Налоговый кодекс Российской Федерации часть вторая (стр. 21 )

А в Постановлении ФАС Московского округа от 01.01.2001 N КА-А40/4788-06 суд разъяснил, что нормы статьи 165 НК РФ не ставят в зависимость от формы таможенного контроля перечень подлежащих представлению документов, в связи с чем не предусматривают представления таких документов, как книжки МДП. В Постановлении от 01.01.2001 N КА-А40/ тот же суд указал, что такие документы не являются обязательными в силу статьи 165 НК РФ.

Аналогичным образом, поскольку пункт 4 статьи 165 НК РФ императивно устанавливает для целей подтверждения применения налоговой ставки 0 процентов, предусмотренной подпунктом 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ, представление банковской выписки, не делая исключений для сумм, полученных в рамках кассового лимита, установленного банком согласно Положению Банка России от 01.01.2001 N 14-П "О правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации", налогоплательщик обязан представить в налоговый орган выписку банка, подтверждающую внесение полученных налогоплательщиком сумм на его счет в российском банке, в случае если контрактом предусмотрен расчет в наличной форме.

Правомерность подобных выводов подтверждается и судебной практикой. Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 01.01.2001, 06.09.2004 N КА-А40/7483-04 пришел к выводу, что разрешение обслуживающего банка на расходование налогоплательщиком рублевой выручки в рамках установленного кассового лимита не освобождает его от выполнения требований, установленных подпунктом 2 пункта 4 статьи 165 НК РФ, в частности, в отношении необходимости представления в налоговый орган банковской выписки.

Однако на практике налоговые органы в некоторых случаях расширительно толкуют положения статьи 165 НК РФ, приходя к выводу об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость по мотиву непредставления налогоплательщиками документов, прямо в НК РФ не указанных.

В подобных случаях суды находятся на стороне налогоплательщиков. Так, например, ФАС Московского округа в Постановлении от 01.01.2001, 10.07.2006 N КА-А40/6221-06 отклонил как противоречащий требованиям налогового законодательства довод налогового органа о непредставлении налогоплательщиком лицензии на международные перевозки для подтверждения применения налоговой ставки, предусмотренной подпунктом 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ.

В схожей ситуации, рассмотренной ФАС Московского округа в Постановлении от 01.01.2001, 16.08.2007 N КА-А40/7685-07 относительно довода налогового органа о том, что налогоплательщик осуществил вывоз продуктов переработки с таможенной территории РФ в соответствии с режимом экспорта по истечении срока действия лицензии на переработку товаров под таможенным контролем, суд указал, что в соответствии со ст. 165 НК РФ лицензия не входит в список документов, представляемых для подтверждения налоговой ставки 0 процентов, и пришел к выводу, что отсутствуют основания для начисления налога на добавленную стоимость по ставке 20%.

В Постановлениях от 01.01.2001 N А/05-11-Ф02-1178/06-С1 и от 01.01.2001 N А/05-40-Ф02-6954/05-С1 ФАС Восточно-Сибирского округа, признавая недействительным решение налогового органа об отказе налогоплательщику в применении налоговой ставки 0 процентов по операциям при реализации товаров (работ, услуг) в таможенном режиме экспорта, посчитал, что налогоплательщиком надлежащим образом в соответствии с требованиями налогового законодательства подтверждена обоснованность применения указанной ставки. Суд отклонил доводы налогового органа о том, что представленная налогоплательщиком лицензия на добычу экспортируемого товара - нефрита является недействительной, разъяснив, что нормами законодательства о налогах и сборах не установлена обязанность представления налогоплательщиком лицензии (разрешения) на осуществляемый вид деятельности для подтверждения налоговой ставки 0 процентов и права на возмещение налога.

Таким образом, обязательное наличие лицензии установлено в целях Федерального закона от 01.01.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 128-ФЗ), и ее отсутствие при условии наличия предусмотренных статьей 165 НК РФ документов не влияет на применение налоговой ставки 0 процентов, предусмотренной пунктом 1 статьи 164 НК РФ, поскольку статьи 164 и 165 НК РФ не содержат требования наличия соответствующих лицензий.

