ч. 1 ст. 17).

Обращает на себя внимание, что в указанный в данной статье состав субъектов правонарушений не включены уполномоченные органы, создаваемые органами государственной власти, являющимися заказчиками, для осуществления функций по размещению заказов, а также специализированная организация, проводящая подготовительную работу по подготовке торгов. Действия, направленные на ограничение конкуренции, могут осуществлять и конкурсная, и аукционная, и котировочная комиссии. Понятие же "организатор торгов" в Законе о размещении заказов не предусмотрено. Отсутствие указания на эти субъекты в качестве возможных правонарушителей может привести к избежанию ими ответственности при нарушении соответствующих запретов, содержащихся в данной статье.

В качестве дополнительных запретов, рассчитанных на проведение торгов при размещении заказов государства или муниципальных образований, в ч. 2 и 3 ст. 17 Федерального закона "О защите конкуренции" предусмотрены:

- ограничение доступа к участию в торгах;

- включение в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметов торгов.

Нарушение данных запретов является основанием для признания судом соответствующих торгов и заключенных по результатам торгов сделок недействительными, в том числе по иску антимонопольного органа.

Эффективность применения законодательства о размещении заказов обеспечивается не только проведением государственного контроля за соблюдением законодательства, но и установлением ответственности за нарушение требований закона.

Виды правонарушений, за которые установлена административная ответственность предусмотрены ст. 7.29-7.31.1 КоАП РФ.

Административной ответственности подлежат как юридические лица, так и должностные лица заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, осуществляющие деятельность по размещению заказа, члены конкурсной и аукционной комиссии, должностные лица органов исполнительной власти и организаций, которые осуществляют определенные функции в рассматриваемой сфере (ведение официального сайта, оказывающие услуги по обслуживанию официального сайта, ведение реестра государственных и муниципальных контрактов).

Административная ответственность устанавливается за:

- несоблюдение требований законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд при принятии решения о способе размещения заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (ст. 7.29 КоАП РФ);

- нарушение должностным лицом, юридическим лицом, привлеченным на основе договора для осуществления функций по размещению заказа путем проведения торгов, сроков опубликования в официальном печатном издании или сроков размещения на официальном сайте в сети Интернет информации о размещении заказа путем проведения торгов, подлежащей такому опубликованию или такому размещению, либо нарушение сроков направления в уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти приглашений принять участие в закрытом конкурсе или аукционе, протоколов вскрытия конвертов с заявками на участие в закрытом конкурсе, протоколов оценки и сопоставления заявок на участие в закрытом конкурсе, протоколов рассмотрения заявок на участие в закрытом аукционе, протоколов аукциона (ст. 7.30 КоАП РФ);

- предоставление, опубликование или размещение недостоверной информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, а также направление недостоверных сведений, внесение их в реестр государственных или муниципальных контрактов, заключенных по итогам размещения заказов, реестр недобросовестных поставщиков (ст. 7.31 КоАП РФ).

С введением в Закон о размещении заказов новых правил по проведению аукциона в электронной форме КоАП РФ был дополнен ст. 7.31.1, устанавливающей ответственность оператора электронной площадки, его должностных лиц за нарушение сроков возврата денежных средств, порядка и (или) сроков блокирования операций по счету участника размещения заказа, порядка ведения реестра участников размещения заказа, правил документооборота при проведении открытого аукциона в электронной форме, разглашение оператором электронной площадки, должностным лицом оператора электронной площадки сведений об участнике размещения заказа до подведения результатов открытого аукциона в электронной форме.

Кроме того, КоАП РФ был дополнен ст. 9.16, ч. 11 которой предусмотрено, что размещение заказов на поставки товаров (работ, услуг) для государственных или муниципальных нужд, не соответствующих требованиям их энергетической эффективности, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 25 тыс. до 30 тыс. руб., на юридических лиц - от 50 тыс. до 100 тыс. руб.

