Сравнительный анализ регулирования вопросов признания сделок недействительными в законах о банкротстве нескольких стран ЕС, включая Францию, Соединенное Королевство, Германию и Нидерланды (стр. 14 )

(a) Сделки с намерением не допустить, воспрепятствовать или отсрочить удовлетворение требований кредиторов

316. Эти виды сделок предполагают передачу должником активов любому третьему лицу с намерением поместить их вне досягаемости кредиторов, и в целом требуют, чтобы третье лицо знало или должно было знать намерения должника при осуществлении такой передачи. Такие передачи обычно ущемляют интересы всех необеспеченных кредиторов. Обычно такие сделки не могут автоматически быть признаны недействительными путем ссылки на объективный факт, выраженный в установленном периоде времени, в течение которого сделки были совершены, так как необходимо доказать намерение должника. Такое намерение редко доказывается прямыми уликами, а скорее путем определения обстоятельств, которые являются обычными для такого вида сделок. Хотя эти обстоятельства отличаются в судебной практике различных стран, есть ряд общих показателей, которые включают:

(i)  отношения между сторонами, участвующими в сделке, когда сделка совершена непосредственно со связанной стороной или через третье лицо со связанной стороной;

(ii)  отсутствие или неадекватность стоимости, полученной за сделку;

(iii) финансовое состояние должника как накануне, так и после заключения сделки, особенно если должник уже был неплатежеспособным или стал неплатежеспособным после такой сделки;

(iv) наличие однотипных или серии сделок, передающих некоторые или почти все активы должника, которые совершены после возникновения финансовых трудностей или угрозы действий со стороны кредиторов;

(v)  общая хронология событий и проверяемых сделок, когда, например, сделка совершена вскоре после появления существенного долга;

(vi) сделка сокрыта должником, особенно когда она совершена в ходе обычного делового оборота, или когда в ней участвуют фиктивные стороны;

(vii)  должник скрылся.

317. Некоторые законы устанавливают также обстоятельства, при которых может появиться презумпция намерения, или определяют виды сделок, в которых считается, что присутствует факт намерения или недобросовестности, например, в случае сделок, в которых участвуют связанные стороны, совершенные в течение установленного в законе периода времени до возбуждения производства (см. ниже). В других законах для признания сделки недействительной достаточно, чтобы должник мог и, следовательно, должен был осознавать, что последствия сделки, если не было намерения, поставят кредиторов в невыгодное положение, и что бенефициар мог и, следовательно, должен был осознавать, что действия должника могут привести к таким последствиям. Некоторые законы предусматривают также, что некоторые передачи, такие как передача собственности на землю, освобождаются от признания недействительными по этой категории сделок, если передача была добросовестной, по нормальной цене лицу, которое не знало или не осознавало, должник имел намерение обмануть кредиторов.

(b) Сделки по заниженной стоимости

(i) Критерии

318. Должник, который нуждается в денежных средствах, может быстро продать активы по цене значительно ниже их реальной стоимости для ускорения продажи, без каких-либо намерений воспрепятствовать или отсрочить удовлетворение требований кредиторов. Результатом, однако, становится явное снижение стоимости активов, имеющихся для кредиторов при банкротстве. По этой причине многие законы о несостоятельности уделяют внимание вопросу обмена стоимостями при осуществлении сделки, признавая в целом сделки недействительными, если стоимость, полученная должником в результате сделки с третьим лицом была било чисто номинальной, либо ее не было совсем, как в случае подарка, либо намного ниже чем справедливая стоимость или рыночная цена реализованного актива или взятого обязательства при условии, что сделка совершена в течение периода для проверки подозрений. Другие законы требуют также установления факта того, что сделка имела катастрофические последствия для должника, лишив его капитала, что он был неплатежеспособен при совершении сделки или стал неплатежеспособен в результате сделки. Сделки по заниженной стоимости включают сделки и с кредиторами, и с третьими лицами.

319. Важный вопрос относительно этого вида сделок состоит в выяснение того, что является заниженной стоимостью, достаточной для признания сделки недействительной, и как это можно определить. Во многих странах этот вопрос оставляют на определение судов, которые, обращаясь к таким стандартам как разумная или рыночная стоимость, преобладающая на время совершения сделки, принимают решение на основе свидетельства соответствующего эксперта. В тех случаях, когда сумму соответствующей сделки определить невозможно, одним из способов оказания помощи суду может быть предоставление специалистом по несостоятельности в суд примерной оценки стоимости сделок, которые могут быть оспорены при представлении дополнительных доказательств контрагентом сделки. Суд может также наделить кого-либо полномочиями на выбор способа определения оценочной стоимости, а не обязательно требовать, чтобы это делалось непосредственно судом. Учитывая трудности доказывания заниженной стоимости, в судебной практике некоторых стран легко признать сделку недействительной на основании наличия признаков преференциального подхода, если сделка была заключена в то время, когда компания была неспособна заплатить долги, сроки по которым наступили. Кроме того, некоторые законы предусматривают, что стоимость ниже справедливой или отсутствие компенсации являются доказательством того, что сделка совершена с намерением не допустить, воспрепятствовать или отсрочить удовлетворение требований кредиторов.

