Письмо от 01.01.01 г. N 94-Т (стр. 32 )

3.13.8. Кроме того, часть тестов невыполнения обязательств участниками, проводимых ИФР, при необходимости должна включать реализацию режима восстановления или упорядоченного прекращения функционирования для участников ИФР. ИФР должна быть готова предпринять все необходимые меры по восстановлению или упорядоченному прекращению функционирования в отношении участника. В особенности ИФР либо, при необходимости, другие компетентные органы по принятию решений должны иметь возможность перевода открытых позиций и клиентских счетов не выполнившего обязательства участника получателю, третьей стороне или промежуточной финансовой компании.

Принцип 14: Сегрегация и возможность перевода

ЦКА должен устанавливать правила и процедуры, обеспечивающие сегрегацию и возможность перевода позиций клиентов участника и залогового обеспечения, предоставленного ЦКА в отношении этих позиций.

Ключевые соображения

1. ЦКА должен как минимум иметь механизмы сегрегации и перевода, эффективно защищающие позиции клиентов участников и сопутствующее залоговое обеспечение от невыполнения обязательств участником или его несостоятельности. Если ЦКА предлагает дополнительную защиту позиций клиентов и залогового обеспечения от одновременного невыполнения обязательств участником и его клиентом, то ЦКА должен принимать меры для обеспечения эффективности такой защиты.

2. ЦКА должен использовать структуру счетов, позволяющую ему идентифицировать позиции клиентов участника и сегрегировать соответствующее залоговое обеспечение. ЦКА должен поддерживать позиции клиентов и залоговое обеспечение на отдельных счетах клиентов или омнибусных счетах клиентов.

3. ЦКА должен разрабатывать механизмы перевода таким образом, чтобы они обеспечивали высокую вероятность передачи позиций и залогового обеспечения клиентов не выполнившего обязательства участника одному или нескольким другим участникам.

4. ЦКА должен обнародовать свои правила, принципы и процедуры, относящиеся к сегрегации и переводу позиций клиентов участников и сопутствующего залогового обеспечения. В частности, ЦКА должен раскрывать информацию о том, защищено ли залоговое обеспечение клиента с помощью индивидуального или омнибусного счета. Кроме того, ЦКА должен обнародовать все ограничения, в частности юридические или операционные ограничения, которые могут помешать ему сегрегировать или передавать позиции клиентов участника и сопутствующее залоговое обеспечение.

Пояснительная записка

3.14.1. Сегрегирование позиций и залогового обеспечения клиентов имеет большое значение для безопасного и эффективного хранения и перевода позиций и залогового обеспечения клиентов, особенно в случае невыполнения обязательств участником или его несостоятельности. Сегрегацией является способ защиты залогового обеспечения и договорных позиций клиента с помощью их отдельного хранения или учета. Залоговое обеспечение клиента должно быть отделено от активов участника, по которым осуществляется клиринг клиента. Кроме того, залоговое обеспечение индивидуального клиента может учитываться отдельно от залогового обеспечения других клиентов того же участника для защиты клиентов от невыполнения обязательств друг другом. Если ЦКА оказывает такие услуги, то соответствующие позиции и залоговое обеспечение должны быть эффективно защищены от одновременного невыполнения обязательств или несостоятельности как клиента, так и участника.

3.14.2. Эффективные правила сегрегации могут уменьшать последствия несостоятельности участника для его клиентов, обеспечивая точную и надежную идентификацию позиций клиента участника и сопутствующего залогового обеспечения. Кроме того, сегрегация упрощает перевод позиций и залогового обеспечения клиентов. Даже если перевод не производится, сегрегация может расширять возможности идентификации и получения клиентами своего залогового обеспечения (или его стоимости), что в определенной степени способствует сохранению доверия клиентов к участникам, осуществляющим для них клиринг, и сокращает потенциальные возможности "бегства контрагентов" участника клиринга, чье положение ухудшается.

3.14.3. Возможность перевода подразумевает операционные аспекты передачи договорных позиций, денежных средств или ценных бумаг от одной стороны другой. Способствуя передаче от одного участника другому, эффективные правила перевода уменьшают потребность в ликвидации позиций, в том числе в периоды стресса на рынке. Таким образом, возможность перевода минимизирует издержки и потенциальную дестабилизацию рынка, связанные с ликвидацией позиций, и уменьшает потенциальные последствия для возможности клиентов пользоваться централизованным клирингом.

