Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (стр. 45 )

4. После завершения предварительной экспертизы федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям незамедлительно уведомляет заявителя о положительном результате предварительной экспертизы и дате подачи заявки.

При этом сведения о принятых заявках подлежат публикации в официальном бюллетене указанного федерального органа.

5. Пункт 4 комментируемой статьи предоставляет возможность заявителю оспаривать в судебном порядке решение федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям, принятое по результатам предварительной экспертизы, если он не согласен с этим решением. Срок, предоставляемый для оспаривания решения указанного федерального органа, равняется трем месяцам.

Следует особо отметить, что заявитель имеет право оспаривать решение указанного федерального органа непосредственно в суде, минуя какую-либо административную структуру, например палату по патентным спорам, как это предусмотрено в патентом праве (см. комментарии к п. 3 ст. 1248 и к ст. 1392 ГК РФ), хотя в рамках указанного федерального органа и было создано соответствующее подразделение - Апелляционная комиссия.

Статья 1436. Временная правовая охрана селекционного достижения

Комментарий к статье 1436

1. Комментируемая статья посвящена сравнительно новому для российского законодательства институту - временной правовой охране селекционных достижений.

В ранее действовавшем законодательстве временная правовая охрана была предусмотрена в ст. 15 Закона о селекционных достижениях, которая, с незначительными изменениями и дополнениями, легла в основу комментируемой статьи.

2. В пункте 1 комментируемой статьи раскрыто содержание временной правовой охраны: селекционному достижению, на которое подана заявка в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям, со дня подачи заявки и до даты выдачи заявителю патента на селекционное достижение предоставляется временная правовая охрана.

Следует особо подчеркнуть, что временная правовая охрана предоставляется не с даты публикации заявки, как, например, в патентном праве (см. комментарий к ст. 1392 ГК РФ), когда сведения о чужих правах становятся общедоступными для третьих лиц, с более ранней даты, открывающей возможность для объективного вменения, т. е. для возложения неблагоприятных последствий независимо от вины третьих лиц.

Указанное решение российского законодателя в принципе не противоречит международному праву, поскольку ст. 13 Конвенции УПОВ позволяет Договаривающимся Сторонам избрать один из следующих вариантов: в течение периода с момента подачи или публикации заявки на предоставление права селекционера и до предоставления такового права каждая Договаривающаяся Сторона может предусматривать меры с целью защиты интересов селекционера.

Кроме того, следует учитывать тот факт, что период времени с даты подачи заявки и до даты публикации сведений о принятых заявках в официальном бюллетене в принципе не должен превышать один месяц - общий срок проведения предварительной экспертизы заявки на выдачу патента.

3. В пункте 2 комментируемой статьи определены условия реализации временной правовой охраны селекционного достижения: после получения заявителем патента в форме выплаты ему (уже патентообладателю) денежной компенсации, размер которой определяется соглашением сторон, а в случае спора - судом.

Прямое указание на рассмотрение споров в судебном порядке - нововведение в статью о временной правовой охране, поскольку ранее такая возможность вытекала из ст. 29 Закона о селекционных достижениях о рассмотрении споров в судебном порядке.

Строго говоря, термин "охрана" здесь не совсем удачен, поскольку публикация сведений о заявке не предоставляет заявителю право запрещать третьим лицам использовать его заявленное селекционное достижение, а после получения патента патентообладатель может рассчитывать только на получение денежной компенсации, а не на возмещение причиненных ему убытков.

Третьи лица, скорее всего конкуренты, имеют право использовать чужое заявленное селекционное достижение, и если процедура выдачи патента растягивается на много лет, то выплата денежной компенсации, которая всегда меньше реальных убытков, - слабое утешение для патентообладателя.

В комментируемом пункте предусматривается, что патентообладатель имеет право получить денежную компенсацию от лица, совершившего без разрешения заявителя в период временной правовой охраны действия, указанные в п. 3 ст. 1421 ГК РФ, т. е. действия по использованию селекционного достижения (производство и воспроизводство, доведение до посевных кондиций для последующего размножения, предложение к продаже, продажа и т. д.).

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что в комментируемом пункте речь идет о возможности предоставления заявителем разрешения третьим лицам на использование селекционного достижения, т. е. о возможности предоставления заявителем лицензий, хотя и в косвенной форме.

