Комментарий к федеральному закону "О некоммерческих организациях"от 01.01.01 г. N 7-фз (стр. 10 )

В пункте 2 статьи также содержится оговорка "если иное не установлено федеральным законом". Таких исключений немало. В первую очередь непосредственно в п. 2 статьи установлено, что не могут быть учреждены одним лицом НКО таких форм, как некоммерческое партнерство и ассоциация (союз).

По определению не могут быть учреждены одним лицом НКО таких форм, как община малочисленных народов, общественное объединение, товарищество собственников жилья, садоводческие, огороднические или дачные некоммерческие товарищества и т. п. В пункте 1 ст. 10 Федерального закона "Об объединениях работодателей" прямо закреплено, что учредителями объединения работодателей могут быть не менее двух работодателей или двух объединений работодателей.

Федеральными законами, регулирующими деятельность НКО различных форм, предусматриваются и более высокие критерии в отношении минимального числа учредителей НКО.

Например, согласно п. 2 ст. 8 Федерального закона "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации" число учредителей общин малочисленных народов не может быть менее трех.

В соответствии с п. 1 ст. 6 Закона РФ "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" торгово-промышленная палата образуется по инициативе не менее пятнадцати учредителей.

В пункте 1 ст. 9 Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях" установлено, что учредителями местной религиозной организации могут быть не менее десяти граждан Российской Федерации. Централизованные религиозные организации согласно п. 2 этой же статьи образуются при наличии не менее трех местных религиозных организаций одного вероисповедания в соответствии с собственными установлениями религиозных организаций, если такие установления не противоречат закону (как говорилось выше (см. комментарии к ст. 1 и 6 Закона), действие положений гл. III комментируемого Закона на религиозные организации не распространяется).

Как следует из положений п. 2 ст. 120 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 3 ноября 2006 г. N 175-ФЗ) и п. 1 ст. 9 комментируемого Закона, учредителем частного учреждения является одно лицо - гражданин или юридическое лицо
.

В отношении автономного учреждения в ч. 2 ст. 6 Федерального закона "Об автономных учреждениях" прямо закреплено, что такое учреждение может иметь только одного учредителя.

Согласно ч. 1 ст. 6 Федерального закона "Об автономных учреждениях" учредителем автономного учреждения являются:

1) Российская Федерация в отношении автономного учреждения, которое создано на базе имущества, находящегося в федеральной собственности;

2) субъект Российской Федерации в отношении автономного учреждения, которое создано на базе имущества, находящегося в собственности субъекта Российской Федерации;

3) муниципальное образование в отношении автономного учреждения, которое создано на базе имущества, находящегося в муниципальной собственности.

В соответствии с ч. 3 ст. 6 Федерального закона "Об автономных учреждениях" в случае, если иное не установлено федеральными законами или нормативным правовым актом Президента РФ, функции и полномочия учредителя автономного учреждения, предусмотренные названным Федеральным законом, осуществляются:

1) федеральным органом исполнительной власти в отношении автономного учреждения, созданного на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, в порядке, определяемом Правительством РФ;

2) исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации в отношении автономного учреждения, созданного на базе имущества, находящегося в собственности субъекта Российской Федерации, в порядке, определяемом высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации;

3) органом местного самоуправления в отношении автономного учреждения, созданного на базе имущества, находящегося в собственности муниципального образования, в порядке, определяемом местной администрацией.

Статья 16. Реорганизация некоммерческой организации

Комментарий к статье 16

1. Реорганизацией юридического лица является прекращение его деятельности с переходом прав и обязанностей реорганизованного лица в зависимости от формы реорганизации к другому юридическому лицу или вновь возникшему юридическому лицу (вновь возникшим юридическим лицам).

В статье 57 части первой ГК РФ, содержащей общие положения о реорганизации юридического лица, различается добровольная и принудительная реорганизация юридического лица.