Все вышеизложенное свидетельствует, что возмещение заявленных в налоговых декларациях сумм налога на добавленную стоимость по экспортным операциям, облагающимся по ставке 0 процентов, в настоящее время связано с большим количеством проблем, поскольку процедуры возмещения "экспортного" налога на добавленную стоимость нуждаются в существенном совершенствовании.

Статья 176.1. Заявительный порядок возмещения налога

Комментарий к статье 176.1

С 21.12.2009 начал действовать Федеральный закон от 01.01.2001 N 318-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с введением заявительного порядка возмещения налога на добавленную стоимость" (далее - Закон N 318-ФЗ). Данный Закон предусматривал в том числе выдачу банками банковских гарантий для получения права на заявительный порядок возмещения НДС.

Согласно статье 4 Закона N 318-ФЗ большинство положений названного Закона вступило в силу со дня его официального опубликования (опубликован в Собрании законодательства РФ 21.12.2009, в "Российской газете" - 22.12.2009).

В то же время Законом N 318-ФЗ установлено, что положения статьи 176.1 НК РФ применяются к порядку возмещения налога на добавленную стоимость по налоговым декларациям, представленным за налоговые периоды, начиная с первого квартала 2010 года.

Отметим, что введенной Законом N 318-ФЗ статьей 176.1 НК РФ установлены особенности порядка применения заявительного порядка возмещения НДС.

Внимание!

В соответствии с пунктом 1 статьи 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями статьи 176 НК РФ.

После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном статьей 88 НК РФ.

Внимание!

Поскольку в пп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ), в отличие от пп. 1 п. 2 ст. 176.1 НК РФ, не указано, что право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют только налогоплательщики-организации, можно сделать вывод, что индивидуальные предприниматели имеют право на применение заявительного порядка возмещения налога, если они представили вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных ст. 176.1 НК РФ.

Таким образом, индивидуальный предприниматель, уплачивающий НДС, вправе в связи со вступлением в силу Закона N 318-ФЗ применительно к порядку возмещения налога на добавленную стоимость по налоговым декларациям, представленным за налоговые периоды начиная с I квартала 2010 г., вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС в порядке, предусмотренном ст. 176.1 НК РФ.

Внимание!

Согласно пункту 3 статьи 176 НК РФ по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Одновременно с этим решением принимается:

решение о возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению;

решение об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению;

решение о возмещении частично суммы налога, заявленной к возмещению, и решение об отказе в возмещении частично суммы налога, заявленной к возмещению.

Ни статья 176 НК РФ, ни какие-либо иные нормы НК РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 01.01.2001 N 318-ФЗ) не предусматривают заявительный порядок возмещения НДС.

Законом N 318-ФЗ в статью 176 НК РФ введен пункт 12, согласно которому в случаях и порядке, которые предусмотрены статьей 176.1 НК РФ, налогоплательщики вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения налога.

Законом N 318-ФЗ вводится новая статья 176.1 НК РФ, посвященная правовому регулированию заявительного порядка возмещения налога.

Данная статья применяется к порядку возмещения налога на добавленную стоимость по налоговым декларациям, представленным за налоговые периоды, начиная с первого квартала 2010 года.

Введение статьи 176.1 НК РФ, а вместе с ней и заявительного порядка возмещения НДС направлено на устранение основной проблемы процедуры возмещения НДС - длительного срока рассмотрения налоговыми органами налоговой декларации, в которой заявлено право на возмещение, и прилагаемых к ней документов.

Согласно ранее действующим правилам с момента подачи налоговой декларации и до момента вынесения решения о возмещении может пройти более четырех месяцев. В течение этого срока налоговый орган проводит камеральную проверку, а руководитель налогового органа рассматривает результаты этой проверки и выносит свое решение.