Как известно, законодатель предусмотрел непосредственно в законе только договор об отчуждении права на получение патента на селекционное достижение (см. комментарий к ст. 1420 ГК РФ).

Вместе с тем не существует и прямого запрета на осуществление сделок по предоставлению прав на использование заявленных селекционных достижений.

4. Институт временной правовой охраны селекционного достижения, по сравнению с одноименным институтом в патентном праве, имеет свои особенности.

Одна из таких особенностей - ограничения в сфере использования заявленного селекционного достижения самим заявителем в период временной правовой охраны.

В пункте 3 комментируемой статьи изложен исчерпывающий перечень случаев дозволенного использования селекционного достижения, согласно которому заявителю разрешены:

- продажа и иная передача семян, племенного материала только для научных целей;

- такая продажа и иная передача связаны с отчуждением права на получение патента на селекционное достижение;

- такая продажа или иная передача связаны с производством семян, племенного материала по заказу заявителя в целях создания их запаса.

В последнем случае разрешение использования селекционного достижения необходимо заявителю, например, для использования им последующей обязанности по сохранению селекционного достижения в течение срока действия патента (см. комментарий к ст. 1440 ГК РФ). Вполне очевидно, что для указанных целей заявитель вправе заключать лицензионные договоры о предоставлении права использования заявленного селекционного достижения.

В связи с вышеизложенным следует отметить, что в ст. 13 Конвенции УПОВ не предусмотрено никаких ограничений по продаже семян после подачи заявки в рамках временной правовой охраны.

5. В пункте 4 комментируемой статьи установлены основания ненаступления временной правовой охраны селекционного достижения, а именно:

- заявка на выдачу патента не была принята к рассмотрению (см. комментарий к ст. 1435 ГК РФ);

- по заявке принято решение об отказе в выдаче патента и возможность подачи возражения против этого решения исчерпана;

- нарушение заявителем требований п. 3 комментируемой статьи, т. е. выход заявителя за пределы разрешенных способов использования заявленного селекционного достижения в период временной правовой охраны.

В отличие от патентного права среди оснований для ненаступления временной правовой охраны селекционного достижения нет отзыва заявителем заявки на выдачу патента, поскольку в праве на селекционное достижение не предусмотрен сам отзыв заявки на выдачу патента на селекционное достижение.

Статья 1437. Экспертиза селекционного достижения на новизну

Комментарий к статье 1437

1. В комментируемой статье изложены основные правила проведения экспертизы селекционного достижения на новизну, которая является одним из критериев охраноспособности селекционного достижения.

Комментируемая статья с незначительными изменениями воспроизводит ст. 9 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях.

Следует отметить, что экспертиза селекционного достижения на новизну существенно отличается от экспертизы заявки на изобретение по существу (см. комментарий к ст. 1386 ГК РФ), включающей проверку соответствия заявленного изобретения критериям патентоспособности, в том числе критерию новизны.

2. В пункте 1 комментируемой статьи предусмотрены условия проведения экспертизы селекционного достижения на новизну.

Следует отметить, что экспертиза селекционного достижения на новизну не проводится федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям автоматически, после завершения с положительным результатом предварительной экспертизы заявки на выдачу патента.

Такая экспертиза проводится выборочно, по тем заявленным селекционным достижениям, в отношении которых в указанный федеральный орган поступили ходатайства (ранее они назывались претензиями) о проведении экспертизы на новизну, содержащие какие-либо сведения, порочащие новизну заявленных селекционных достижений.

Содержание критерия охраноспособности селекционного достижения "новизна" раскрыто в п. 3 ст. 1413 ГК РФ (см. комментарий к ней).

Напомню, что селекционное достижение считается новым, если на дату подачи заявки семена или племенной материал данного селекционного достижения не продавались и не передавались иным образом селекционером, его правопреемником или с их согласия другим лицом для его использования:

- на территории России ранее, чем за один год до указанной даты;

- на территории другого государства ранее чем за четыре года или, если это касается сортов винограда, древесных декоративных, древесных плодовых культур и древесных лесных пород, ранее чем за шесть лет до указанной даты.

Указанное ходатайство может быть подано любым заинтересованным лицом (указанный термин в законе не раскрыт) в течение шести месяцев со дня публикации сведений о заявке на выдачу патента. Вполне очевидно, что решение о соответствии селекционного достижения критерию новизны может быть принято указанным федеральным органом не ранее шести месяцев с даты публикации сведений о заявке на выдачу патента.