Добровольная реорганизация юридического лица предусмотрена п. 1 ст. 57 ГК РФ: реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В соответствии с п. 3 ст. 29 комментируемого Закона решение вопроса о реорганизации НКО относится к компетенции (причем к исключительной компетенции) высшего органа управления НКО (см. комментарий к ст. 29 Закона). В пункте 5 ст. 17 комментируемого Закона определены органы управления НКО, правомочные принимать решение о реорганизации НКО в форме преобразования, а также определен порядок принятия такого решения (см. комментарий к ст. 17 Закона).

О принудительной реорганизации юридического лица говорится в п. 2 ст. 57 ГК РФ: в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

В пункте 2 ст. 57 ГК РФ также установлено, что в случае, если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

Принудительное разделение или выделение НКО, осуществляющих деятельность, приносящую им доход, предусмотрено, в частности, ст. 38 Федерального закона от 01.01.01 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" <1>.

<1> СЗ РФ. 2006. N 31. Ч. 1. Ст. 3434.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 38 Федерального закона "О защите конкуренции" в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение НКО, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц.

Согласно ч. 3 ст. 38 Федерального закона "О защите конкуренции" решение суда о принудительном разделении НКО либо выделении из состава НКО одной или нескольких организаций подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением и не может быть менее чем шесть месяцев.

В соответствии с п. 3 ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Так, с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются слияние или присоединение организаций в случаях, предусмотренных ст. 27 Федерального закона "О защите конкуренции". Однако данные случаи распространяются только на коммерческие организации.

В качестве гарантий прав кредиторов юридического лица при его реорганизации в п. 1 ст. 60 ГК РФ установлено, что учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Определение понятия кредитора следует из данного в п. 1 ст. 307 части первой ГК РФ определения понятия обязательства: в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Из этого следует, что по смыслу комментируемого Закона кредиторами лица являются его контрагенты по гражданско-правовым обязательствам; к кредиторам не относятся органы исполнительной власти и органы местного самоуправления по публично-правовым обязанностям лица (уплата налогов и сборов, иных обязательных платежей, санкций по этим платежам, административных штрафов и т. п.) и работники лица по обязательствам общества, вытекающим из трудовых отношений.

Согласно п. 2 ст. 60 ГК РФ кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Как определено в п. 2 ст. 15 части первой ГК РФ, под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). В пункте 2 ст. 15 ГК РФ также предусмотрено, что в случае, если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

В пункте 10 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 при разрешении споров, связанных с возмещением убытков, причиненных гражданам и юридическим лицам нарушением их прав, судам предписано иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права (п. 2 ст. 15 ГК РФ); необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг; договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т. п.

В пункте 11 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 разъяснено, что размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено; в частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров.

В пункте 3 ст. 60 ГК РФ предусмотрено, что в случае, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Статьей 323 части первой ГК РФ установлено следующее в отношении прав кредитора при солидарной обязанности должников:

при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (п. 1);

кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (п. 2).

Федеральными законами, регулирующими деятельность НКО различных форм, могут быть предусмотрены особенности реорганизации таких НКО.

В частности, в ч. 1 ст. 25 Федерального закона "Об общественных объединениях" (в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 31-ФЗ) установлено, что реорганизация общественного объединения осуществляется по решению съезда (конференции) или общего собрания.

Согласно п. 1 ст. 44 Федерального закона "О политических партиях" реорганизация политической партии осуществляется по решению съезда политической партии, принимаемому в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 25 названного Федерального закона для принятия устава, программы политической партии и других важных решений и уставом политической партии. В соответствии с п. 2 ст. 44 Федерального закона "О политических партиях" (в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 93-ФЗ) реорганизация регионального отделения и иного структурного подразделения политической партии осуществляется по решению съезда политической партии либо в случае, предусмотренном уставом политической партии, коллегиальным постоянно действующим руководящим органом политической партии; региональное отделение политической партии не вправе самостоятельно принимать решение о своей реорганизации.

Как установлено в п. 1 ст. 10 Федерального закона "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности", реорганизация профсоюза или первичной профсоюзной организации осуществляется по решению его членов в порядке, определяемом уставом профсоюза, положением о первичной профсоюзной организации.