Столь продолжительные сроки возмещения налога являются реальным тормозом развития экономической активности налогоплательщиков, а в условиях экономического кризиса длительная процедура возмещения налога может стать причиной банкротства компаний.

Новый заявительный порядок возмещения налога основывается на следующих принципах:

- заявительный порядок возмещения НДС должен применяться во всех случаях возмещения налога, а не только в случаях возмещения налога экспортерам.

Согласно пункту 2 статьи 176.1 НК РФ право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют:

1) налогоплательщики-организации, у которых совокупная сумма налога на добавленную стоимость, акцизов, налога на прибыль организаций и налога на добычу полезных ископаемых, уплаченная за три календарных года, предшествующие году, в котором подается заявление о применении заявительного порядка возмещения налога, без учета сумм налогов, уплаченных в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации и в качестве налогового агента, составляет не менее 10 миллиардов рублей. Указанные налогоплательщики вправе применить заявительный порядок возмещения налога, если со дня создания соответствующей организации до дня подачи налоговой декларации прошло не менее трех лет;

2) налогоплательщики, предоставившие вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных статьей 176.1 НК РФ.

Из анализа приведенных положений статьи 176.1 НК РФ следует, что заявительный порядок возмещения НДС может применяться во всех случаях возмещения налога, а не только в случаях возмещения налога экспортерам.

Поскольку в подпункте 2 пункта 2 статьи 176.1 НК РФ (в редакции Закона N 318-ФЗ), в отличие от подпункта 1 пункта 2 статьи 176.1 НК РФ, не указано, что право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют только налогоплательщики-организации, можно сделать вывод, что индивидуальные предприниматели имеют право на применение заявительного порядка возмещения налога, если они предоставили вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных статьей 176.1 НК РФ.

Таким образом, индивидуальный предприниматель, уплачивающий НДС, вправе в связи со вступлением в силу Закона N 318-ФЗ применительно к порядку возмещения налога на добавленную стоимость по налоговым декларациям, представленным за налоговые периоды, начиная с первого квартала 2010 года вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС в порядке, предусмотренном статьей 176.1 НК РФ (в редакции Закона N 318-ФЗ);

- заявительный порядок возмещения - это право, которым может (но не обязан) воспользоваться налогоплательщик, отвечающий определенным критериям.

В соответствии с пунктом 7 статьи 176.1 НК РФ налогоплательщики, имеющие право на применение заявительного порядка возмещения налога, реализуют данное право путем подачи в налоговый орган не позднее пяти дней со дня подачи налоговой декларации заявления о применении заявительного порядка возмещения налога, в котором налогоплательщик указывает реквизиты банковского счета для перечисления денежных средств.

В указанном заявлении налогоплательщик принимает на себя обязательство вернуть в бюджет излишне полученные им (зачтенные ему) в заявительном порядке суммы (включая проценты, предусмотренные пунктом 10 статьи 176.1 НК РФ (в случае их уплаты)), а также уплатить начисленные на указанные суммы проценты в порядке, установленном пунктом 17 статьи 176.1 НК РФ, в случае если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных статьей 176.1 НК РФ.

Учитывая приведенные положения статьи 176.1 НК РФ, заявительный порядок возмещения - это право, которым может (но не обязан) воспользоваться налогоплательщик, отвечающий указанным в данной статье требованиям;

- заявительный порядок возмещения должен применяться наряду с действующим сегодня порядком возмещения.

Как указано в пункте 8 статьи 176.1 НК РФ, в течение пяти дней со дня подачи заявления о применении заявительного порядка возмещения налога налоговый орган проверяет соблюдение налогоплательщиком требований, предусмотренных пунктами 2, 4, 6 и 7 статьи 176.1 НК РФ, а также наличие у налогоплательщика недоимки по налогу, иным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных НК РФ, и принимает решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке или решение об отказе в возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке.

В случае вынесения решения об отказе в возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке возмещение налога осуществляется в порядке и сроки, которые предусмотрены статьей 176 НК РФ.