О поступлении упомянутого ходатайства указанный федеральный орган уведомляет заявителя с изложением его существа.

Ранее требовалось, чтобы соответствующая претензия относительно новизны селекционного достижения была обоснованной.

Заявитель располагает трехмесячным сроком для направления в указанный федеральный орган мотивированного возражения против ходатайства.

3. В пункте 2 комментируемой статьи изложен порядок принятия решения относительно соответствия заявленного селекционного достижения критерию новизны.

Федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям принимает решение по ходатайству и сообщает о нем заинтересованному лицу по имеющимся материалам.

Сказанное означает, что в отличие, например, от патентного права в процессе проверки соответствия селекционного достижения критерию новизны не проводится информационный поиск в отношении заявленного селекционного достижения. Такая проверка ограничивается исследованием материалов, порочащих новизну заявленного селекционного достижения, содержащихся в ходатайстве о проведении экспертизы на новизну.

Отсутствие новизны селекционного достижения является основанием для принятия решения указанным федеральным органом об отказе в выдаче патента на селекционное достижение. Следует полагать, что указанный федеральный орган должен уведомить заявителя о принятии решения об отказе в выдаче патента.

Статья 1438. Испытания селекционного достижения на отличимость, однородность, стабильность

Комментарий к статье 1438

1. В комментируемой статье сформулированы основные правила проведения испытания селекционного достижения на отличимость, однородность, стабильность, которые являются условиями охраноспособности селекционного достижения (см. комментарий к ст. 1413 ГК РФ).

Комментируемая статья с незначительными изменениями воспроизводит ст. 10 ранее действовавшего Закона о селекционных достижениях.

Указанная процедура в принципе является аналогом экспертизы по существу в патентном праве.

В отличие от экспертизы селекционного достижения на новизну, которая проводится эпизодически, по мере поступления соответствующих ходатайств заинтересованных лиц, испытания селекционного достижения на отличимость, однородность, стабильность осуществляются на постоянной основе. При этом какого-либо специального ходатайства о проведении таких испытаний от заявителя не требуется.

После получения уведомления от федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям о приеме заявки по итогам проведения предварительной экспертизы заявитель должен оплатить соответствующие пошлины за испытание, если он не освобожден от уплаты пошлин или не имеет отсрочки по их уплате.

2. В пункте 1 комментируемой статьи определен порядок проведения испытаний селекционного достижения на отличимость, однородность, стабильность (далее - ООС).

Такие испытания проводятся по методикам и в сроки, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере сельского хозяйства (в настоящее время - Министерство сельского хозяйства РФ).

В настоящее время утверждены методики оценки на ООС более чем по 200 родам, видам и разновидностям растений и 13 видам животных.

В абзаце втором п. 1 комментируемой статьи установлено, что заявитель обязан предоставить для испытания необходимое количество семян, племенного материала по адресу и в срок, которые указаны федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям.

На практике для указанных целей заявитель должен, в частности, выслать образцы сорта растений, породы животных для проведения государственных испытаний на ООС в количестве, по адресам и в сроки, указанные в разнарядках упомянутого федерального органа, с приложением свидетельства на семена, племенной материал.

Образцы должны быть свободны от карантинных вредителей, болезней и сорняков, посторонних примесей, семян и других культур.

Семенной материал, поступающий на официальные испытания в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям, должен использоваться строго в целях проведения государственных испытаний и депонирования.

Семеноводство и иное размножение сортов, находящихся на государственных испытаниях, запрещается, за исключением случаев использования материала, собранного в конкурсном испытании, для закладки опытов конкурсного испытания в следующем году.

По большинству культур продолжительность испытаний сорта на ООС составляет два года. На практике такие испытания проводятся в госсортучастках, госсортстанциях и лабораториях указанного федерального органа.

3. В пункте 2 комментируемой статьи предусмотрены другие субъекты, которые могут проводить испытания селекционного достижения на ООС, результаты которых могут быть использованы федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям.

Так, указанный федеральный орган вправе использовать:

- результаты испытаний, проведенных компетентными органами других государств, с которыми заключены соответствующие договоры;

- результаты испытаний, проведенных другими российскими организациями по договору;

- данные, представленные заявителем.

