Закупки товаров и энергосервисных работ для федеральных государственных нужд: правовое регулирование (стр. 8 )

Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 147 утверждено Положение о пользовании официальными сайтами в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд и о требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными сайтами*(183), в котором содержится требование об обязательном размещении информации на официальных сайтах, а также требования к формам представления и размещения информации и к протоколам обмена электронными сообщениями для представления информации с целью ее размещения на официальном сайте. Размещаемая на официальных сайтах информация должна быть круглосуточно доступна пользователям официальных сайтов без взимания платы и иных ограничений.

На официальных сайтах размещаются также сведения, содержащиеся в реестрах контрактов, заключенных по итогам размещения заказов, а также сведения, содержащиеся в реестре недобросовестных поставщиков.

Гласность и прозрачность размещения заказов обеспечивается и тем, что торги проводятся публично (ст. 26, 37). При проведении аукциона заказчик, уполномоченный орган в обязательном порядке осуществляет аудиозапись аукциона и ведет протокол, а любой участник аукциона вправе осуществлять аудио - и видеозапись аукциона (ст. 37).

Данные положения соответствуют принимаемым государством мерам по обеспечению открытости и гласности деятельности Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти.

Принцип транспарентности лежит в основе осуществления правительственных закупок стран, входящих в ВТО.

При проведении государственных закупок необходимо исходить из эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования. Принцип результативности и эффективности использования бюджетных средств закреплен в ст. 34 БК РФ. Он означает, что участники бюджетного процесса должны исходить из необходимости достижения заданных результатов с использованием наименьшего объема средств или достижения наилучшего результата с использованием определенного бюджетом объема средств. При проведении государственных закупок основное внимание уделяется экономическим показателям закупаемым товарам, и прежде всего цене.

Поскольку основным источником финансирования государственных закупок являются средства бюджетов, при регулировании размещения заказов Закон о размещении заказов исходит из данного принципа. Так, одним из основных способов размещения заказов становится аукцион, единственным критерием выбора победителя которого является лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта (ч. 1 ст. 32). По сравнению с ранее действовавшим законодательством процесс размещения заказов значительно усовершенствован. В целях экономии бюджетных средств и избежания процедуры повторных торгов, если конкурс или аукцион признаны несостоявшимися, в Законе о размещении заказов предусмотрено применение дополнительных, менее трудоемких способов размещения заказов (ст. 31, 40).

Одной из важных гарантий прозрачности выполняемых действий по размещению заказов является установление запрета на проведение заочных заседаний любых комиссий по размещению заказов, а также запрет на делегирование полномочий иным лицам (ч. 10 ст. 7).

4.2. Субъекты, осуществляющие размещение заказов, и участники размещения заказов

Круг субъектов, осуществляющих функции по размещению заказов, по сравнению с субъектами, занимавшимися аналогичной деятельностью путем проведения конкурсов по ранее действовавшему Закону о конкурсах, несколько расширен. Помимо государственных заказчиков данную деятельность вправе осуществлять уполномоченные федеральные органы исполнительной власти. Ряд функций по размещению заказов вправе осуществлять специализированные организации.

Наибольшие права при осуществлении деятельности по размещению заказов имеют государственные заказчики. Только государственные заказчики имеют исключительное право подписывать государственные контракты (ч. 2 ст. 4 Закона о размещении заказов).

Закон о размещении заказов предусматривает возможность создания федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по размещению заказов для федеральных государственных нужд. Так, например, в Положении о Федеральном агентстве по рыболовству, утвержденном постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 444, предусмотрено, что Агентство размещает заказы на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд в установленной сфере деятельности. Функции уполномоченного органа по размещению заказов в установленной сфере деятельности выполняет Министерство сельского хозяйства РФ и другие федеральные органы исполнительной власти. Вместе с тем формулировка закона о том, что функции по размещению заказов должны быть возложены на федеральный орган исполнительной власти при его создании, препятствует возможности внесения изменений об осуществлении им функций уполномоченного органа в положение о соответствующем федеральном органе исполнительной власти, если при создании данного государственного органа эти функции на него не были возложены.

Уполномоченные органы вправе осуществлять функции по размещению заказов, определенные решением о создании уполномоченного органа, за исключением подписания государственных контрактов.

Анализ норм Закона о размещении заказов показал, что уполномоченному органу могут быть предоставлены, по существу, все права государственного заказчика, за исключением права подписания государственного контракта. Однако в решении о создании уполномоченного органа ему может быть предоставлена только часть функций по размещению заказов, определенных Законом о размещении заказов.