Заявительный порядок возмещения НДС, вводимый Законом N 318-ФЗ, не заменяет установленный статьей 176 НК РФ общий порядок возмещения НДС и применяется наряду с общим порядком.

Таким образом, организация по смыслу Закона N 318-ФЗ не теряет право на возмещение НДС в случае, если она в установленном порядке при наличии достаточных условий реализовала право на применение заявительного порядка возмещения налога, подав в налоговый орган заявление о применении заявительного порядка возмещения налога, однако налоговым органом вынесено решение об отказе в возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке. В таком случае возмещение налога осуществляется в порядке и сроки, которые предусмотрены статьей 176 НК РФ;

- заявительный порядок возмещения не должен приводить к снижению эффективности налогового контроля.

Как следует из анализа статьи 176.1 НК РФ, в частности пунктов 21 и 23, в пункте 2 данной статьи указаны разные категории налогоплательщиков, которые имеют право на применение заявительного порядка возмещения налога, следовательно, для реализации указанного права одновременное соблюдение условий, указанных в пункте 2 статьи 176.1 НК РФ, не требуется.

Таким образом, одновременное соблюдение условий, указанных в пункте 2 статьи 176.1 НК РФ, не является необходимым для реализации налогоплательщиком права на применение заявительного порядка возмещения НДС в связи со вступлением в силу Закона N 318-ФЗ, т. е. указанное право могут реализовать как налогоплательщики, отвечающие требованиям подпункта 1 данного пункта, так и налогоплательщики, отвечающие требованиям подпункта 2 данного пункта.

Кроме того, как следует из анализа статьи 176.1 НК РФ, реализация права на применение заявительного порядка возмещения НДС не поставлена в зависимость от того, относится ли налогоплательщик к крупнейшим налогоплательщикам.

В подпункте 1 пункта 2 статьи 176.1 НК РФ указано на необходимость для целей реализации указанного права наличия у налогоплательщиков-организаций совокупной суммы налога на добавленную стоимость, акцизов, налога на прибыль организаций и налога на добычу полезных ископаемых, уплаченной за три календарных года, предшествующие году, в котором подается заявление о применении заявительного порядка возмещения налога, без учета сумм налогов, уплаченных в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации и в качестве налогового агента, которая бы составляла не менее 10 миллиардов рублей, а также на факт деятельности организаций не менее трех лет со дня создания до дня подачи налоговой декларации.

В подпункте 2 пункта 2 статьи 176.1 НК РФ указано на необходимость для целей реализации указанного права предоставления налогоплательщиками действующей банковской гарантии, предусматривающей обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных статьей 176.1 НК РФ.

Таким образом, реализация права на применение заявительного порядка возмещения НДС в связи со вступлением в силу Закона N 318-ФЗ не поставлена в зависимость от того, относится ли налогоплательщик к крупнейшим налогоплательщикам.

Внимание!

Банк, признаваясь плательщиком НДС, вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС.

На основании ст. 368 Гражданского кодекса РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

ФАС Московского округа в Постановлении от 01.01.2001 N КГ-А41/ указал на то, что банковская гарантия, выданная самим принципалом, не соответствует требованиям ст. 368 ГК РФ, из которой следует, что гарантом и принципалом не может являться одно и то же лицо.

ВАС РФ в Определении от 01.01.2001 N ВАС-1905/10 указал, что исходя из положений ст. 368 ГК РФ банковская гарантия в обеспечение обязательства выдается другому лицу (принципалу) по его просьбе, а не самим обязанным лицом в обеспечение собственных обязательств. Таким образом, банковская гарантия самого заявителя не свидетельствует о реальном и гарантированном обеспечении и не является доказательством произведенного встречного обеспечения.

Следовательно, банк не вправе одновременно являться и гарантом, и принципалом в договоре банковской гарантии.

Таким образом, банки вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС в соответствии со ст. 176.1 НК РФ, однако если банк не отвечает требованиям пп. 1 п. 2 ст. 176.1 НК РФ, он обязан представить банковскую гарантию, выданную другим банком.