В соответствии с п. 1 ст. 21 Федерального закона "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации" реорганизация общин малочисленных народов, союзов (ассоциаций) общин малочисленных народов осуществляется по решению общего собрания (схода) членов общины малочисленных народов или съезда (конференции) союзов (ассоциаций) общин, принятому квалифицированным большинством членов общины малочисленных народов или союза (ассоциации) общин малочисленных народов.

В пункте 2 ст. 33 Федерального закона "О негосударственных пенсионных фондах" (здесь и далее в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 14-ФЗ) установлено, что реорганизация негосударственного пенсионного фонда осуществляется на основании решения совета фонда по согласованию с уполномоченным федеральным органом при условии неухудшения условий негосударственного пенсионного обеспечения участников и обязательного пенсионного страхования застрахованных лиц в соответствии с заключениями аудитора и актуария.

Таким уполномоченным органом согласно Постановлению Правительства РФ от 4 ноября 2003 г. N 669 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственное регулирование деятельности негосударственных пенсионных фондов по негосударственному пенсионному обеспечению, обязательному пенсионному страхованию и профессиональному пенсионному страхованию, надзор и контроль за указанной деятельностью" (в ред. Постановления Правительства РФ от 6 января 2006 г. N 2) <1> является Федеральная служба по финансовым рынкам.

<1> СЗ РФ. 2006. N 2. Ст. 226; 2003. N 45. Ст. 4388.

Как предусмотрено в ст. 26 Федерального закона "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации", Агентство по страхованию вкладов (единственная действующая государственная корпорация) может быть реорганизовано на основании федерального закона, определяющего порядок реорганизации или ликвидации и использования имущества Агентства.

Согласно п. 1 ст. 17 Федерального закона "Об объединениях работодателей" реорганизация объединения работодателей осуществляется на основании соответствующего решения высшего органа управления объединения работодателей.

2. Пять возможных форм реорганизации общества - слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование - предусмотрены как в п. 1 ст. 57 части первой ГК РФ, так и в п. 2 комментируемой статьи.

Общие положения о правопреемстве при реорганизации юридических лиц закреплены в ст. 58 ГК РФ:

при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 1);

при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58);

при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (п. 3);

при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом (п. 4);

при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 5) (см. комментарий к ст. 17 Закона).

В соответствии с п. 1 ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Согласно п. 2 ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица согласно п. 2 ст. 59 ГК РФ влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

3. Пункт 3 комментируемой статьи содержит правила определения момента, с которого НКО считается реорганизованным. Эти правила закреплены на основании общих положений п. 4 ст. 57 части первой ГК РФ:

юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц;

при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

4. В пункте 1 ст. 13 комментируемого Закона предусмотрено, что НКО может быть создана в результате не только ее учреждения, но и реорганизации существующей НКО.

Порядок государственной регистрации НКО, в том числе создаваемой путем реорганизации существующей НКО, установлен в ст. 13.1 комментируемого Закона.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 13.1 Закона), Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 212 утверждена форма заявления о государственной регистрации некоммерческой организации, создаваемой путем реорганизации (форма N РН 0002).

Заявление о государственной регистрации по утвержденной форме подписывается заявителем, подпись которого нотариально удостоверяется в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации юридических лиц.

В заявлении подтверждается, что:

представленные учредительные документы созданной путем реорганизации некоммерческой организации соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам некоммерческой организации данной организационно-правовой формы;

сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, требования, предъявляемые законом к участникам (членам) НКО, соблюдены;

передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшей НКО в отношении всех ее кредиторов;

все кредиторы реорганизуемой НКО уведомлены в письменной форме о ее реорганизации;

в установленных законом случаях вопросы реорганизации НКО согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 212 также утверждена форма заявления о прекращении деятельности присоединенной некоммерческой организации (форма N РН 0009).

Заявление о прекращении деятельности присоединенной НКО по утвержденной форме подписывается заявителем, подпись которого нотариально удостоверяется в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для государственной регистрации юридических лиц.