Порядок взаимодействия уполномоченного органа и государственных или муниципальных заказчиков должен устанавливаться решением о создании такого уполномоченного органа (ч. 2 ст. 4).

Законом о конкурсах было предусмотрено, что функции по размещению заказов путем проведения конкурса осуществляет организатор конкурса, в качестве которого выступает государственный заказчик либо юридическое лицо, которому государственный заказчик на договорной основе передал часть функций по проведению конкурса.

Общее правило по привлечению специализированной организации в качестве организатора торгов предусмотрено п. 2 ст. 447 ГК РФ, в соответствии с которой специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

По ранее действовавшему законодательству при передаче функций по организации и проведению конкурса юридическому лицу последнее получало почти не ограниченные законом права, вплоть до подписания государственных контрактов.

Закон о размещении заказов ограничил права привлеченных лиц, которые помимо заказчиков и уполномоченных органов вправе осуществлять деятельность по подготовке и проведению торгов.

Субъектом, имеющим право осуществлять действия по подготовке торгов, которого заказчик, уполномоченный орган вправе привлечь к осуществлению такой деятельности путем проведения торгов на основе договора, является юридическое лицо - специализированная организация (ст. 6 Закона о размещении заказов).

Закон именует данную организацию в качестве специализированной организации, однако специальных требований к таким организациям не установлено. По существу, любое юридическое лицо может быть привлечено к деятельности по размещению заказов, однако привлечение юридического лица в качестве специализированной организации осуществляется на конкурентной основе.

Специализированная организация может быть привлечена к деятельности по размещению заказов путем проведения торгов (т. е. конкурса или аукциона).

Функции специализированной организации по сравнению с функциями организатора торгов, предусмотренными ранее Законом о конкурсах, значительно сокращены. Специализированная организация вправе осуществлять разработку конкурсной документации и документации об аукционе, опубликовывать и размещать извещения о проведении открытого конкурса или открытого аукциона, направлять приглашения принять участие в закрытом конкурсе и закрытом аукционе и иные связанные с обеспечением проведения торгов функции. При этом такие важные вопросы, как создание комиссии по размещению заказа, определение начальной (максимальной) цены государственного контракта, предмета и существенных условий контракта, утверждение проекта контракта, документации об аукционе и конкурсе, определение условий торгов и их изменение решаются заказчиком, уполномоченным органом.

Вопрос о виде договора, заключаемого заказчиком или уполномоченным органом со специализированной организацией, закон не решает. При определении правовой природы договора необходимо руководствоваться правилами, установленными ст. 6 Закона о размещении заказов.

Так, в ч. 3 ст. 6 предусмотрено, что специализированная организация осуществляет функции от имени заказчика или уполномоченного органа, при этом права и обязанности возникают соответственно у заказчика или уполномоченного органа. Указанные положения дают некоторые основания считать, что заключаемый договор со специализированной организацией может быть договором поручения. Однако согласно правилам о договоре поручения поверенный совершает только юридические действия (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Вместе с тем согласно Закону о размещении заказов специализированная организация совершает и фактические действия, связанные с подготовкой документации и проведением торгов.

В литературе справедливо отмечается, что "оптимальным способом оформления отношений заказчика и специализированной организации при проведении торгов является агентский договор"*(184). В отличие от правил ГК РФ, который ответственность за нарушения, допущенные при проведении торгов, возлагает на организатора торгов - специализированную организацию, Закон о размещении заказов предусматривает солидарную ответственность заказчиков и специализированных организаций.

Деятельность по непосредственному проведению конкурса, аукциона, а также запрос котировок цен на товары, работы, услуги осуществляют соответственно конкурсная, аукционная или котировочная комиссии. Заказчик, уполномоченный орган вправе создать единую комиссию.

Решение о создании комиссии, определение ее состава и порядка работы, назначение председателя осуществляет заказчик, уполномоченный орган. Они вправе включать в состав комиссии преимущественно лиц, осуществивших профессиональную переподготовку или повышение квалификации в сфере размещения заказов для государственных или муниципальных нужд.

Функции комиссий достаточно четко определены в Законе о размещении заказов и имеют исчерпывающий характер (ст. 7).

Конкурсная комиссия осуществляет:

- вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытие доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе;

- отбор участников конкурса;

- рассмотрение, оценку и сопоставление заявок на участие в конкурсе;

- определение победителя конкурса;

- ведение соответствующих протоколов (вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе и открытие доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе, рассмотрения заявок, оценки и сопоставления заявок, об отказе от заключения контракта).

