Письмо от 01.01.01 г. N 94-Т (стр. 33 )

3.14.8. Степень защиты залогового обеспечения клиента будет зависеть от того, защищены ли клиенты на индивидуальной или омнибусной основе, а также порядка взимания ЦКА первоначального гарантийного депозита (на основе брутто или нетто). <124> Каждое из этих решений оказывает влияние на риски, которым ЦКА подвергается со стороны своих участников, а в некоторых случаях и их клиентов. ЦКА должен понимать и контролировать эти риски и управлять ими. <125> Точно так же каждый тип структуры счетов имеет свои преимущества и недостатки, которые ЦКА должен учитывать, разрабатывая режим сегрегации.

--------------------------------

<124> Взимание гарантийного депозита на основе брутто означает, что гарантийный депозит участника должен перечисляться в ЦКА от имени его клиентов в размере суммы гарантийных депозитов всех клиентов. Взимание гарантийного депозита на основе нетто означает, что при расчете величины залогового обеспечения, которое он должен предоставить ЦКА от имени своих клиентов, участник может производить зачет гарантийных депозитов, связанных с портфелями различных клиентов.

<125> См. также Принцип 19 о многоуровневой структуре участия.

Структура индивидуальных счетов

3.14.9. Структура индивидуальных счетов обеспечивает высокую степень защиты залогового обеспечения клиентов или участников ЦКА на уровне клиринга даже в том случае, когда убытки, связанные с невыполнением обязательств другим клиентом, превышают ресурсы участника (см. п. 3.14.10). При таком подходе залоговое обеспечение каждого клиента учитывается на отдельном, сегрегированном индивидуальном счете в ЦКА и в зависимости от законодательной базы, регулирующей деятельность ЦКА, может использоваться только для покрытия убытков, связанных с невыполнением обязательств данным участником (то есть залоговое обеспечение клиента защищается на индивидуальной основе). Такая структура счетов упрощает точную и быструю идентификацию залогового обеспечения клиента, обеспечивая полную возможность перевода позиций и залогового обеспечения отдельного клиента, или, в качестве альтернативы, может способствовать ускорению возврата залогового обеспечения клиенту. Поскольку все залоговое обеспечение, находящееся на индивидуальном счете клиента, используется только для обеспечения позиций данного клиента, ЦКА может переводить эти позиции со счета клиента участника, не выполнившего обязательства, на счет другого участника, предоставившего достаточное залоговое обеспечение для покрытия рисков. Использование индивидуальных счетов и взимание гарантийных депозитов на основе брутто обеспечивают гибкость перевода портфеля клиента другому участнику или группе участников. <126> Однако ведение индивидуальных счетов может быть операционно и ресурсоемким для ЦКА при проведении расчетов по операциям и ведении точного учета. Этот подход может оказывать воздействие на общую эффективность операций ЦКА. Наконец, эффективность реализации преимуществ ведения индивидуальных счетов может зависеть от законодательной базы, действующей в случае несостоятельности участника.

--------------------------------

<126> В практическом плане структура индивидуальных счетов несовместима с взиманием гарантийных депозитов на основе нетто, поскольку при таком взаимозачете ЦКА не может распределять гарантийный депозит нетто между отдельными участниками.

Структура омнибусных счетов

3.14.10. Другой подход предусматривает использование структуры омнибусных счетов, при которой залоговое обеспечение, принадлежащее всем клиентам определенного участника, объединяется и учитывается на одном счете, сегрегированном от счета участника. Такой подход может быть менее операционноемким, более эффективным, когда переводятся позиции и залоговое обеспечение для группы клиентов участника, не выполняющего обязательства (при отсутствии невыполнения обязательств клиентов или наличии юридической защиты залогового обеспечения клиента на индивидуальной основе), и использоваться для защиты залогового обеспечения клиентов от использования в случае невыполнения обязательств прямым участником.

3.14.11. При этом в зависимости от законодательной базы и правил ЦКА омнибусные счета, используемые для защиты залогового обеспечения клиентов на омнибусной основе, могут подвергать клиента "риску товарища", т. е. риску того, что другой клиент того же участника не выполнит обязательства и создаст убытки, превышающие как доступное залоговое обеспечение позиций не выполнившего обязательств клиента, так и доступные ресурсы участника. <127> В результате этого оставшееся объединенное залоговое обеспечение добросовестных клиентов участника подвергается убыткам. Риск товарища вызывает особую озабоченность, поскольку клиенты располагают ограниченными возможностями мониторинга риска других клиентов или управления им или вообще не имеют таких возможностей.

--------------------------------

<127> В некоторых юрисдикциях к клиентам, учитываемым на омнибусном счете, могут относиться аффилированные компании прямого участника.

3.14.12. Одним из возможных решений является структура омнибусных счетов, которая должна быть создана таким образом, чтобы операционно объединять залоговое обеспечение, относящееся к позициям клиентов, при обеспечении юридической защиты клиентов на индивидуальной основе, т. е. защиты их от риска товарища. Такая индивидуальная защита требует от ЦКА ведения точных учетных книг, достаточных для быстрого определения доли залогового обеспечения, относящейся к клиенту. Невозможность такого определения может приводить к задержкам или даже потерям при возврате гарантийных депозитов и другого залогового обеспечения, которое было предоставлено ЦКА отдельными клиентами, в том случае, если участник становится несостоятельным. <128>

--------------------------------

<128> Определение доли каждого клиента в омнибусном счете может потребовать использования документации участника, содержащей субсчета индивидуальных клиентов. В рамках некоторых законодательных баз залоговое обеспечение на омнибусном счете распределяется между клиентами пропорционально исходя из нетто-требований клиентов, и участники могут быть обязаны предоставлять ЦКА определенную информацию о клиентах.