Указанная норма направлена на ускорение процедуры испытаний селекционных достижений на ООС и развитие международного сотрудничества в сфере селекционных достижений.

Статья 1439. Порядок государственной регистрации селекционного достижения и выдача патента

Комментарий к статье 1439

1. В комментируемой статье определен порядок государственной регистрации селекционного достижения и выдачи патента на селекционное достижение.

В ранее действовавшем законодательстве эти вопросы были урегулированы в последнем (четвертом) абзаце ст. 10, ст. 11 и 12 Закона о селекционных достижениях.

В комментируемой статье раскрыта одна из основных функций федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям - государственная регистрация селекционного достижения и выдача на него охранного документа (патента).

Указанный федеральный орган регистрирует селекционные достижения и выдает на них патенты от имени государства, что означает легальный характер патентной монополии селекционера.

2. В пункте 1 данной статьи предусмотрено основание государственной регистрации селекционного достижения - решение федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям о выдаче патента на селекционное достижение.

На основании этого решения, при соответствии селекционного достижения критериям охраноспособности (см. комментарий к п. 2 ст. 1413), а наименования селекционного достижения - требованиям ст. 1419 ГК РФ (см. комментарий к указанной статье) указанный федеральный орган составляет описание селекционного достижения и вносит селекционное достижение в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений.

Вполне очевидно, что в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений вносятся не собственно селекционные достижения, а сведения (в форме записей) о селекционных достижениях на которые выданы патенты, что, собственно, и указано в п. 2 комментируемой статьи.

Следует особо отметить, что до 1 января 2008 г. в соответствии с ранее действовавшим законодательством (ст. 3, 32 Закона о селекционных достижениях) федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям кроме Государственного реестра охраняемых селекционных достижений вел и Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию.

Следовательно, в России на законодательном уровне был налажен должный контроль за внедрением селекционных достижений в производство, дополненный соответствующим контролем качества сортовых и посевных семян, а также племенного материала.

О неблагоприятных последствиях фактического свертывания с 1 января 2008 г. системы государственного контроля допуска селекционных достижений к использованию, а также существенного искажения системы контроля качества семян и племенного материала более подробно будет указано в комментарии к ст. 1444 ГК РФ.

3. В пункте 2 комментируемой статьи определен состав сведений, вносимых в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений (далее - Государственный реестр).

Так, в Государственный реестр вносятся следующие сведения: род, вид растения, животного; наименование сорта растений, породы животных, дата государственной регистрации селекционного достижения и регистрационный номер; имя или наименование патентообладателя и его место жительства или место нахождения; имя автора селекционного достижения и его место жительства; описание селекционного достижения; факт передачи патента на селекционное достижение другому лицу с указанием его имени или наименования, места жительства или места нахождения; сведения о заключенных лицензионных договорах; дата окончания действия патента с указанием причины.

Следует отметить некоторые отличия в составе сведений, вносимых в Государственный реестр, по сравнению с ранее действовавшим законодательством (ст. 11 Закона о селекционных достижениях).

Прежде всего необходимо отметить включение в состав сведений описания селекционного достижения, что чрезвычайно важно для целей проверки выполнения патентообладателем обязанности по сохранению селекционного достижения (см. комментарий к ст. 1440 ГК РФ).

В настоящее время в Государственный реестр вносятся сведения о заключенных лицензионных договорах, в то время как прежде предусматривалось, что в Государственный реестр вносятся данные об исключительных, открытых и принудительных лицензиях, хотя на практике регистрировались и неисключительные лицензии. Следовательно, в настоящее время регистрации подлежат и простые (неисключительные) лицензии.

4. В пункте 3 комментируемой статьи предусмотрено, что патент на селекционное достижение выдается заявителю, а если в заявлении на выдачу патента указано несколько заявителей, то патент выдается заявителю, указанному в заявлении первым, и используется заявителями совместно по соглашению между ними.

В отличие от патентного права (см. комментарий к п. 3 ст. 1393 ГК РФ) в комментируемой статье не указан компетентный орган, который устанавливал бы форму патента на селекционное достижение и состав указанных в нем сведений.

В отличие от патентного права (см. комментарий к ст. 1387 ГК РФ) глава 73 ГК РФ не содержит положений об отказе в выдаче патента на селекционное достижение.