Аукционной комиссией осуществляются рассмотрение заявок на участие в аукционе и отбор участников аукциона, ведение протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе, протокола об отказе от заключения контракта.

Котировочной комиссией осуществляется:

- предварительный отбор участников размещения заказа;

- ведение протокола рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе в установленном случаях;

- рассмотрение, оценка и сопоставление котировочных заявок и определение победителя в проведении запроса котировок;

- ведение протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок, протокола об отказе от заключения контракта.

Закон предусматривает правила, которые должны обеспечить объективность принимаемых комиссиями решений.

Число членов комиссии должно быть не менее пяти человек. При этом в состав комиссии должно включаться не менее чем одно лицо, осуществившее профессиональную переподготовку или повышение квалификации.

Комиссия правомочна осуществлять указанные функции, если на заседании комиссии присутствует не менее 50% общего числа ее членов. Члены комиссии должны быть своевременно уведомлены о месте, дате и времени проведения заседания комиссии. Принятие решения членами комиссии путем проведения заочного голосования, а также делегирование ими своих полномочий иным лицам не допускается.

Членами комиссии не могут быть физические лица, лично заинтересованные в результатах размещения заказа, либо физические лица, на которых способны оказывать влияние участники размещения заказа, а также непосредственно осуществляющие контроль в сфере размещения заказов должностные лица уполномоченных федеральных органов исполнительной власти. В случае выявления в составе комиссии указанных лиц заказчик, уполномоченный орган, принявшие решение о создании комиссии, обязаны незамедлительно заменить их иными физическими лицами, которые лично не заинтересованы в результатах размещения заказа и на которых не способны оказывать влияние участники размещения заказа, а также которые не являются непосредственно осуществляющими контроль в сфере размещения заказов должностными лицами органов, уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов.

Замена члена комиссии допускается только по решению заказчика, уполномоченного органа, принявшего решение о создании комиссии.

Помимо субъектов, осуществляющих функции по размещению заказов, в рассматриваемой сфере действуют субъекты, оказывающие услуги по ведению официального сайта, по обслуживанию официального сайта и обеспечению функционирования такого сайта, операторы электронных площадок.

Согласно ст. 41.1 Закона о размещении заказов оператором электронной площадки может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения или места происхождения капитала или индивидуальный предприниматель, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации, которые владеют электронной площадкой, имеют необходимые программно-аппаратные средства для ее функционирования.

Привлечение оператора осуществляется путем его отбора, проводимого федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, совместно с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов (ч. 31 ст. 65 Закона о размещении заказов).

До отбора операторов в указанном порядке Правительство РФ в соответствии с предоставленным ему ч. 32 ст. 65 Закона правом определить операторов на право заключения государственных контрактов для федеральных нужд до их отбора распоряжением от 1 июня 2009 г. N 755-р определило трех операторов электронных площадок*(185). Приказом Минэкономразвития России от 01.01.01 г. N 428*(186) утвержден Порядок отбора электронных площадок в целях проведения открытых аукционов в электронной форме, в соответствии с которым Минэкономразвития России и ФАС России был проведен отбор пяти электронных площадок сроком на пять лет*(187). Однако содержание указанного Приказа не позволяет определить способ отбора электронных площадок и не содержит правил его проведения. Представляется, что отбор операторов электронных площадок должен быть урегулирован постановлением Правительства РФ в соответствии с принципами гласности и прозрачности проведения выбора победителей. Наиболее адекватной формой выбора операторов, позволяющей обеспечить при его проведении добросовестную конкуренцию, следует, как представляется, считать конкурс.

Таким образом, должен осуществляться конкурентный отбор оператора электронной площадки путем заключения с ним договора.

Оператор электронной площадки, по существу, совмещает функции оператора информационной системы с иными функциями.

Важность задач, возлагаемых на оператора электронной площадки, объясняется особенностями электронной формы взаимодействия лиц при проведении аукциона в сети Интернет, необходимостью применения специального программного и аппаратного оборудования, которое должно соответствовать требованиям законодательства о техническом регулировании.

Анализ правил гл. 3.1 Закона о размещении заказов показывает, что оператор электронной площадки выполняет комплекс различных функций. Прежде всего он должен обеспечить доступность информации, которая предоставляется им участникам торгов без взимания платы (ч. 6 ст. 41.2).