Внимание!

Налогоплательщики, желающие воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС с апреля (начало срока подачи декларации по НДС), стали обращаться в банки с целью получить банковскую гарантию, являющуюся в отдельном случае необходимым обстоятельством для применения заявительного порядка по НДС.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (статья 368 ГК РФ).

Далее рассмотрены положения статьи 176.1 НК РФ с точки зрения банков, которые должны предоставить банковскую гарантию в связи с применением заявительного порядка возмещения НДС.

Если в банк обратилось лицо с целью получения банковской гарантии в связи с применением заявительного порядка возмещения НДС, первый вопрос, который может возникнуть у банка, это вправе ли он выдавать подобные гарантии.

Ответ на этот вопрос дается в пункте 4 статьи 176.1 НК РФ, в котором перечислены требования к банкам. В первую очередь банк должен быть включен в перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения. Данный перечень ведется Минфином России на основании сведений, передаваемых Центральным банком.

ФНС России письмом от 01.01.2001 N ШС-22-3/182@ "О перечне банков, соответствующих требованиям пункта 4 статьи 176.1 Налогового кодекса Российской Федерации" проинформировала о том, что во исполнение требований пункта 4 статьи 176.1 НК РФ на официальном сайте Министерства финансов Российской Федерации (www. *****) в разделе "Официальная информация" 10.03.2010 размещен Перечень банков, соответствующих требованиям пункта 4 статьи 176.1 НК РФ.

На сайте Минфина России перечень банков размещен в разделе "Налоговые отношения"/"Налоговая и таможенно-тарифная политика".

Следовательно, если банк внесен в указанный Перечень, он вправе выдавать налогоплательщикам банковские гарантии в связи с применением заявительного порядка возмещения НДС. Если банка нет в указанном перечне, но он соответствует требованиям пункта 4 статьи 176.1 НК РФ, то Центральный банк должен проинформировать в течение пяти дней об этом Минфин России для внесения банка в перечень. Как следует из данных норм, Центральный банк самостоятельно отслеживает и определяет критерии, по которым банк вправе выдавать банковские гарантии в связи с применением заявительного порядка возмещения НДС. То есть банку самостоятельно не следует подавать каких-либо заявлений или уведомлений для включения его в перечень.

Для справки:

Для включения в перечень банк должен удовлетворять следующим требованиям:

1) наличие лицензии на осуществление банковских операций, выданной Центральным банком Российской Федерации, и осуществление банковской деятельности в течение не менее пяти лет;

2) наличие зарегистрированного уставного капитала банка в размере не менее 500 миллионов рублей;

3) наличие собственных средств (капитала) банка в размере не менее 1 миллиарда рублей;

4) соблюдение обязательных нормативов, предусмотренных Федеральным законом от 01.01.01 года N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Федеральный закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"), на все отчетные даты в течение последних шести месяцев;

5) отсутствие требования Центрального банка Российской Федерации об осуществлении мер по финансовому оздоровлению банка на основании Федерального закона от 01.01.01 года N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".

Далее рассмотрим действия банка, связанные с выдачей банковской гарантии, предусматривающей обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено (далее - банковская гарантия в целях применения заявительного порядка возмещения НДС).

Внимание!

Обязательные требования, предъявляемые к банковской гарантии в целях применения заявительного порядка возмещения НДС, установлены пунктом 6 статьи 176.1 НК РФ. К таким требованиям относятся:

1) банковская гарантия должна быть безотзывной и непередаваемой.

То есть банк не вправе предусмотреть отзыв банковской гарантии при определенных условиях, а также возможность передавать требование бенефициара (налогового органа) другому лицу;

2) банковская гарантия не может содержать указание на представление налоговым органом банку документов, которые не предусмотрены статьей 176.1 НК РФ.

На основании пункта 1 статьи 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

Однако в статье 176.1 НК РФ дается исчерпывающий перечень документов, которые налоговый орган должен представить в банк и на основании которых банк уплачивает за налогоплательщика сумму излишне возмещенного ему (излишне зачтенного) НДС.