Поэтому в этом случае следует обращаться к общей норме ст. 1248 ГК РФ ("Споры, связанные с защитой интеллектуальных прав"). Так, согласно п. 2 указанной статьи "защита интеллектуальных прав в отношениях, связанных с подачей и рассмотрением заявок на выдачу патентов на... селекционные достижения, с государственной регистрацией этих результатов интеллектуальной деятельности... с выдачей соответствующих правоустанавливающих документов, с оспариванием представления этим результатам... правовой охраны или ее прекращением, осуществляется в административном порядке, соответственно... федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям".

В 2004 г. в рамках Государственной комиссии РФ по испытанию и охране селекционных достижений (предшественник федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям) была создана Апелляционная комиссия для рассмотрения заявлений по патентным спорам, а также заявлений, связанных с действиями и решениями по предварительной экспертизе заявки, испытаниям на отличимость, однородность, стабильность, одобрению названия селекционного достижения, составу авторов селекционного достижения, выдаче принудительной лицензии.

В связи с вышеизложенным вызывает большое сомнение отнесение к компетенции административного органа первоначального рассмотрения споров по составу авторов селекционного достижения.

5. В комментируемой статье не предусмотрено важное условие государственной регистрации селекционного достижения и выдачи патента на селекционное достижение - уплата соответствующей патентной пошлины.

Этот пробел восполняет п. 1.4.0 ("За выдачу патента и регистрацию селекционного достижения в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений") приложения к Положению о патентных пошлинах на селекционные достижения, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 01.01.01 г. N 918 (СЗ РФ. 1994. N 18. Ст. 2080).

Срок представления документа, подтверждающего уплату указанной пошлины, - в течение двух месяцев после получения заявителем решения о выдаче патента, но не позднее шести месяцев по истечении указанного двухмесячного срока. В последнем случае размер пошлины увеличивается на 50%.

Статья 1440. Сохранение селекционного достижения

Комментарий к статье 1440

1. Специфика права селекционера, вызванная уникальностью сортов растений и пород животных как живых объектов природы, накладывает на него дополнительную обязанность - сохранение селекционного достижения, которая, естественно, не возлагается на других обладателей исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.

В ранее действовавшем законодательстве указанная обязанность патентообладателя была закреплена в ст. 25 Закона о селекционных достижениях, текст которой с незначительными изменениям воспроизведен в комментируемой статье.

2. Пункт 1 комментируемой статьи предписывает, что патентообладатель обязан поддерживать сорт растений или породу животных в течение срока действия патента таким образом, чтобы сохранялись признаки, указанные в описании сорта растений или породы животных, составленном на дату включения селекционного достижения в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений.

Описание селекционного достижения должно, в частности, содержать: название рода, вида; наименование селекционного достижения и селекционный номер; ботаническое определение, латинское название вида, разновидности и типа, к которому относится селекционное достижение; имя заявителя; историю и метод выведения, создания, выявления селекционного достижения с указанием года начала селекционной работы, года скрещивания, исходных (родительских) форм, года выделения элитного растения, года станционного испытания; назначение селекционного достижения по использованию продукции; особенности технологии возделывания, выращивания, особенности воспроизводства; данные по основным показателям, характеризующим хозяйственные и биологические свойства заявляемого селекционного достижения в сравнении со стандартом, широко распространенным в производстве, включая данные лабораторных исследований морозостойкости, засухоустойчивости, качества продукции; результаты иммунологической оценки в естественных условиях и станционной проверки устойчивости к болезням и вредителям.

3. Деятельность по обеспечению сохранения селекционного достижения может осуществляться не только патентообладателем, но и другими лицами, получившими от него соответствующие полномочия.

Нормативная база для такой деятельности была создана в отношении сортов растений, для поддержания которых необходимы оригинальные семена.

Оригинальными семенами, согласно ст. 6 Федерального закона от 01.01.01 г. N 149-ФЗ "О семеноводстве" (СЗ РФ. 1997. N 51. Ст. 5715), являются семена сельскохозяйственных растений, произведенные оригинатором сорта сельскохозяйственного растения или уполномоченным им лицом.

Оригинатором сорта сельскохозяйственного растения может быть физическое или юридическое лицо, которое создало, вывело, выявило сорт сельскохозяйственного растения и (или) обеспечивает его сохранение, и данные о котором внесены в Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию.