3.14.4. Эффективность сегрегации и перевода позиций и залогового обеспечения клиентов участников зависит не только от мер, принимаемых самим ЦКА, но и от действующей законодательной базы, в том числе в иностранных юрисдикциях, когда речь идет об удаленных участниках. Эффективность сегрегации и перевода позиций также зависит от мер, принимаемых другими сторонами, например, когда клиенты передают участнику дополнительное залоговое обеспечение. <121>

--------------------------------

<121> Участники могут взимать со своих клиентов дополнительное залоговое обеспечение сверх того, которое взимается и перечисляется в ЦКА. Это дополнительное залоговое обеспечение может находиться у участника или депозитария, за рамками режима сегрегации и перевода, установленного ЦКА.

Законодательная база

3.14.5. Для полной реализации преимуществ сегрегации и возможности перевода законодательная база деятельности ЦКА должна поддерживать используемые им механизмы защиты и передачи позиций и залогового обеспечения клиентов участника. <122> Законодательная база будет оказывать влияние на порядок сегрегации и перевода и, следовательно, на то, какие преимущества они предоставляют. Действующая законодательная база будет изменяться под действием многих факторов, включая организационно-правовую форму участника, форму предоставления залогового обеспечения (например, обеспечительный интерес, передача правового титула или полного права на владение) и вида активов (например, наличные средства или ценные бумаги), предоставляемых в качестве залога. Поэтому невозможно создать единую модель, пригодную для всех ЦКА во всех юрисдикциях. Однако ЦКА должен организовать сегрегацию и перевод таким образом (включая определение действующих правил), чтобы защищать интересы клиентов участника и обеспечивать высокую степень юридической определенности при действующем законодательстве. Кроме того, в процессе организации ЦКА должен учитывать потенциальные проблемы коллизии правовых норм. В частности, правила и процедуры ЦКА, определяющие порядок сегрегации и перевода, должны избегать потенциальных конфликтов с установленными законодательными и нормативными требованиями.

--------------------------------

<122> В частности, применение механизмов перевода может быть неэффективным, если действующие законы о несостоятельности не защищают передачу позиций и залогового обеспечения клиента от изъятия в случае несостоятельности участника. Кроме того, сегрегирование денежных средств в некоторых юрисдикциях может быть невозможно.

Альтернативная концепция для ЦКА, обслуживающего некоторые денежные рынки

3.14.6. В некоторых юрисдикциях ЦКА денежного рынка работают в условиях правового режима, который упрощает сегрегацию и перевод для обеспечения защиты активов клиента альтернативными способами, которые предлагают уровень защиты, эквивалентный концепции, предусмотренной данным принципом. Особенности такого режима заключаются в том, что если участник потерпел неудачу, (a) позиции клиента можно своевременно выявить, (b) клиенты будут защищены по схеме защиты инвестора, разработанной для своевременного перемещения клиентских счетов от не выполнившего или не выполняющего обязательства участника рынка к другому участнику, и (c) активы клиента могут быть восстановлены. <123> В таких случаях ЦКА и компетентные органы соответствующих денежных рынков должны оценить, позволяет ли действующая законодательная или нормативная база обеспечить для клиентов такую же степень защиты и эффективности (см. Принцип 21 об эффективности и результативности), какая достигалась бы за счет использования на уровне ЦКА механизмов сегрегации и перевода, описанных в Принципе 14.

--------------------------------

<123> Например, по местному законодательству участники обязаны подчиняться требованиям о прямой и полной финансовой ответственности или о защите клиента, которые обязывают участников часто (например, ежедневно) проверять, сохраняется ли право собственности, и контролировать полностью оплаченные ценные бумаги и дополнительные гарантийные депозиты всех клиентов, и отделять (сегрегировать) собственные операции от операций клиентов. При таких условиях, пока покупаемые ценные бумаги не принадлежат клиенту, сделка или позиция клиента не относится к ЦКА. В результате участники предоставляют ЦКА залоговое обеспечение по поручению своих клиентов безотносительно к тому, действуют ли они в качестве агента или принципала, и ЦКА не имеет возможности идентифицировать позиции или владеть активами клиентов своих участников.

Структура клиентских счетов

3.14.7. Принцип о сегрегации и возможности перевода является особенно существенным для ЦКА, которые осуществляют клиринг позиций и хранят залоговое обеспечение, принадлежащее клиентам участника. Такая схема клиринга позволяет клиентам (например, сторонним покупателям), не являющимся прямыми участниками ЦКА, пользоваться централизованным клирингом, когда прямой доступ невозможен (например, вследствие несоответствия установленным критериям членства) или не считается коммерчески целесообразным (например, вследствие стоимости создания и поддержания инфраструктуры, необходимой участнику клиринга, или участия в ресурсах ЦКА на случай невыполнения обязательств). ЦКА должен использовать структуру счетов, которая позволяет ему быстро идентифицировать позиции, принадлежащие клиентам участника, и сегрегировать соответствующее залоговое обеспечение. Сегрегация ЦКА залогового обеспечения клиентов может обеспечиваться различными способами, в том числе путем использования индивидуальных или омнибусных счетов.