Сравнительный анализ регулирования вопросов признания сделок недействительными в законах о банкротстве нескольких стран ЕС, включая Францию, Соединенное Королевство, Германию и Нидерланды (стр. 15 )

324. Если кредитор имеет право вступать во владение имуществом, предложенным в качестве обеспечения, в соответствии с законодательством, разрешающим обеспечение требований кредиторов залогом имущества должника, то оно должно в целом расцениваться как правомерное действие согласно закону о несостоятельности, но, тем не менее, может быть признано недействительным в ходе процедуры банкротства по тем же основаниям как и любая другая сделка, которая может быть оспорена и признана и недействительной. Цель такого подхода состоит в том, чтобы не допустить обременение активов должника, который не способен заплатить свои долги, если только обеспечение не представляется в виде компенсации за авансирование новых средств. В противном случае обремененные активы будут не доступны для кредиторов вообще и наложат ограничения на использование должником таких активов. Сделка, предоставляющая обеспечение в виде залога имущества, может быть признана недействительной на основании того, что она совершена с намерением не допустить, воспрепятствовать или отсрочить удовлетворение требований кредиторов, или является преференциальной сделкой или сделкой по заниженной стоимости. Во многих случаях такая сделка является преференциальной, т. к. в ней участвует существующий кредитор. Например, предоставление обеспечения накануне возбуждения дела о несостоятельности, что в ином случае было бы правомерным, может расцениваться как несправедливое преимущество, отданное определенному кредитору за счет других. В тех случаях, когда имущество закладывается с целью обеспечения старого долга или на основе компенсации старых долгов (разрешается в одних правовых системах, но не во всех), такие операции могут также быть признаны недействительными как сделки, несправедливо отдающие преимущества определенному кредитору над другими. Платежи, полученные обеспеченным кредитором, могут расцениваться как преференциальные (по крайней мере, частично), если обеспеченный кредитор, требования которого обеспечены не полностью, получает полный платеж в течение периода для проверки подозрений. В тех случаях, когда обеспечение предоставляется новому кредитору, сделка не может быть преференциальной в рамках этой категории сделок, но может попадать под другую категорию. Есть законы, которые включают положения, специально рассматривающие признание недействительности таких сделок, особенно в контексте прав директоров на имущество, предложенного в качестве обеспечения (что можно также отнести к положениям о сделках со связанными сторонами), к которым применяются другие критерии в отношении оценки стоимости и периода для проверки подозрений.

325. Положения о признании сделок недействительными могут также применяться в отношении обеспеченных прав требования, которые не были реализованы согласно соответствующему закону о защищенных сделках, а в соответствии с некоторыми законами - в отношении обеспеченных прав требования, которые были реализованы в течение короткого времени до возбуждения производства, так же как к передачам в пользу обеспеченного кредитора за счет доходов, полученных от обремененного актива, когда сделка, создающая обеспечение прав требования имеет признаки неправомерности.

(e) Сделки со связанными сторонами

326. Как отмечалось выше, один из критериев признания недействительности сделок касается отношений между должником и контрагентом. Когда в тех видах сделок, которые подлежат признанию недействительности, участвуют связанные стороны (иногда называемые связанными лицами или инсайдерами), часто законы о несостоятельности предусматривают более строгие правила, особенно в отношении длительности периодов для проверки подозрений и любых требований связанны лиц (см. главу V. A), а также в отношении презумпции или переноса бремени доказывания (см. ниже) для того, чтобы облегчить процедуру признания сделок недействительными и обойтись без требования доказывания, что должник был неплатежеспособен на момент совершения сделки или стал несостоятельным в результате такой сделки. Более строгий режим может быть оправдан на основании того, что имеется больше вероятности того, что эти лица пользуются более благоприятными условиями и могут знать раньше других о том, что должник на самом деле сталкивается с финансовыми трудностями.

327. Связанные лица обычно определяются различными уровнями связи с должником. В большинстве законодательных систем эти отношения отражают некоторую форму корпоративных или семейных отношений с должником. Обычно, но не всегда подход к этим вопросам в законодательстве носит предписывающий характер. Что касается некой формы деловых отношением с должником, то узкий подход включает в состав связанных лиц директоров или руководителей должника, в то время как более широкое определение может распространяться не только на тех, кто имеет эффективный контроль над должником, но и может включить всех сотрудников должника, а также поручителей по долгам любых лиц, имеющих деловые отношения с должником. Аналогичным образом можно определять семейные отношения, включив родственников по крови или браку и даже, как в некоторых законах, людей, совместно проживающих с должником, а также доверительных собственников в любых доверительных отношениях, в которых должник или лицо, связанное с должником, является бенефициаром. Родственники тех, кто имеет деловые отношения с должником, также обычно относятся к категории связанных лиц. Важным элементом в законодательных системах многих стран является включение в категорию связанных лиц тех, кто имел определенные отношения с должником в прошлом или может иметь определенные отношения в будущем.