В соответствии с положениями упомянутого выше Закона о семеноводстве Приказом Минсельхозпрода России от 01.01.01 г. N 50 (Бюллетень НА РФ. 1999. N 13) утверждено Положение о регистрации оригинатора сорта растения (в редакции Приказа Минсельхоза России от 01.01.01 г. N 1329 (Бюллетень НА РФ. 2004. N 3)).

Согласно п. 4 указанного Положения оригинатором сорта, охраняемого патентом на селекционное достижение, может быть зарегистрированное лицо, являющееся патентообладателем или лицензиатом, получившим соответствующее полномочие от патентообладателя, т. е. по лицензионному договору.

Обычно оригинатор, в том числе и лицензиат, берет на себя обязательства по поддержанию сорта в соответствии с его описанием, производству оригинальных семян, представлению образцов для проведения контрольных испытаний, уплате пошлины за поддержание сорта.

4. Пункт 2 комментируемой статьи налагает на патентообладателя обязанность (по запросу федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям) направлять за свой счет семена или племенной материал для проведения контрольных испытаний и предоставлять возможность проводить инспекцию на месте.

В комментируемой норме устанавливается, что направление семян или племенного материала осуществляется за счет патентообладателя, т. е. устранены сомнения, которые могли возникать в силу ранее действовавшего законодательства, на предмет того, кто несет финансовые издержки по пересылке семян и племенного материала.

Указанные обязанности патентообладателя должны быть исполнены в течение 12 месяцев с даты запроса указанного федерального органа, поскольку их неисполнение в течение указанного срока является основанием для досрочного прекращения действия патента на селекционное достижение (см. комментарий к ст. 1442 ГК РФ).

Примечательно, что толкование ст. 1442 ГК РФ дает основание сделать вывод о дополнительной (к двум упомянутым) обязанности патентообладателя по сохранению селекционного достижения: представление документов и информации, которые необходимы для проверки сохранности селекционного достижения в течение того же 12-месячного срока, что свидетельствует о некоторой небрежности законодателя.

Статья 1441. Признание патента на селекционное достижение недействительным

Комментарий к статье 1441

1. В комментируемой статье установлены общие правила признания недействительным патента на селекционное достижение.

Предусмотренное в данной статье правовое регулирование отношений в связи с признанием патента недействительным несколько расширено по сравнению с ранее действовавшим законодательством (ст. 26 Закона о селекционных достижениях).

2. В пункте 1 комментируемой статьи закреплен исчерпывающий перечень оснований для признания недействительным патента на селекционное достижение в течение срока его действия.

Исчерпывающий или закрытый перечень оснований для признания патента недействительным означает, что никакие другие обстоятельства не могут приниматься во внимание при оспаривании патента.

В отличие от патентного права, в праве на селекционное достижение не предусмотрена возможность признания патента недействительным частично с выдачей нового патента.

Патент может быть признан недействительным в течение срока его действия, который установлен в ст. 1425 ГК РФ (см. комментарий к указанной статье).

3. В подпунктах 1 - 3 п. 1 комментируемой статьи изложены основания, по которым патент на селекционное достижение может быть признан недействительным.

Первое из этих оснований - выдача патента на основании неподтвердившихся данных об однородности и о стабильности селекционного достижения, представленных заявителем. О возможности использования федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям данных, представленных заявителем, для целей испытания селекционного достижения на отличимость, однородность и стабильность указано в ст. 1438 ГК РФ (см. комментарий к указанной статье).

Патент также признается недействительным в случае, если на дату его выдачи селекционное достижение не соответствовало критерию новизны или отличимости. Содержание критериев охраноспособности селекционного достижения "новизна" и "отличимость" раскрыты в ст. 1413 ГК РФ (см. комментарий к указанной статье).

Третье основание недействительности патента относится к выдаче патента с указанием в нем в качестве патентообладателя лица, не имеющего законных оснований для получения патента. О лицах, имеющих законное право на получение патента, указано в ст. 1420 ГК РФ (см. комментарий к указанной статье).

Указанные основания признания патента на селекционное достижение недействительным соответствуют причинам, по которым право селекционера признается недействительным согласно ст. 21 Конвенции УПОВ.

В отличие от патентного права в комментируемой норме в числе лиц, не имеющих законных оснований для получения патента, не указана фигура автора, равно как и не упомянуто такое основание недействительности, как "без указания в патенте в качестве автора или патентообладателя лица, являющегося таковым в соответствии с настоящим Кодексом".