Согласно пункту 21 статьи 176.1 НК РФ к таким документам относится требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии с указанием сумм, подлежащих уплате гарантом в течение пяти дней с даты получения банком данного требования.

То есть банк не вправе потребовать от налогового органа иных документов, а также предусмотреть обязанность предоставления налоговым органом дополнительных документов;

3) срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через восемь месяцев со дня подачи налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению.

По общему правилу, установленному статьей 373 ГК РФ, банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное;

4) сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна обеспечивать исполнение обязательств по возврату в бюджет в полном объеме суммы налога, заявляемой к возмещению.

Предполагается, что сумма, на которую должна быть выдана банковская гарантия, устанавливается налогоплательщиком, обратившимся в банк и желающим воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС. Банк не может проверить, какую сумму в действительности налогоплательщик заявляет к возмещению из бюджета. Банк только может предупредить налогоплательщика о том, что в случае, если сумма по банковской гарантии окажется меньше, чем сумма налога, заявленного к возмещению, налоговый орган вправе отказать в применении заявительного порядка возмещения НДС;

5) банковская гарантия должна допускать бесспорное списание денежных средств со счета гаранта в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока действия банковской гарантии.

Если банк в течение пяти дней не исполняет требование налогового органа об уплате денежной суммы по банковской гарантии, то налоговый орган реализует право на бесспорное списание данной суммы.

Таким образом, пунктом 6 статьи 176.1 НК РФ установлены обязательные требования к банковской гарантии в целях применения заявительного порядка возмещения НДС.

Банк вправе получить от налогоплательщика, желающего воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС, вознаграждение за предоставление банковской гарантии. Никаких "льгот" или "тарифов" для вознаграждения за выдачу банковской гарантии в связи с применением заявительного порядка возмещения НДС законодательством не предусмотрено. Следовательно, банк самостоятельно определяет размер вознаграждения за выдачу банковской гарантии в целях налогообложения.

Внимание!

Пунктом 3 статьи 176.1 НК РФ установлено, что не позднее дня, следующего за днем выдачи банковской гарантии, банк уведомляет налоговый орган по месту учета налогоплательщика о факте выдачи банковской гарантии в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Организация ставится на налоговый учет в месту своего нахождения либо в межрегиональной (межрайонной) по крупнейшим налогоплательщикам, если организация относится к категории крупнейших налогоплательщиков.

Банку целесообразно узнать у организации адрес и номер налогового органа, в котором она находится на учете с целью своевременного его уведомления о выдаче банковской гарантии.

Пример.

Процедура заявительного порядка возмещения НДС.

Так, банк выдал налогоплательщику банковскую гарантию в целях налогообложения и проинформировал об этом налоговый орган. Налогоплательщик представляет в налоговые органы декларацию, в которой сумма НДС заявлена к возмещению, вместе с банковской гарантией, а затем в течение пяти дней заявление с указанием счета, на который необходимо перечислить излишне уплаченный им НДС.

Налоговый орган проводит проверку содержащихся в гарантии условий на предмет их соответствия требованиям законодательства и принимает решение о возмещении НДС в заявительном порядке или об отказе в возмещении НДС в указанном порядке.

Если принято положительное для налогоплательщика решение, то налоговый орган либо производит зачет сумм налога, либо возвращает его на указанный налогоплательщиком счет.

После этого налоговый орган проводит камеральную проверку декларации по НДС и обоснованность заявленной к возмещению суммы. Если будет установлено, что возмещенная сумма завышена, налоговый орган направляет налогоплательщику требование о возврате излишне возмещенной ему суммы НДС, включая проценты.

Если же налогоплательщик в течение пяти дней не возвратит сумму излишне возмещенного ему НДС с процентами, то налоговый орган обращается в банк с требованием выплатить суммы, излишне полученные налогоплательщиком (зачтенные налогоплательщику) в заявительном порядке, подлежащие возврату в бюджет.