В заявлении подтверждается, что:

передаточный акт содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам прекратившей деятельность в результате реорганизации в форме присоединения НКО, в отношении всех ее кредиторов;

все кредиторы прекратившей деятельность присоединенной НКО уведомлены в письменной форме о реорганизации;

содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

Общий порядок государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации существующего, установлен Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Иными федеральными законами могут быть предусмотрены особенности государственной регистрации НКО различных форм, создаваемых путем реорганизации.

В частности, предусмотрены особенности такой государственной регистрации общественного объединения (ст. 25 Федерального закона "Об общественных объединениях"), политической партии, ее регионального отделения и иного структурного подразделения (п. 3 ст. 44 Федерального закона "О политических партиях"), профсоюза и первичной профсоюзной организации (п. 2 ст. 10 Федерального закона "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности"), торгово-промышленной палаты (п. 3 ст. 11 Закона РФ "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации") и т. д.

Следует отметить, что в соответствии с подп. 4 п. 2 ст. 23 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 137-ФЗ) налогоплательщики-организации обязаны письменно сообщать о реорганизации организации в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения в налоговый орган по месту своего нахождения. Форма N С-09-4 "Сообщение о реорганизации юридического лица" приведена в приложении N 4 к Приказу МНС России от 2 апреля 2004 г. N САЭ-3-09/255@ "Об утверждении рекомендуемых форм сообщений, используемых при учете сведений о юридических и физических лицах".

В пункте 5 ст. 84 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 185-ФЗ <1>) установлено, что в случае реорганизации организации снятие ее с учета осуществляется на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, в порядке, установленном Правительством РФ. Иначе говоря, для постановки на налоговый учет НКО, созданной в результате реорганизации, или снятия с налогового учета реорганизованной НКО совершения каких-либо действий со стороны этой организации не требуется.

<1> СЗ РФ. 2003. N 52. Ч. 1. Ст. 5037.

Статья 17. Преобразование некоммерческой организации

Комментарий к статье 17

1. Комментируемая статья регламентирует преобразование НКО - одну из форм реорганизации, при которой изменяется организационно-правовая форма НКО (см. комментарий к ст. 16 Закона).

НКО может быть преобразовано не только в НКО другой организационно-правовой формы, но и в коммерческую организацию, о чем подробнее сказано ниже. Здесь же следует отметить, что согласно п. 2 ст. 11 Федерального закона "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" благотворительная организация не может быть реорганизована в хозяйственное товарищество или общество.

В отношении некоммерческого партнерства в п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что оно вправе преобразоваться:

в НКО таких форм, как фонд или автономная НКО;

в хозяйственное общество, т. е. в коммерческую организацию.

Как следует из п. 1 ст. 66 части первой ГК РФ, хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

В пункте 3 ст. 66 ГК РФ предусмотрено, что хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. Как определено в части первой ГК РФ:

ограниченной ответственностью (ООО)" href="/text/category/obshestva_s_ogranichennoj_otvetstvennostmzyu__ooo_/" rel="bookmark">обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87);

обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества (п. 1 ст. 95);

акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96).

Некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в хозяйственное общество только в случаях и порядке, которые установлены федеральным законом. Такой федеральный закон до настоящего времени еще не принят. А вот предусмотренный в п. 2 ст. 104 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 8 июля 1999 г. N 138-ФЗ) закон, в соответствии с которым акционерное общество вправе преобразоваться в НКО, принят. Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 13 Закона), в соответствии с п. 1 ст. 20 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) акционерное общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

Согласно п. 5 комментируемой статьи решение о преобразовании некоммерческого партнерства принимается учредителями единогласно.

2. В отношении частного учреждения в п. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что оно может быть преобразовано:

в НКО таких форм, как фонд или автономная НКО;

в хозяйственное общество, т. е. в коммерческую организацию.

Согласно п. 5 комментируемой статьи решение о преобразовании частного учреждения принимается его собственником.

Случаи и порядок преобразования государственных или муниципальных учреждений в НКО иных форм или хозяйственное общество должны быть установлены законом.