Оператор обязан обеспечить бесперебойный обмен электронными документами и сообщениями. В соответствии с ч. 9 ст. 41.2, если законом предусмотрено направление документов и сведений заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией участнику размещения заказа или участником размещения заказа соответственно заказчику, в уполномоченный орган, специализированную организацию, такой электронный документооборот осуществляется через электронную площадку.

Законом установлена обязанность оператора обеспечить непрерывность проведения аукциона, надежность функционирования программных и технических средств, используемых для проведения открытого аукциона (ч. 23 ст. 41.10).

Одной из обязанностей, возлагаемых на оператора, является обеспечение конфиденциальности сведений об участнике размещения заказа (ч. 8 ст. 41.2).

Кроме того, на деятельность оператора электронной площадки распространяется действие Федерального закона от 01.01.01 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и защите информации"*(188), которым установлены обязанности по:

- предотвращению несанкционированного доступа к информации и (или) передачи ее лицам, не имеющим права на доступ к информации;

- своевременному обнаружению фактов несанкционированного доступа к информации;

- недопущению воздействия на технические средства обработки информации, в результате которого нарушается их функционирование;

- незамедлительному восстановлению информации, модифицированной или уничтоженной вследствие несанкционированного доступа к ней;

- постоянному контролю за обеспечением уровня защищенности информации (ч. 4 ст. 16).

Указанные действия оператора можно квалифицировать в качестве услуг связи, т. е., оказывая данные услуги, оператор электронной площадки выступает в качестве оператора связи. Соответственно, для оказания данных услуг оператору электронной площадки необходимо получить лицензию, как того требует Федеральный закон от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" и иные нормативные акты*(189).

Однако в отличие от оператора связи, который оказывает услуги фактического характера, оператор электронной площадки оказывает также услуги, влекущие юридические последствия.

Так, для получения доступа к участию в аукционе в электронной форме участникам размещения заказов требуется пройти процедуру аккредитации на электронной площадке, которую осуществляет оператор электронной площадки. В соответствии со ст. 41.4 Закона о размещении заказов на оператора возложена обязанность по ведению реестра участников размещения заказов, получивших аккредитацию на электронной площадке. Как сказано в ч. 1 ст. 41.1, оператор организует проведение аукциона в электронной форме, что свидетельствует о том, что в отличие от "обычного" аукциона при аукционе в электронной форме часть функций аукционной комиссии возлагается на оператора электронной площадки (собирает заявки на участие в аукционе (ст. 41.8), проводит аукцион (ст. 41.10) и др.).

Как уже было сказано ранее, участниками размещения заказов могут быть любые юридические и физические лица.

Имея намерение стать поставщиком товаров для государственных нужд, претендент проходит определенные стадии изменения своего статуса: участник размещения заказа - участник конкурса (аукциона, запроса котировок) - победитель конкурса (аукциона, запроса котировок) - поставщик товаров для государственных нужд.

Немаловажной проблемой при этом является определение момента, с которого лицо становится участником размещения заказа. Статус участника размещения заказа влечет определенные правовые последствия. Так, участник размещения заказа вправе обратиться с жалобой на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в соответствии с правилами гл. 8 Закона о размещении заказов.

Вопрос о приобретении участником размещения заказа статуса участника конкурса или аукциона решен в Законе о размещении заказов. В ч. 2 ст. 27 предусмотрено, что на основании результатов рассмотрения заявок на участие в конкурсе конкурсной комиссией принимается решение о допуске к участию в конкурсе участника размещения заказа и о признании его участником конкурса. Аналогичным образом решается законом вопрос о признании участника размещения участником аукциона, такое решение принимает аукционная комиссия (ч. 3 ст. 36).

Вопрос же о приобретении статуса участника размещения заказа закон не решает. Вместе с тем некоторые арбитражные суды исходят из того, что любое лицо становится участником размещения заказов с момента публикации извещения о проведении торгов и подавать заявку на участие в конкурсе или аукционе для этого необязательно*(190).

Данный вывод основан, как представляется, на неверном толковании положений Закона о размещении заказов.

Согласно ст. 8 закона участниками размещения заказа являются лица, претендующие на заключение контракта, т. е. выразившие волеизъявление на получение заказа государства и заключение государственного контракта.

Согласно ч. 2 ст. 23 любое заинтересованное лицо после опубликования в официальном печатном издании или размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого конкурса вправе направить заявление о предоставлении конкурсной документации и уплатить установленную плату за предоставление документации, если такая плата установлена. С данного момента лицо следует считать участником размещения заказа со всеми вытекающими последствиями. Так, участник размещения заказа может требовать разъяснения положений конкурсной документации (ч. 1 ст. 24). После подачи заявки на участие в конкурсе в срок и по форме, установленной конкурсной документацией, и принятия конкурсной комиссией решения о допуске участника размещения заказа к участию в конкурсе, такое лицо становится участником конкурса.