В 2009 г. органами ФАС России выявлено 50 033 нарушения законодательства о размещении заказов, в том числе:

- 2016 случаев выбора заказчиками неправильного способа размещения заказа;

- 12 409 случаев установления заказчиками противоречащих Закону о размещении заказов требований к участникам размещения заказа;

- 3478 случаев необоснованного допуска участника размещения заказа к участию в торгах, запросе котировок;

- 70 случаев преждевременного вскрытия конвертов;

- 5122 случая необоснованного отказа в допуске участников размещения заказа к участию в торгах, запросе котировок;

- 897 случаев установления порядка оценки, критериев (подкритериев), значимости критериев (подкритериев), противоречащих закону;

- 310 случаев, когда критерии, значимость критериев или порядок оценки, по которым выбран победитель, не указаны в конкурсной документации либо отличаются от указанных в конкурсной документации;

- 585 случаев, когда сокращен срок подачи заявок;

- 1945 случаев нарушения порядка заключения контракта или неправомерное изменение его условий;

- 1452 случая несвоевременного размещения (опубликования) предусмотренных Законом о размещении заказов протоколов;

- 22 261 случай - иное нарушение.

Общее количество выявленных нарушений ФАС России за 2009 г. по сравнению с 2008 г. увеличилось на 46% в связи с увеличением проводимых ФАС России контрольных мероприятий*(224).

Соблюдению прав и законных интересов участников размещения заказов способствует и осуществление судебного контроля за соблюдением нормативных правовых актов в рассматриваемой сфере отношений. Как уже было сказано, контролирующие органы вправе обратиться в суд с требованием о понуждении совершить действия, соответствующие законодательству, при неисполнении их предложений и предписаний заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссией (ч. 14 ст. 17 Закона о размещении заказов).

С требованием о понуждении победителя конкурса, аукциона или запроса котировок заключить государственный или муниципальный контракт вправе обратиться в суд заказчик (ч. 2 ст. 29, ч. 2 ст. 38, ч. 7 ст. 47).

Любой участник размещения заказа имеет право обжаловать в судебном порядке действия заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации и соответствующей комиссии (конкурсной, аукционной, котировочной) (ч. 1 ст. 57).

Итак, для придания действенности исполнению государственных и муниципальных контрактов судебным органам предоставлены дополнительные полномочия по контролю не только за исполнением и заключением контрактов, но и за действиями соответствующих субъектов на стадии размещения заказов, чего не было ранее предусмотрено в законодательстве.

Глава 5. Государственный контракт как правовая форма реализации заказа государства на поставку товаров и на энергосервис для федеральных государственных нужд

5.1. Структура договорных связей по поставке товаров для государственных нужд

В соответствии с п. 1 ст. 527 ГК РФ государственный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Порядок заключения государственного контракта при размещении заказа государства на торгах и иными способами регулируется Законом о размещении заказов и правилами ГК РФ.

Структура договорных связей по поставке товаров для государственных нужд регулируется ГК РФ. Кодекс предусматривает два варианта структуры договорных связей, причем и в первом, и во втором случае структура договорных связей является сложной, поскольку состав сторон контракта и состав исполнителей договорных обязательств по государственному контракту не совпадают.

Согласно п. 1 ст. 525 ГК РФ поставка товаров для государственных нужд осуществляется на основании государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд, заключаемого заказчиком с поставщиком, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных нужд. По второму варианту государственный контракт выступает правовым средством организации договорных связей между поставщиком и покупателем.

В соответствии с первым вариантом между поставщиком и государственным заказчиком заключается государственный контракт и поставщик осуществляет поставку товаров заказчику либо по его указанию другому лицу (получателю).

В этих случаях отношения сторон по исполнению государственного или муниципального контракта регулируются в том числе и правилами о договоре поставки (ст. 506-522 ГК РФ). Государственный заказчик обязуется обеспечить оплату поставляемых товаров. Поскольку поставка товаров для федеральных государственных нужд осуществляется не в целях удовлетворения потребности в соответствующих товарах заказчика, в таких случаях в качестве получателя товаров государственный заказчик не выступает. Поэтому государственный заказчик в соответствии со ст. 509 ГК РФ выдает поставщику отгрузочные разнарядки, в которых указываются получатели товаров. Содержание отгрузочных разнарядок, а также срок их направления заказчиком поставщику определяются государственным контрактом. Согласно п. 2 ст. 509 ГК РФ, если срок направления отгрузочной разнарядки контрактом не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за тридцать дней до наступления периода поставки.