Банк обязан в течение пяти дней исполнить требование налогового органа, в противном случае налоговый орган в бесспорном порядке списывает суммы, указанные в требовании, со счета банка.

Отметим, что банк не должен уплачивать за налогоплательщика начисленные проценты.

При этом на основании статьи 379 ГК РФ гарант (банк) вправе потребовать от принципала (налогоплательщика) уплаты в регрессном порядке возмещения сумм, уплаченных бенефициару (налоговому органу) по банковской гарантии.

Таким образом, в статье 176.1 НК РФ перечислены все условия, которые должен выполнить банк для выдачи банковской гарантии в целях налогообложения. Особое внимание следует обратить на требования, предъявляемые к банковской гарантии. Условия договора банковской гарантии, которые не предусмотрены статьей 176.1 НК РФ, могут быть установлены сторонами при условии, что они не противоречат положениям гражданского законодательства.

Внимание!

Как следует из п. 21 ст. 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ), данная норма предусматривает только одно последствие неисполнения банком в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии - реализацию налоговым органом права бесспорного списания сумм, указанных в данном требовании.

В ст. 176.1 НК РФ не указано, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение предусмотренных данной статьей обязанностей банки несут ответственность, установленную НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ), в отличие, например, от положений п. 4 ст. 60 НК РФ, в котором предусмотрено, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение предусмотренных ст. 60 НК РФ обязанностей банки несут ответственность, установленную НК РФ.

Глава 18 НК РФ предусматривает следующие составы правонарушений:

- нарушение банком порядка открытия счета налогоплательщику (ст. 132 НК РФ);

- нарушение срока исполнения поручения о перечислении налога (сбора), авансового платежа, пеней, штрафа (ст. 133 НК РФ);

- неисполнение банком решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента (ст. 134 НК РФ);

- неисполнение банком поручения налогового органа о перечислении налога, авансового платежа, сбора, пеней, штрафа (ст. 135 НК РФ);

- непредставление банком справок (выписок) по операциям и счетам в налоговый орган (ст. 135.1 НК РФ).

Законом N 318-ФЗ в гл. 18 НК РФ не вносятся изменения, которые бы предусматривали ответственность за неисполнение банком требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии.

Таким образом, ответственность по гл. 18 НК РФ за неисполнение банком в установленный срок требования, предъявленного налоговым органом в соответствии с п. 21 ст. 176.1 НК РФ, об уплате денежной суммы по банковской гарантии не наступает, но при этом налоговый орган реализует право бесспорного списания сумм, указанных в данном требовании.

Статья 177. Сроки и порядок уплаты налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией

Комментарий к статье 177

С 01.07.2010 на территории РФ введен в действие Таможенный кодекс Таможенного союза, нормы которого имеют прямое действие.

Согласно статье 82 ТК ТС сроки уплаты таможенных пошлин, налогов установлены статьями 81, 161, 166, 172, 197, 211, 214, 227, 228, 237, 250, 261, 274, 283, 290, 300, 306, 344 и 360 ТК ТС.

В соответствии с пунктом 2 статьи 82 ТК ТС сроки уплаты таможенных пошлин, налогов устанавливаются в соответствии:

1) с международными договорами государств - членов Таможенного союза - при установлении таможенных процедур в соответствии с пунктом 2 статьи 202 ТК ТС;

2) с законодательством государств - членов Таможенного союза - при установлении таможенной процедуры в соответствии с пунктом 3 статьи 202 ТК ТС.

Пунктом 3 статьи 82 ТК ТС установка, сроки уплаты таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, особенности таможенного декларирования которых в соответствии со статьей 194 ТК ТС определяются законодательством государств - членов Таможенного союза, устанавливаются законодательством такого государства - члена Таможенного союза.

Статья 178. Утратила силу. - Федеральный закон от 01.01.2001 N 65-ФЗ.

Комментарий к статье 178

Статья 178 НК РФ утратила силу с 10.06.2003 на основании Федерального закона от 01.01.2001 N 65-ФЗ.