(ii) Защита

320. Некоторые законы о несостоятельности предусматривают, что эти виды сделок не признаются недействительными, если имеют место некоторые условия, такие как: что бенефициар действовал добросовестно, что сделка была совершена в целях осуществления должником своей деятельности, что имелись разумные основания, чтобы полагать, что сделка будет выгодной в условияъ обычной деятельности должника, а также, когда прекращение платежей является обоснованным требованием, и что активы должника превышали его обязательства во время совершения сделки (т. е. он был платежеспособным).

(c) Преференциальные сделки

(i) Критерии

321. Преференциальные сделки могут быть признаны недействительными, если (i) сделка имела место в течение периода для проверки подозрений; (ii) сделка является передачей в пользу кредитора в счет погашения ранее существовавшего долга; а также (iii) в результате сделки кредитор получил большую долю от своих требований за счет активов должника, чем другие кредиторы той же самой категории или класса (другими словами, предпочтение). Многие законы о несостоятельности требуют также, чтобы должник был неплатежеспособен или близок к неплатежеспособности при совершении сделки, а некоторые даже требуют, чтобы имелось намерение со стороны должника создать предпочтение. Логическое обоснование для включения этих видов сделок в положения о признании сделок недействительными состоит в том, что, если они совершаются накануне возбуждении производства, имеется вероятность наличия неплатежеспособности, и тогда такие сделки нарушают главную цель – равноправное отношение к аналогичным кредиторам, отдавая одному кредитору из класса кредиторов, к которому он принадлежит, больше, чем он имел право бы получать на законных основаниях.

322. Примеры преференциальных сделок могут включить платеж или зачет долгов, сроки по которым еще не наступили; осуществление действий, которые должник совсем не был обязан исполнять; предоставление обеспечения для того, чтобы обеспечить существующие необеспеченные долги; необычные методы оплаты, отличные от денежной формы, долгов, сроки по которым наступили; оплата долга очень большого размера по сравнению с активами должника; и в некоторых обстоятельствах оплата долгов в ответ на использование кредитором крайних мер для оказания давления на должника, такие как судебное преследование или наложение ареста на имущество в тех случаях, когда такое давление имеет сомнительные основания. В то время как зачет долга не может быть признан недействительным сам по себе, его можно рассматривать как наносящий ущерб интересам кредиторов, если он совершен в течение короткого периода времени до возбуждения производства и приводит к изменению соотношения долгов между сторонами, тем самым, создавая предпочтение, или когда имеет место передача или переуступка прав требований между кредиторами для осуществления зачета. Такие сделки могут также быть включены в положения о признании недействительными, когда зачет происходит не при обычных обстоятельствах как, например, у сторон нет никакого контракта на зачет.

(ii) Защита

323. Один их способов защиты против заявления о наличии факта преференциальной сделки может быть возможность показать, что, несмотря на наличие элементов предпочтения, сделка на самом деле соответствует нормальной коммерческой практике и, в частности, нормальному деловому обороту между сторонами, участвующими в сделке. Например, платеж, произведенный по получении товаров, которые регулярно поставляются и оплачиваются, не может считаться преференциальным, даже если совершен накануне возбуждения производства по делу о несостоятельности. Этот подход поощряет поставщиков товаров и услуг продолжать свои коммерческие отношения с должником, который может иметь финансовые проблемы, но который пока еще потенциально жизнеспособен. Другие способы защиты, имеющиеся в соответствии с законами о несостоятельности (в зависимости от применимых критериев признания сделок недействительными) включают возможность того, что бенефициар предоставил кредит должнику, не получив оплаты за сделку и этот кредит (защита ограничена суммой нового кредита); что бенефициар предоставил новую стоимость, за которую он не получил никакого обеспечения; бенефициар может показать, что он не знал, что это создаст предпочтение; что бенефициар не знал или и не мог знать, что должник был неплатежеспособен во время совершения сделки; или что активы должника превышали его обязательства на время совершения сделки.

(d) Требования, обеспеченные залогом имущества должника