Аналогичным образом заинтересованное лицо приобретает статус участника размещения заказа при проведении аукциона, поскольку согласно ч. 7 ст. 34 представление документации об аукционе осуществляется в порядке, установленном ст. 23 закона, т. е. по правилам, касающимся проведения конкурса.

По-иному решается вопрос о приобретении статуса участника размещения заказа при проведении запроса котировок. В соответствии со ст. 45 заказчик, уполномоченный орган обязаны разметить на официальном сайте извещение о проведении запроса котировок. Они также вправе одновременно с размещением извещения направить запрос котировок лицам, осуществляющим поставки товаров, предусмотренных извещением.

Согласно ч. 1 ст. 46 любой участник размещения заказа, в том числе участник, которому не направлялся запрос котировок, вправе подать котировочную заявку. Таким образом, с момента размещения извещения о проведении запроса котировок лицо становится участником размещения заказа и одновременно участником запроса котировок. Процедура допуска участника к запросу котировок котировочной комиссией не проводится. При рассмотрении поданных котировочных заявок котировочная комиссия отклоняет котировочные заявки, если они не соответствуют требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок, или предложенная в них цена товаров превышает максимальную цену, указанную в извещении (ч. 3 ст. 47).

Получение статуса участника размещения заказа в соответствии со ст. 57 Закона о размещении заказов влечет за собой возможность обжалования действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника размещения заказа.

К участникам размещения заказа при размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются обязательные требования. При размещении заказов путем применения иных способов требования законом не установлены.

К обязательным требованиям относятся следующие:

1) соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, являющихся предметом торгов;

2) непроведение ликвидации участника размещения заказа - юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника размещения заказа - юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства;

3) неприостановление деятельности участника размещения заказа в порядке, предусмотренном КоАП РФ, на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе;

4) отсутствие у участника размещения заказа задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает 25% балансовой стоимости активов участника размещения заказа по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период. Если участник размещения заказа обжалует наличие задолженности и решение по такой жалобе на день рассмотрения заявки не принято, то он считается соответствующим указанному требованию.

Правительство РФ вправе устанавливать дополнительные требования к участникам размещения заказа только при размещении заказа на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства.

Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 813 "О дополнительных требованиях к участникам размещения заказов для нужд обороны страны и безопасности государства"*(191) установлены требования к наличию соответствующих производственных мощностей, технологического оборудования, финансовых и трудовых ресурсов для производства товаров, являющихся предметом заказа. Перечни товаров, работ, услуг для обороны страны и безопасности государства определяются государственными заказчиками по согласованию с Минэкономразвития России и Федеральной службой по оборонному заказу.

На практике заказчики нередко стремились обойти данный запрет, устанавливая требования к участникам заказа опосредованно через требования к предмету контракта, поэтому Закон о размещении заказов был дополнен следующими положениями: не допускается включение в конкурсную документацию и документацию об аукционе (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к участнику размещения заказа (в том числе требования к квалификации участника размещения заказа, включая наличие у участника размещения заказа опыта работы), а также требования к его деловой репутации, требования о наличии у участника размещения заказа производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику размещения заказа предусмотрена самим федеральным законом (ч. 2.1 ст. 22, ч. 2.1 ст. 34).

Кроме того, Закон о размещении заказов предоставляет право заказчику, уполномоченному органу установить также следующие требования к участникам размещения заказа:

1) обладание участниками размещения заказа исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности, если в связи с исполнением государственного контракта заказчик приобретает права на объекты интеллектуальной собственности, за исключением случаев размещения заказа на создание произведения литературы или искусства (за исключением программ для ЭВМ, баз данных), исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма;

2) отсутствие в реестре недобросовестных поставщиков сведений об участниках размещения заказа. В реестре недобросовестных поставщиков содержатся сведения, установленные ст. 19 Закона о размещении заказов.

Кроме указанных требований ни Правительству РФ, ни заказчику, ни уполномоченному органу не дано права устанавливать иных требований к участникам размещения заказа.

Следует отметить, что установленные требования должны предъявляться ко всем участникам размещения заказа.

