Сравнительный анализ регулирования вопросов признания сделок недействительными в законах о банкротстве нескольких стран ЕС, включая Францию, Соединенное Королевство, Германию и Нидерланды (стр. 11 )

2.2 Законодательство о требованиях, обеспеченных залогом имущества должника (Принцип 3) ……….....19

2.3 Учет и регистрация обеспеченных прав требования (Принцип 4) .................................…….......................22

2.4 Реализация прав обеспеченных кредиторов (Принцип 5)....................................…......................................23

3. ЗАКОНОДАТЕЛЬНАЯ БАЗА ПО НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ КОМПАНИЙ............…………...........................24

3.1 Главные цели и политика (Принцип 6)...................................................................................….......................24

3.2 Основные характеристики закона о несостоятельности (Принципы 7-16) ..........................……...............26

3.3 Характеристики, относящиеся к корпоративному оздоровлению (Принципы 17-24) ....……….................45

3.4 Внесудебные мероприятия и реструктуризация (Принципы 25-26) ..............…...........................................53

4. РЕАЛИЗАЦИЯ СИСТЕМЫ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ…………………........................………..........................56

4.1 Соображения институционального характера (Принципы 27-33).................................……........................56

4.2 Соображения регулирующего характера (Принципы 34-35)..........................................…............................60

ПРИЛОЖЕНИЕ I. НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ БАНКОВ И ИХ РЕСТРУКТУРИЗАЦИЯ..........……………............63

ПРИЛОЖЕНИЕ II. СИСТЕМНАЯ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ И КРИЗИСЫ.........................…………...................73

ДОПОЛНЕНИЕ. ИССЛЕДОВАНИЕ ДРУГИХ ИНИЦИАТИВ……………….........................…………....................82

СЛОВАРЬ ТЕРМИНОВ...........................................................................................................................................84

Принцип 15: Администрирование: Мошеннические и преференциальные сделки

Закон должен предусматривать признание недействительности или аннулирование предбанкротных мошеннических и преференциальных сделок, совершенных предприятием при несостоятельности или приведшим его к несостоятельности. Период для проверки подозрений до возбуждения процедур банкротства, в течение которого совершены платежи, предположительно являющиеся преференциальными, и которые могут быть отменены, обычно должен быть коротким, чтобы не нарушать нормальные коммерческие и кредитные отношения. Период для проверки подозрений может быть более длительным в случае подарков или, если лицо, получающее перевод, находится в родственных отношениях с должником или его собственниками.

Передачи активов, попадающие под действие этого принципа, делятся на две категории: мошеннические и преференциальные сделки. Мошеннические передачи – это передачи, совершенные руководством должника с намерением обмануть кредиторов, а преференциальные сделки – это обычно платежи, совершаемые при обычном ведении деловых отношений, но нарушающие принцип pari passu, отдавая предпочтение одним кредиторам над другими, которые не дополучают причитающиеся им средства в период несостоятельности, который затем приводит к судебным процедурам. Период для проверки подозрений по мошенническим передачам (от 1 до 6 лет) обычно намного более длительный чем по преференциальным сделкам (3-6 месяцев). Период для проверки подозрений по преференциальным сделкам должен устанавливаться достаточно коротким, так как последствия отмены преференциальных передач активов могут приводить к нарушению нормальной коммерческой деятельности.

127. Все развитые законы о несостоятельности предусматривают возврат активов, переданных должником в период для проверки подозрений до возбуждения судебных процедур банкротства. Основные требования, квалифицирующие сделку как преференциальную, состоят в том, что она ущемляют интересы других кредиторов должника (которые получают меньшую квоту при распределении имущества при банкротстве в связи с платежами, сделанными в пользу других кредиторов), совершается в условиях неплатежеспособности должника или приводит должника к банкротству, а также совершается в период для проверки подозрений накануне формального возбуждения производства по делу о несостоятельности. Наличие первого пункта требуется всегда. Два других – обычно требуются, хотя существуют исключения (как в случае преднамеренного сокрытия). Обоснования для достижения этого результата включают:

·  Мошенничество. Предотвращение мошеннического сокрытия должником или передачи его активов за пределы досягаемости их кредиторами, когда должник знает о появившихся признаках своего банкротства. Это – поистине мошенническая сделка, которая часто несет в себе элемент обмана.

·  Равенство. Если должник неплатежеспособен, он должен обеспечить равноправное отношение к своим кредиторам даже в условиях отсутствия формального возбуждения производства по делу о несостоятельности. Должник не должен ущемлять интересы других кредиторов посредством преференциального платежа или передачи активов одному из них, уменьшая тем самым активы конкурсной массы, имеющиеся для всех кредиторов.