328. В тех случаях, когда должник является физическим лицом, другие законы (такие как те, которые регулируют имущественные отношения в браке) могут иметь отношение к действию закона о несостоятельности в смысле сделок, которые могут быть признаны недействительными, путем добавления или ограничения положений о признании сделок недействительными в законе о несостоятельности. Желательно, чтобы эти законы были согласованы между собой и чтобы любые последствия, имеющие значение для закона о несостоятельности, были четко отражены в законе о несостоятельности.

4. Сделки, освобождаемые от применения действий по признанию недействительности

329. Желательно, чтобы закон о несостоятельности включал освобождение от действия положений о полномочиях на признание сделок недействительными в отношении некоторых видов сделок. Это могут быть сделки, совершаемые в ходе реализации плана реорганизации, включая те, которые касаются финансирования компании после возбуждения производства; платежи, сделанные в соответствии с планом, одобренным судом в ходе ускоренных судебных процедур по реорганизации; или платежи, сделанные в соответствии с соглашением о добровольной реструктуризации (заключенном должником с не менее чем большинством необеспеченных кредиторов), когда реализация плана или договоренности оказывается неуспешной и впоследствии процедура переходит в ликвидационную или когда в случае достигнутой договоренности инициируется ликвидационная процедура. Сделки, имеющие значение для функционирования финансовых рынков, такие как взаимозачет распродаваемых ценных бумаг и контрактов на деривативные инструменты (см. главу II. H), должны освобождаться от действия положений о признании сделок недействительными.

5. Последствия признания сделок ничтожными, сделки, которые могут быть признаны ничтожными

330. В тех случаях, когда сделка попадает в любую из категорий сделок, признаваемых недействительными, законы о несостоятельности либо автоматически относят ее к ничтожным, либо разрешают признание ее ничтожности в зависимости от критерия, принятого относительно каждой категории сделок. Например, те законы, которые содержат только сделки, совершенные в течение некоторого установленного периода времени, и не содержат никаких субъективных критериев, иногда устанавливают, что соответствующие сделки признаются ничтожными. Однако даже при наличии такого подхода специалисту по несостоятельности, вероятно, придется возбудить производство для обеспечения возврата активов или их эквивалентной стоимости контрагентами, которые не в состоянии возвратить активы.

331. В тех законах, где сделка может быть признана ничтожной, специалист по несостоятельности обязан решить, будет ли признание ее недействительности в интересах конкурсной массы, принимая во внимание элементы каждой категории отменяемых сделок, а также возможные задержки при возврате самих активов или их стоимости, как и возможные судебные расходы. Принятие такого решения на свое усмотрение является обязанностью специалиста по несостоятельности, который должен способствовать максимальному увеличению стоимости конкурсной массы, и он может нести ответственность за неспособность это сделать.

6. Установление периода для проверки подозрений

332. Большинство законов о несостоятельности точно определяет продолжительность периода для проверки подозрений в отношении определенных видов сделок, которые признаются недействительными, и указывает дату, с которой наступает этой период рассчитываемый ретроспективно. Например, определенное количество дней или месяцев до определенного события или даты, таких как подача заявления о возбуждении производства или дата, установленная судом, в качестве даты, с которой должник прекратил нормально оплачивать свои долги (“прекращение платежей”). Событие или дата, указанное(ая) в законе, зависит от других особенностей режима банкротства, таких как требования для возбуждения производства, а также от наличия возможной задержки между заявлением и возбуждением производства по делу о несостоятельности. Например, если для возбуждения дела обычно требуется несколько месяцев со времени подачи заявления, и период для проверки подозрений является фиксированным периодом, относящимся к определенному сроку до возбуждения производства, то несколько месяцев этого периода используется для покрытия задержки между подачей заявления и возбуждением производства, ограничивая тем самым потенциальную эффективность полномочий на признание сделок недействительными. Однако если производство возбуждается автоматически на основании заявления, то такой задержки нет. В тех ситуациях, когда имеется задержка между подачей заявления и возбуждением производства, закон о несостоятельности, может предусматривать, что период для проверки подозрения применяется ретроспективно с даты подачи заявления, и сделки, совершенные между подачей заявления и возбуждением производства, рассматриваются с другой точки зрения, т. е. были ли они мошенническими или совершены в ходе обычного делового оборота, а в тех случаях, когда назначен временный специалист по несостоятельности, то они рассматриваются на предмет их правомочности (см. главу II. B). В тех случаях, когда возбуждение производства происходит вскоре после подачи заявления, период для проверки подозрения может применяться ретроспективно с даты возбуждения производства.