На практике большие затруднения вызывает установленный в ч. 6 ст. 11 Закона запрет возложения подтверждения соответствия участника размещения заказа установленным требованиям на самих участников размещения заказов. Проверку осуществляют заказчик, уполномоченный орган, конкурсная или аукционная комиссия путем запроса у соответствующих органов и организаций необходимых сведений. Однако предусмотренный в ч. 3 ст. 12 десятидневный срок, в течение которого указанные органы или организации обязаны предоставить необходимые сведения, нередко не соблюдается. Целесообразно поэтому обязанность представления соответствующих документов возложить на участников размещения заказов.

В отличие от ранее действовавшего законодательства о государственных закупках в Законе о размещении заказов предусмотрены подробные правила по обеспечению прав и законных интересов участников размещения заказов.

Участники размещения заказа вправе обжаловать действия (бездействие) любого субъекта, осуществляющего размещение заказа, и связанные с размещением функции - заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают их права и законные интересы.

Предоставленным законом правом обжалования участники размещения заказов активно пользуются. Так, за 2007 г. в Федеральную антимонопольную службу поступило больше 10 тысяч жалоб об отмене результатов торгов или приведении документации (конкурсной, аукционной) в соответствие с требованиями закона*(192).

Вместе с тем правила гл. 8 Закона предусматривают возможность признания размещения заказа недействительным не только по иску участника размещения заказа, но и заинтересованного лица, однако само понятие заинтересованного лица в Законе отсутствует. На практике, как уже было сказано, иногда осуществляется широкая трактовка понятия заинтересованного лица как по существу любого лица, в том числе не являющегося участником размещения заказа. Однако предоставление права обращения с иском любому лицу ведет к затягиванию торгов, поэтому верным, как представляется, является высказанное предложение о том, что заинтересованными лицами по п. 1 ст. 449 ГК РФ, которыми могут быть предъявлены иски о недействительности торгов, следует признавать как непосредственных участников правоотношений по торгам, так и лиц, которые имели намерение участвовать в данных правоотношениях, но им было неправомерно в этом отказано*(193).

Следует сказать, что по данному вопросу позиция Высшего Арбитражного Суда РФ определена по ряду дел. Так, в определении ВАС РФ от 8 октября 2007 г. N 12496/07 указано, что реализация права заинтересованным лицом на признание торгов недействительными возможна в том случае, если оспариваемой сделкой нарушены его права и законные интересы и целью предъявляемого иска является восстановление этих прав и интересов. По существу, если лицо не принимало участие в торгах или не было на законных основаниях допущено к торгам, оно не является заинтересованным лицом.

Обжалование осуществляется в порядке, предусмотренном гл. 8 Закона о размещении заказов, однако это не является препятствием для обжалования действий указанных субъектов в судебном порядке (ч. 1 ст. 57). При этом закон не предусматривает обжалование в административном порядке в качестве обязательной стадии досудебного разрешения спора. Таким образом, установлен и административный, и судебный порядок обжалования. Однако только судом размещение заказа может быть признано недействительным (ч. 3 ст. 57). Тем самым создан эффективный механизм защиты прав участников размещения заказов.

Закон предоставляет право обжалования действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в любое время размещения заказа, но не позднее чем через 10 дней со дня размещения на официальном сайте протокола оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе, протокола аукциона, протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок, а также протокола рассмотрения заявок на участие в конкурсе либо протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе в случае признания конкурса или аукциона несостоявшимся, при проведении закрытого конкурса или закрытого аукциона - со дня подписания соответствующего протокола (ч. 2 ст. 57). По истечении указанного срока обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии осуществляется только в судебном порядке.

В ч. 2 ст. 57 Закона о размещении заказов установлено, что в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе, рассмотрения заявок на участие в аукционе, рассмотрения котировочных заявок, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником размещения заказа, подавшим соответственно заявку на участие в конкурсе, заявку на участие в аукционе, котировочную заявку.

Из данной формулировки можно сделать вывод, что до момента вскрытия конвертов с заявками на участие в конкурсе, рассмотрения заявок на участие в аукционе, рассмотрения котировочных заявок обжаловать такие действия может любое лицо, а после совершения указанных действий - только участник размещения заказа.

Жалоба подается в письменной форме, в том числе в форме электронного документа или посредством использования факсимильной связи, в уполномоченный на осуществление контроля в сфере размещения заказов федеральный орган исполнительной власти, которым является Федеральная антимонопольная служба РФ*(194).

Содержание и порядок рассмотрения жалобы регулируется правилами гл. 8 Закона о размещении заказов.