·  Назойливое преследование должника. Защита должника от кредиторов, имеющих особые рычаги воздействия, или особенно назойливо беспокоящих должника своими требованиями произвести им оплату или обеспечить приоритетную очередность по сравнению с другими кредиторами.

128. Противоречивая политика, направленная на снижение последствий от правил по отмене преференциальных сделок включает:

·  Предсказуемость. Необходимость в предсказуемости и определенности того, что сделки, заключенные с другой стороной, являются нерушимыми и осуществляются в пользу третьих лиц, действующих добросовестно и не безвозмездно. Если отменять все сделки, совершенные в период для проверки подозрений независимо от того, знали ли участники о несостоятельности, или виновны ли они в несостоятельности, или получило ли третье лицо активы безвозмездно, то коммерческие и финансовые сделки станут менее надежными. Правила по отмене преференциальных сделок привносят равенство на некоторую неопределенную дату до официального возбуждения производства по делу о несостоятельности и тем самым устанавливают задним числом время для проверки подозрений. Банкротство принимает форму закона с обратной силой.

·  Предотвращение банкротства. Второе направление политики против чрезмерно широкого возврата активов состоит в необходимости предоставления иногда должнику возможности найти выход из сложившихся у него трудностей. Если должник и его директоры потенциально подвергаются штрафам или дисквалификации, если они имеют преференциальные отношения с кредиторами, то можно оказать давление на должника и закрыть его предприятие досрочно, что наверняка нанесет вред всем его кредиторам. Производство по делу о банкротстве обычно имеет катастрофические последствия на стоимость активов компании и, как правило, уничтожает ее гудвилл, даже при осуществлении процедур оздоровления. Эта противоречивая политика иллюстрирует напряженность, которая всегда существует между поощрением должников на то, чтобы они остановились, пока еще не слишком поздно, и данным им разрешением продолжать спасать и себя, и своих кредиторов.

129. Если никто не возражает против признания недействительными сделок по намеренному уводу активов, то применение законов о признании недействительными преференциальных сделок всегда было непопулярным. Упоминаемые в правилах большинства стран эти сделки могут быть сгруппированы в следующие категории:

·  Переводы, преднамеренно ущемляющие интересы кредиторов. Эта категория включает переводы, совершенные должником с намерением ущемить интересы или воспрепятствовать кредиторам реализовать их права путем изъятия активов, которые в противном случае были бы им доступны. Эти положения под названием Actio Pauliana уходят корнями, по крайней мере, в IX век, и они отражены во всех развитых законодательствах о банкротстве. Признак этой категории – преднамеренное желание обмануть кредиторов. Обычно длительность периода для проверки подозрений не устанавливается, и к таким сделкам применяются последствия ничтожной сделки, когда бы они ни были совершены.

·  Подарки. Эта категория призвана предотвращать подарки, так как они явным образом уменьшают сумму активов, доступных для удовлетворения требований кредиторов. Эта категория вообще включает сделки, совершенные по заниженной цене, в которых имеется элемент подарка, такие как продажа активов должника по заниженной цене. Это правило может распространяться на другие виды сделок, совершенные по заниженной цене, такие как чрезмерно высокое вознаграждение инсайдерам или грабительские кредитные операции. Возможно применение периода для проверки подозрений в отношении подарков.

·  Общие преференциальные сделки. Это общее положение, касающееся всех платежей и передач активов, ущемляющих интересы кредиторов путем растраты активов должника или улучшения позиций преференциального кредитора посредством помещения его в более выгодное положение чем то, в котором он бы находился при банкротстве должника, если бы не получил перевод. Почти всегда общие преференциальные сделки этой категории должны совершаться в пределах установленного периода для проверки подозрений до возбуждения производства по делу о несостоятельности в то время, когда должник уже фактически неплатежеспособен.

130. Закон может также устанавливать определенные положения, касающиеся принудительной передачи активов должником, такие как исполнительные листы кредиторов на взыскание имущества, а также передача или переуступка прав требования между кредиторами с целью взаимозачета. В законе могут быть также положения, регулирующие передачу компании должника (что обычно называется законодательством о продаже компаний целиком), а также положения, ограничивающие платежи акционерам до расчетов с кредиторами, такие как выплата дивидендов за счет средств капитала или различные другие формы прямых и косвенных платежей за счет акционерного капитала (такие как финансовая помощь на приобретение акций компании). В некоторых странах правила, касающиеся “финансовой помощи”, считают ее обременительной. Основные вопросы закона о преференциальных сделках включают: