Сравнительный анализ регулирования вопросов признания сделок недействительными в законах о банкротстве нескольких стран ЕС, включая Францию, Соединенное Королевство, Германию и Нидерланды (стр. 17 )

(d) Соответствие критериям признания сделок недействительными

342. Законы о несостоятельности принимают различные подходы к определению элементов, которые требуют доказательства для признания определенной сделки недействительной. Принятый подход зависит от необходимости установления баланса между отменой сделок, которые являются несправедливыми или снижают размер конкурсной массы, с одной стороны, и защитой коммерческих сделок, которые не являются неправомерными или наносящими ущерб вне контекста банкротства.

343. В некоторых законах бремя доказывания лежит на должнике, который должен доказать, что сделка не попадает ни в одну из категорий сделок, признаваемых недействительными. Другие законы о несостоятельности предусматривают, что специалист по несостоятельности или другое лицо, которому разрешено оспаривать сделки, такое как кредитор, обязан доказать, что сделка соответствует критериям для признания ее недействительной. В тех случаях, когда эти элементы включают намерение, часто очень его трудно доказать, и сторона, на которой лежит бремя доказывания в большинстве случаев проигрывает. Для преодоления этой трудности некоторые законы разрешают переносить бремя доказательства на контрагента в тех случаях, когда, например, специалисту по несостоятельности трудно установить, что фактическое намерение должника состояло в том, чтобы обмануть кредиторов, и он не может это сделать кроме как с помощью внешних признаков, объективных фактов или других косвенных доказательств такого намерения, хотя на практике неспособность должника удовлетворительно объяснить коммерческую цель определенной сделки, которая вывела стоимость из конкурсной массы, может указывать на наличие требующего для доказательства намерения.

344. Другой подход состоит в том, что считается или предполагается существование требующего для доказательства намерения или недобросовестности, когда некоторые виды сделок совершены в течение периода для проверки подозрений, и тогда на контрагента, участвующего в сделке, возлагается бремя доказывания иного. Эти виды сделок могут включить, например, сделки со связанными сторонами, платежи по долгам, сроки которых не наступили, а также платежи по безвозмездным или обременяющим сделкам. Другой подход состоит в том, чтобы предусмотреть, что в тех случаях, когда определенный вид сделок совершается в течение периода для проверки подозрений и имеет определенные последствия, такие как предпочтительное отношение, то возникнет опровержимое предположение относительно намерения оказать предпочтение. Сделка признается недействительной, если только кредитор не сможет опровергнуть предположение, и специалист по несостоятельности может возвратить активы, участвующие в сделке или получить определение суда на стоимость участвующего в сделке актива.

345. В тех случаях, когда осведомленность контрагента о несостоятельности должника является требующимся элементам для признания сделок недействительными, некоторые законы о несостоятельности предусматривают предположение о том, что контрагент знал о плохом финансовом состоянии должника, если сделка, заключенная с таким лицом, имеет определенные характеристики, такие как: осуществлена с целью погашения долга, срок которого не наступил, или необычная форма платежа или, когда сделка совершается в течение короткого периода до подачи заявления о возбуждения производства или до возбуждения.

346. Какой бы ни был выбран подход в законе о несостоятельности для оценки соответствия критериям признания сделок недействительными, очень желательно, чтобы закон точно указывал, какие критерии требуют доказательства и какой стороной, чтобы было ясно, что требуется от специалиста по несостоятельности, предпринимающего меры по признанию определенной сделки недействительной, и что требуется от контрагента, пытающегося защитить сделку от признания ее недействительной.

8. Ответственность сторон в сделках, признанных недействительными

347. В тех случаях, когда сделки признаются недействительными, возникает вопрос последствий для контрагента от признания их недействительными. В большинстве законов о несостоятельности результат признания сделок недействительными обычно состоит в том, что сделка отменяется, а контрагент должен возвратить полученные активы или внести денежный платеж в конкурсную массу на сумму сделки. Некоторые законы о несостоятельности предусматривают возможность для специалиста по несостоятельности в получении определения суда на сумму, участвующего в сделке имущества. Другие законы о несостоятельности предусматривают также, что контрагент, который возвратил в конкурсную массу активы или их стоимость, может предъявлять свои требования как необеспеченный кредитор в условиях банкротства в той мере, насколько активы возвращены в случае преференциальной сделки, и в той мере, насколько компенсация уплачена в случае сделки по заниженной стоимости. Если контрагент не в состоянии вернуть в конкурсную массу активы или их стоимость, то большинство средств защиты относится к законам иным, чем закон о несостоятельности, но некоторые законы о несостоятельности предусматривают, что помимо признания сделки недействительной, требования контрагента (на сумму ему причитающуюся помимо той, которая участвовала в сделке, признанной ничтожной) не могут быть признаны в деле по банкротству.

9. Переход от реорганизации к ликвидации

348. В тех случаях, когда производство по реорганизации должника переходит в производство по ликвидации, необходимо учитывать некоторые соображения, касающиеся последствий такого перехода для реализации полномочий на признании сделок недействительными в отношении платежей, сделанных в ходе процедуры реорганизации, и установления периода для проверки подозрений.

Рекомендации

Цель законодательных положений

Законодательные положения преследуют следующие цели:

(a) восстановить целостность конкурсной массы и обеспечить равноправное отношение к кредиторам;

(b) обеспечить ясное понимание третьими сторонами путем установления четких правил относительно обстоятельств, при которых сделки, совершенные накануне возбуждения производства по делу о несостоятельности с участием должника или имущества должника могут быть признаны как приносящие вред и, следовательно, подлежать признанию недействительными;

(c) обеспечить возможность возбуждения производства по признанию таких сделок недействительными;

(d) способствовать взысканию денежных средств или активов с лиц, участвующих в сделках, признанных недействительными.

Содержание законодательных положений

Сделки, которые могут быть признаны недействительными

(73) Закон должен включать положения, которые применяются с обратной силой и призваны отменять сделки[16], в которых участвуют активы должника или конкурсная масса, и которые приводят либо к сокращению стоимости конкурсной массы, либо к нарушению принципа равноправного отношения к кредиторам. Закон должен указывать следующие виды сделок, признаваемых недействительными:

(a) сделки с намерением не допустить, воспрепятствовать или отсрочить удовлетворение кредиторам их требований, когда целью сделки является желание увести активы за пределы досягаемости кредиторов или потенциальных кредиторов, или иным образом ущемить интересы кредиторов, и когда участвовавшая в сделке сторона знала или должны была знать о таком намерении должника;

(b) сделки с передачей права собственности на имущество или взятие должником обязательств в обмен на стоимость номинальную или ниже чем эквивалентная стоимость или в обмен на недостаточную стоимость, которые имели место в тот период, когда должник уже был несостоятельным или почти несостоятельным, или когда в результате этого должник стал несостоятельным (сделки по заниженной стоимости);

(c) сделки с участием кредиторов, в которых кредиторы получили или приобрели выгоду, составляющую большую стоимость, чем их пропорциональные доли в активах должника, которые имели место в тот период, когда должник был несостоятельным (преференциальные сделки).

Требования, обеспеченные залогом имущества должника

(74) Закон должен также устанавливать, что:

(a) в тех случаях, когда требования, обеспеченные залогом имущества должника, имеют юридическую силу, и на имущество может быть обращено взыскание в соответствии с другими законами, то их юридическая сила и возможность обращения взыскания признаются в производстве по несостоятельности;

(b) несмотря на то, что требования, обеспеченные залогом имущества должника, имеют юридическую силу, и на имущество может быть обращено взыскание в соответствии с другими законами, они могут подлежать применению положений закона о признании сделок недействительными по тем же основаниям как другие сделки.

Установление периода для проверки подозрений

(75) Закон должен предусматривать, что сделки, указанные в рекомендациях (73)(a)-(c) могут быть признаны недействительными, если они имели место в течение определенного периода (периода для проверки подозрений), рассчитываемого по принципу обратной силы с указанной даты, которая является либо датой подачи заявления, либо начала производства по делу о несостоятельности. Закон может устанавливать периоды для проверки подозрений различной длительности для различных видов сделок.

Сделки со связанными сторонами

(76) В отношении сделок, признаваемых недействительными, в которых участвуют связанные стороны, закон может:

(a) предусматривать более длительный срок периода для проверки подозрений по сделкам со связанными сторонами, чем для сделок с не связанными сторонами;

(b) устанавливать [доказательные][опровержимые] презумпции для облегчения проведения производства по признании сделок недействительными; а также

(c) позволять перенос бремени доказательства с целью облегчения проведения производства по признании сделок недействительными.

(77) Закон должен устанавливать категории лиц, имеющих достаточную связь с должником, к которым применяются действия как к связанным сторонам[17].

Сделки, освобождаемые от применения действий по признанию недействительности

(78) Закон должен указывать сделки, освобождаемые от применения действий по признанию недействительности, в том числе в отношении финансовых контрактов