Непредставление заказчиком отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения контракта, либо потребовать от заказчика оплаты товаров. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки.

Статья 528 ГК РФ подробно регламентирует порядок заключения государственного контракта. Применение данных правил ограничено случаями, когда не применяются конкурентные способы размещения заказов, предусмотренные Законом о размещении заказов (торги, запрос котировок), т. е., по существу, в случаях размещения заказа у единственного поставщика. Проект государственного контракта, как правило, разрабатывается государственным заказчиком и направляется поставщику, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Сторона, получившая проект контракта, не позднее 30-дневного срока подписывает его и возвращает один экземпляр контракта другой стороне либо уведомляет ее об отказе от заключения контракта. При наличии разногласий по условиям контракта в этот же срок составляется протокол разногласий и направляется вместе с подписанным контрактом. Сторона, получившая контракт с протоколом разногласий, должна в 30-дневный срок:

а) известить другую сторону о принятии контракта в ее редакции, либо

б) рассмотреть разногласия, принять меры по их согласованию с другой стороной и известить о принятии контракта в согласованном варианте, либо

в) известить другую сторону об отклонении протокола разногласий.

В последнем случае (или при истечении 30-дневного срока) неурегулированные разногласия по государственному контракту, заключение которого является обязательным для одной из сторон, могут быть переданы другой стороной не позднее 30 дней на рассмотрение арбитражного суда.

Если сторона, для которой заключение контракта является обязательным, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в арбитражный суд с требованием о понуждении этой стороны заключить контракт.

Следует отметить, что установление в п. 2 ст. 528 ГК РФ обязанности подписать государственный контракт при наличии разногласий по его условиям для стороны, заключение контракта для которой не является обязательным, может привести к ситуации возникновения правовой неопределенности в отношении несогласованных условий контракта в случае, когда другая сторона, получив подписанный контракт с протоколом разногласий, не принимает меры к их согласованию, а приступает к исполнению контракта. В таких случаях арбитражная практика исходит из того, что договор, подписанный с протоколом разногласий по условиям, которые не относятся к существенным условиям, считается заключенным без указанных условий*(225). Напротив, в ст. 445 ГК РФ, регулирующей порядок заключения договора в обязательном порядке, не предусмотрена обязанность подписания договора при наличии разногласий по его условиям.

Достаточно часто на практике применяется и второй вариант структуры договорных связей, предусмотренный ГК РФ.

Поставщик и государственный заказчик могут согласовать в контракте, что поставка товаров осуществляется поставщиком определяемому заказчиком покупателю по договорам поставки товаров для государственных нужд. В таких случаях в соответствии с государственным контрактом заключается договор поставки товаров для государственных нужд между поставщиком и покупателем, указанным государственным заказчиком.

На практике в ряде случаев поставка товаров осуществляется по договору поставки товаров для государственных нужд. Данный договор заключается на основании извещения о прикреплении покупателя к поставщику, выданного государственным заказчиком не позднее 30-дневного срока со дня подписания государственного контракта. Такое извещение является основанием заключения договора поставки товаров для государственных нужд. Однако данное извещение нельзя рассматривать в качестве планового акта, имеющего обязательный характер для сторон договора поставки. Покупатель вправе отказаться от товаров и от заключения договора поставки товаров для государственных нужд (п. 1 ст. 530 ГК РФ). Извещение о прикреплении поставщика к покупателю товаров для государственных нужд, выдаваемое государственным заказчиком, можно рассматривать в качестве односторонней сделки, направленной на установление договорной связи по поставкам товаров для государственных нужд. Поскольку поставщик, подписывая государственный контракт, выражает согласие на предусмотренную в нем структуру договорных связей, при отказе его от заключения договора поставки товаров для государственных нужд, следует, на наш взгляд, предусмотреть в законодательстве его обязанность возместить убытки, вызванные отказом от заключения договора.

Проект договора поставки может быть представлен покупателем поставщику или поставщиком покупателю. Порядок подготовки проекта договора предусматривается в государственном контракте. В противном случае поставщик обязан направить проект договора покупателю, указанному в извещении о прикреплении, не позднее 30 дней со дня получения извещения от государственного заказчика.

Получившая проект договора сторона подписывает его и возвращает один экземпляр другой стороне в течение 30 дней со дня получения проекта, а при наличии разногласий по условиям договора в этот же срок составляет протокол разногласий и направляет его вместе с подписанным договором другой стороне.

В ГК РФ предусмотрено, что получившая договор сторона с протоколом разногласий должна в течение 30 дней рассмотреть его, принять меры по согласованию условий договора с другой стороной и известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. Неурегулированные разногласия в 30-дневный срок могут быть переданы заинтересованной стороной на рассмотрение суда. Гражданский кодекс РФ в данном случае предусматривает обязательный претензионный порядок рассмотрения споров. Однако обязанности передачи неурегулированных разногласий на рассмотрение суда ГК РФ не предусматривает. Вместе с тем, учитывая особое значение заключаемых договоров на поставку товаров для государственных нужд, целесообразно было бы предусмотреть обязанность передачи оставшихся неурегулированных разногласий на рассмотрение суда. Принцип свободы договора в таком случае не будет нарушен, поскольку поставщик, подписав государственный контракт, выразил свое свободное волеизъявление на установление договорных отношений по поставке товаров для государственных нужд.

Статья 532 ГК РФ предусматривает, что при поставке товаров покупателям по договорам поставки для государственных или муниципальных нужд оплата товаров производится покупателями по ценам, определяемым в соответствии с государственным контрактом, если иной порядок определения цен и расчетов не предусмотрен государственным контрактом.

Защита прав поставщика обеспечивается тем, что государственный заказчик признается поручителем по обязательству покупателя по оплате поставляемых товаров по договору поставки товаров для государственных нужд.

Следует сказать, что покупатель вправе полностью или частично отказаться от товаров, указанных в извещении о прикреплении, и от заключения договора на их поставку (п. 1 ст. 530 ГК РФ). Поставщик же не имеет права отказаться или уклониться от заключения договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. В таких случаях покупатель вправе обратиться в арбитражный суд с требованием о понуждении поставщика заключить договор на условиях разработанного покупателем проекта договора (п. 5 ст. 529 ГК РФ).

При отказе покупателя от заключения договора поставки поставщик должен без промедления уведомить об этом государственного заказчика и вправе потребовать от него прикрепления к другому покупателю.

Государственный заказчик не позднее 30 дней со дня получения уведомления поставщика должен принять одно из следующих решений:

а) выдать извещение поставщику о прикреплении к нему другого покупателя;

б) направить поставщику отгрузочную разнарядку с указанием получателя товаров;

в) сообщить о своем согласии принять и оплатить товары (п. 2 ст. 530 ГК РФ).

При невыполнении заказчиком обязанностей, предусмотренных п. 2 ст. 530 ГК РФ, поставщик вправе потребовать от заказчика принять и оплатить товары либо реализовать товары по своему усмотрению с отнесением разумных расходов, связанных с их реализацией, на заказчика.

Возможность выдачи отгрузочной разнарядки без заключения договора поставки обеспечивается тем, что существенные условия договора предусматриваются в государственном контракте.

5.2. Содержание государственного контракта на поставку товаров и его правовая природа

Понятие государственного контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд содержится в ГК РФ. Согласно ст. 526 по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Общее определение государственного и муниципального контракта на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг включено в Закон о размещении заказов.

Под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

В данном определении указывается на договорное существо контракта, одну из сторон контракта - публичное образование и цель заключения контракта.

Наименование "государственный контракт" наилучшим образом отражает особенности заключаемых государством договоров.

В данном названии имеются две составляющие - "государственный" и "контракт".