3.14.13. Степень обеспечения перевода для клиента, активы которого учитываются на омнибусном счете, также варьируется в зависимости от того, взимает ли ЦКА гарантийные депозиты на основе брутто или нетто. Как и в случае структуры индивидуальных счетов, существуют преимущества и недостатки альтернативных способов взимания гарантийных депозитов ЦКА, который использует структуру омнибусных счетов. Расчет гарантийных депозитов на основе брутто с учетом портфелей индивидуальных клиентов приводит к более низкой эффективности взаимозачетов на уровне участника, однако может препятствовать возможности недостаточности гарантийных депозитов по позициям клиента в случае их перевода. Вследствие этого ЦКА может переводить позиции и соответствующие гарантийные депозиты клиентов в общем объеме или по частям. <129> Взимание гарантийных депозитов на основе брутто расширяет возможности перевода, что является желательным, поскольку перевод позволяет избежать транзакционных издержек, в том числе спредов цен покупателя-продавца, связанных с прекращением и заменой позиций клиентов участника. В том случае, когда гарантийные депозиты взимаются на основе брутто, более вероятно наличие на омнибусном счете достаточного обеспечения для покрытия всех позиций клиентов участника.

--------------------------------

<129> Несмотря на то что возможность перевода на основе портфеля могла осуществляться в отсутствие невыполнения обязательств клиентов, существует возможность того, что осуществить перевод не удастся вследствие отсутствия участников, готовых его принять. Их отсутствие может объясняться стрессовой ситуацией на рынке, или сложностью или размерами портфеля, или отсутствием информации об отдельных составляющих.

3.14.14. В том случае, когда ЦКА взимает гарантийные депозиты на основе нетто, но учитывает их на омнибусных счетах, возникает риск того, что полная возможность перевода не будет обеспечена. <130> Поскольку залоговое обеспечение, учитываемое на омнибусном счете, покрывает нетто-позиции всех клиентов конкретного участника, в случае невыполнения обязательств участником любое избыточное залоговое обеспечение, учитываемое участником, не выполнившим обязательства, может быть недоступно для перевода другому участнику в целях дальнейшего обеспечения позиций клиента. Более того, при переводе позиций всех клиентов участника, не выполнившего обязательства, не в общем объеме вместе с совокупным залоговым обеспечением клиентов, находящимся в ЦКА и у участника, передача позиций клиента другому участнику зависит от способности и готовности клиентов предоставлять дополнительное залоговое обеспечение. В противном случае перевод портфелей индивидуальных клиентов вместе с их пропорциональной долей гарантийных депозитов нетто нескольким клиринговым членам - получателям может приводить к недостаточности гарантийных депозитов по позициям клиентов. Клиринговые члены - получатели едва ли примут такие позиции, если недостаток гарантийных депозитов не будет устранен клиентом.

--------------------------------

<130> Залоговое обеспечение, превышающее сумму, востребованную ЦКА для покрытия позиций нетто, часто учитывается участником.

Факторы, учитываемые при выборе уровня защиты

3.14.15. При рассмотрении вопроса о том, обеспечивать ли защиту индивидуальных клиентов на уровне клиринга, ЦКА должен учитывать все существенные обстоятельства. Такими обстоятельствами являются законы о несостоятельности, стоимость реализации и проблемы управления риском, связанные с использованием индивидуальных счетов клиентов, а также существенные преимущества защиты отдельных клиентов. Если ЦКА принимает решение об использовании индивидуальных счетов клиентов, то ЦКА должен постараться предлагать их по разумным расценкам и без установления каких-либо ограничений и рекомендовать участникам предлагать эти счета своим клиентам по разумным расценкам и без установления каких-либо ограничений.

Передача позиций и залогового обеспечения

3.14.16. Эффективный и полный перевод позиций клиентов участника и сопутствующего залогового обеспечения имеет большое значение для сценариев ситуаций как до, так и после невыполнения обязательств, но особенно важен, когда участник не выполняет обязательства или против него возбуждена процедура несостоятельности. <131> Способность ЦКА своевременно передавать позиции клиентов и сопутствующее залоговое обеспечение может зависеть от таких факторов, как рыночная конъюнктура, достаточность информации об отдельных составляющих, а также сложность или размеры портфеля. Поэтому ЦКА должен использовать механизмы перевода, обеспечивающие высокую вероятность того, что позиции и залоговое обеспечение клиентов не выполнившего обязательства участника будут переданы одному или нескольким другим участникам с учетом всех имеющихся обстоятельств. Для обеспечения высокой вероятности перевода ЦКА должен иметь возможность идентифицировать позиции, которые принадлежат клиенту, идентифицировать и устанавливать свои права на сопутствующее залоговое обеспечение, предоставленное ЦКА или через ЦКА, передавать позиции и сопутствующее залоговое обеспечение одному или нескольким другим участникам, определять участников, которые могли бы принять эти позиции, предоставлять таким участникам соответствующую информацию, чтобы они могли оценить риск контрагента и рыночный риск, связанные с клиентами и позициями, и способствовать упорядоченному применению ЦКА процедур ликвидации последствий невыполнения обязательств. Правила и процедуры ЦКА должны требовать, чтобы участники содействовали передаче позиций и залогового обеспечения клиентов участников по просьбе клиента при условии уведомления или соблюдения других договорных требований. ЦКА должен получить согласие прямого участника, которому переводятся позиции и залоговое обеспечение. Если существуют обстоятельства, в которых в этом нет необходимости, они должны быть указаны в правилах, принципах или процедурах ЦКА. Кроме того, принципы и процедуры ЦКА должны предусматривать надлежащий учет позиций и залогового обеспечения клиентов участника, не выполнившего обязательства. <132>