В частности, согласно п. 1 ст. 34 Закона РФ "Об образовании" (в ред. Федеральных законов от 01.01.01 г. N 12-ФЗ и от 01.01.01 г. N 122-ФЗ) порядок реорганизации федеральных государственных образовательных учреждений устанавливается Правительством РФ, государственных образовательных учреждений, находящихся в ведении субъекта Российской Федерации, - органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, муниципальных образовательных учреждений - органом местного самоуправления.

Как установлено в п. 2 ст. 10 Федерального закона "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" (в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 199-ФЗ):

государственные высшие учебные заведения, находящиеся в ведении Российской Федерации, реорганизуются Правительством РФ;

органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе осуществлять управление высшими учебными заведениями, находящимися в ведении субъектов Российской Федерации по состоянию на 31 декабря 2004 г., реорганизацию и ликвидацию указанных высших учебных заведений. Такая реорганизация осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере образования;

муниципальные высшие учебные заведения реорганизуются органами местного самоуправления городских округов в соответствии с законодательством в порядке, установленном муниципальными правовыми актами.

В статье 31 Федерального закона "О Музейном фонде Российской Федерации и музеях в Российской Федерации" установлено, что изменение целей деятельности музеев в результате реорганизации не допускается.

В соответствии со ст. 6 Федерального закона "О науке и государственной научно-технической политике" (в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 111-ФЗ) академии наук, имеющие государственный статус, реорганизуются федеральным законом по представлению Президента РФ или Правительства РФ.

В пункте 1 ст. 23 Федерального закона "О библиотечном деле" предусмотрено, что библиотека может быть реорганизована или ликвидирована по решению ее собственника или учредителя, а также в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Согласно п. 3 этой же статьи реорганизация библиотеки в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования может происходить в порядке, установленном действующим законодательством, как по инициативе учредителя библиотеки, так и по инициативе библиотеки при согласии всех сторон.

В пункте 2 ст. 30 Федерального закона "О социальном обслуживании граждан пожилого возраста и инвалидов" (в ред. Федерального закона от 01.01.01 г. N 122-ФЗ) установлено, что государственные учреждения социального обслуживания не подлежат приватизации и не могут быть перепрофилированы на иные виды деятельности.

Как установлено в ч. 1 ст. 18 Федерального закона "Об автономных учреждениях", автономное учреждение может быть реорганизовано в случаях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ, названным Федеральным законом и иными федеральными законами.

Согласно ч. 2 ст. 18 Федерального закона "Об автономных учреждениях" реорганизация автономного учреждения может быть осуществлена в форме:

1) слияния двух или нескольких автономных учреждений;

2) присоединения к автономному учреждению одного учреждения или нескольких учреждений соответствующей формы собственности;

3) разделения автономного учреждения на два учреждения или несколько учреждений соответствующей формы собственности;

4) выделения из автономного учреждения одного учреждения или нескольких учреждений соответствующей формы собственности.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 13 Закона), порядок реорганизации федеральных государственных учреждений регламентирован Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 71 "О создании, реорганизации и ликвидации федеральных государственных учреждений".

3. В отношении автономной НКО в п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что она может быть преобразована только в фонд.

Согласно п. 5 комментируемой статьи решение о преобразовании автономной НКО принимается ее высшим органом управления в соответствии с комментируемым Законом в порядке, предусмотренном уставом автономной НКО.

4. Ассоциация или союз согласно п. 4 комментируемой статьи может быть преобразована:

в НКО таких форм, как фонд или автономная НКО;

в хозяйственное общество или товарищество, т. е. в коммерческую организацию.

О хозяйственных обществах см. выше.

Как следует из п. 1 ст. 66 части первой ГК РФ, хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) складочным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

В пункте 3 ст. 66 ГК РФ предусмотрено, что хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Как определено в части первой ГК РФ:

полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69);

товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82).

Как говорилось выше, в соответствии с п. 1 ст. 121 части первой ГК РФ и п. 1 ст. 11 комментируемого Закона в случае, если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе (см. комментарий к ст. 11 Закона).

Согласно п. 5 комментируемой статьи решение о преобразовании ассоциации (союза) принимается всеми членами, заключившими договор о ее создании.