4. В пункте 2 комментируемой статьи описана процедура оспаривания выдачи патента на селекционное достижение в административном порядке.

Комментируемый пункт основан на общей норме п. 2 ст. 1248 ГК РФ, допускающей административный порядок рассмотрения споров, связанных с защитой интеллектуальных прав, в том числе и селекционных достижений.

В комментируемой норме указано, что выдача патента может быть оспорена любым лицом, которому стало известно о нарушениях (более конкретным было бы использование термина "основания недействительности"), предусмотренных п. 1 комментируемой статьи, путем подачи заявления в федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям.

Такая широкая запись "может быть оспорена любым лицом" дает основание полагать, что таким лицом может стать указанный федеральный орган, по собственной инициативе возбуждающий производство по признанию патента недействительным.

Вместе с тем вызывает большое сомнение отнесение к компетенции указанного федерального органа споров о неправильном указании в патенте патентообладателя. Следует указать, что в патентном праве указанная категория споров подведомственна только судам.

Указанный федеральный орган должен направить копию полученного заявления патентообладателю, который в течение трех месяцев со дня направления ему такой копии может представить мотивированное возражение.

Срок, отведенный для принятия решения указанным федеральным органом по упомянутому заявлению, составляет шесть месяцев, если не потребуется дополнительных испытаний.

В 2004 г. в рамках Государственной комиссии РФ по испытанию и охране селекционных достижений (предшественник федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям) была создана Апелляционная комиссия для рассмотрения различных споров, в том числе споров по признанию патента недействительным.

Как указано в п. 2 ст. 1248 ГК РФ, решения федеральных органов исполнительной власти по спорам, связанным с защитой интеллектуальных прав, в том числе прав на селекционные достижения, могут быть оспорены в суде в установленном законом порядке.

5. Пункты 3 и 4 комментируемой статьи являются новеллами в законодательстве о селекционных достижениях.

В пункте 3 комментируемой статьи предусмотрено, что патент на селекционное достижение, признанный недействительным, аннулируется со дня подачи заявки на выдачу патента, т. е. аннулирование патента имеет обратную силу. Четкое указание на отправную точку аннулирования патента имеет важное значение, поскольку снимает все спорные вопросы относительно момента, с которого прекращается действие патента вследствие признания его недействительным.

Нормы о том, что лицензионные договоры, заключенные до принятия решения о недействительности патента, сохраняют свое действие в той мере, в какой они были исполнены к этому дню, имеет прогрессивное значение. Вполне очевидно, что указанная норма будет способствовать стабильности и правовой определенности во взаимоотношениях сторон лицензионного договора.

По сути, данная норма является исключением из предыдущего правила, установленного п. 3 комментируемой статьи об обратной силе аннулирования признанного недействительным патента.

Однако указание в данной норме только лицензионного договора порождает сомнения относительно статуса остальных договоров, заключенных на основе патента, в частности договора отчуждения исключительного права на селекционное достижение.

Такие сомнения усиливаются в результате анализа некоторых статей ГК РФ. Так, в соответствии с п. 2 ст. 1233 ГК РФ к договорам о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, в том числе к договорам об отчуждении исключительного права, применяются, в частности, общие положения о договоре (ст. , а согласно п. 2 ст. 420 ГК РФ к договорам применяются правила о двух - и многосторонних сделках, предусмотренных главой 9 ГК РФ. В главе 9 ГК РФ имеется параграф 2, в котором предусмотрены правила о недействительности сделок, в частности установлено, что недействительная сделка не влечет юридических последствий и недействительна с момента ее совершения.

6. В новом, по сравнению с ранее действовавшим законодательством Российской Федерации, п. 4 комментируемой статьи говорится о том, что признание патента на селекционное достижение недействительным влечет за собой отмену решения федерального органа исполнительной власти по селекционным достижениям о выдаче патента (см. комментарий к ст. 1439 ГК РФ) и аннулирование соответствующей записи в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений.

Предполагается, что указанные последствия признания патента на селекционное достижение недействительным в результате судебного акта наступают автоматически, т. е. указанный федеральный орган выполняет соответствующие судебные решения незамедлительно, без необходимости возбуждения исполнительного производства.