Настольная книга судьи (стр. 14 )

-- объявляет состав суда и разъясняет права отвода;

-- разъясняет участвующим в деле лицам процессуальные права и обязанности;

-- разрешает заявленные ходатайства лиц, участвующих в деле;

-- решает, какие последствия должны наступить в связи с неявкой того или иного лица, участвующего в деле, их представителей, свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков;

-- решает вопрос об отложении дела в случае невозможности рассмотрения дела в этом судебном заседании (неявка участников процесса, предъявление встречного иска, истребование доказательств и т. д.) и допрашивает явившихся свидетелей при отложении дела и наличии сторон;

-- разъясняет эксперту и специалисту их права и обязанности.

Один из сложных вопросов, решаемых судом в подготовительной части заседания, это последствия неявки участников процесса.

Существуют правила, которыми должен руководствоваться суд, в частности:

-- все участвующие в деле лица должны быть извещены о времени и месте судебного разбирательства;

-- если участвующие в деле лица не извещены либо извещены ненадлежащим образом (нет сведений об их извещении, извещены в срок, не дающий возможности подготовиться к разбирательству дела) и если есть сомнения в их надлежащем извещении, суд должен отложить разбирательство дела (ч.2 ст.187 ГПК);

- если участники судопроизводства были надлежащим образом извещены, но, тем не менее, не явились в суд, решающее значение приобретает уважительность или неуважительность их неявки. В случае уважительности причины неявки суд откладывает разбирательство дела. При этом стороны обязаны известить суд о причинах неявки и представить соответствующие доказательства причин своей неявки;

-

Открытие судебного заседания (ст.180 ГПК). В назначенное для разбирательства дела время председательствующий открывает судебное заседание и объявляет, какое дело подлежит рассмотрению. Данное действие совершается судом вне зависимости от явки сторон и других участников процесса. Например: «Судебное заседание объявляется открытым. Слушается гражданское дело по иску АО «Береке» к Ивановой Ульяне Викторовне о выселении с несовершеннолетними детьми из квартиры».

Проверка явки участников процесса (ст.181 ГПК). Секретарь судебного заседания до начала заседания выясняет явку участников процесса, причины неявки. В судебном заседании председательствующий обращается к секретарю и просит доложить вопрос о явке участников процесса. Секретарь докладывает суду, кто из вызванных по делу явился, извещены ли не явившиеся лица и наличие сведений о причинах их отсутствия. Например: «В судебное заседание явились стороны и их представители. Не явился прокурор, хотя был извещен о времени и месте судебного разбирательства телефонограммой и извещением». Аналогичным образом от первого лица осуществляются все процессуальные действия судьи изложенные ниже.

После выяснения вопроса о явке участников процесса председательствующий устанавливает личность явившихся, проверяет полномочия должностных лиц и представителей в соответствии с требованиями ст. ст.59-62 ГПК к оформлению полномочий представителей по соответствующим документам (удостоверениям личности или паспортам, а также служебным удостоверениям, доверенностям и др.). При этом следует иметь в виду, что полномочия на ведение дела в суде дают представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, кроме подписания искового заявления, передачи дела в третейский суд, полного или частичного отказа от иска и его признания, изменения предмета или основания иска, заключения мирового соглашения, передачи полномочий другому лицу (передоверие), обжалования постановления суда, требования принудительного исполнения судебного постановления, получения присужденных имущества или денег. Полномочия представителя на совершение каждого из указанных действий должны быть специально предусмотрены в доверенности, выданной представляемым. Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. Уполномоченные профессиональных союзов, других организаций должны представить суду документы, удостоверяющие поручение от лиц, в чьих интересах они выступают, на осуществление представительства по делу (доверенность, заявления от лиц, чьи интересы они представляют, протоколы инициативной группы и т. д.).

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией или адвокатской конторой, а при ведении им своей деятельности индивидуально - договором, заключенным адвокатом с клиентом. На практике возникают вопросы о возможности возмещения судебных расходов по оплате услуг представителя по результатам рассмотрения дела. В связи с чем рекомендуется при представительстве на основании договора, заключенного с клиентом, при ведении индивидуальной деятельности проверять наличие лицензии у представителя на такую деятельность. Такая практика сложилась в судах при представительстве указанным способом.

Доверенность от имени юридического лица выдается его руководителем или иным уполномоченным лицом.

Полномочия представителя соучастника или лица, допущенного судом по просьбе лиц, участвующих в деле, могут быть выражены в доверенности или же в устном заявлении доверителя на суде, занесенном в протокол судебного заседания.

Разъяснение переводчику его обязанностей (ст.182 ГПК). Это процессуальное действие совершается в самом начале судебного заседания для того, чтобы лицо, не владеющее языком судопроизводства, имело возможность знать обо всех совершаемых действиях в ходе разбирательства дела. Без переводчика такой возможности он лишен, поскольку переводчик приступает к выполнению возложенных на него обязанностей только после совершения судом действий, предусмотренных в ст.182 ГПК. Председательствующий разъясняет переводчику его обязанность

· переводить объяснения, показания, заявления лиц, не владеющих языком судопроизводства;

· лицам, не владеющим языком, переводить содержание объяснений, показаний, заявлений участвующих в деле лиц и свидетелей, оглашаемых и имеющихся в деле документов, звукозаписей, заключений экспертов, консультаций (пояснений) специалистов, а также распоряжений председательствующего, определений и решения суда.

Председательствующий предупреждает переводчика об ответственности, предусмотренной ст. ст.352 и 353 УК, за заведомо неправильный перевод. Подписка переводчика об этом приобщается к протоколу судебного заседания. В случае уклонения переводчика от явки в суд или от выполнения своих обязанностей на него может быть наложено административное взыскание в соответствии с законодательством об административных правонарушениях.

Правила статьи 182 ГПК распространяются и на сурдопереводчиков, т. е. лиц, выступающих в качестве переводчика знаков, которыми пользуются при общении глухие, немые, глухонемые.

Удаление свидетелей из зала судебного заседания (ст.183 ГПК). Явившиеся свидетели удаляются из зала судебного заседания после проверки явки участников процесса, а, когда в деле участвует переводчик, - после разъяснения обязанностей переводчику. До удаления свидетелей им разъясняется, что они будут вызываться по одному в зал судебного заседания для дачи показаний. Удаление свидетелей осуществляется для того, чтобы обеспечить «неприкосновенность» свидетельских показаний, не допустить «деформацию» содержания их показаний вследствие влияния объяснений участвующих в деле лиц и другой информации по делу на свидетелей.

Председательствующий принимает меры к тому, чтобы допрошенные судом свидетели не общались с не допрошенными.

Объявление состава суда и разъяснение права отвода (ст.184 ГПК). При объявлении состава суда председательствующий называет свою фамилию. Например: «Дело слушается в составе председательствующего судьи Жамишева ….»

Далее председательствующий сообщает, кто участвует в качестве прокурора, эксперта, специалиста, секретаря судебного заседания, судебного пристава, при этом указывает должность каждого участника процесса.

После этого председательствующий разъясняет лицам, участвую­щим в деле, их право заявлять отводы. О разъяснении права отвода лицам, участвующим в деле, зано­сится запись в протокол судебного заседания.

Основания отводов, порядок разрешения заявленного отвода и последствия удовлетворения таких заявлений предусматриваются ст. ст.40-43 ГПК.

Отвод может быть заявлен судье, прокурору, эксперту, специали­сту, переводчику, секретарю судебного заседания и судебному при­ставу.

Основания для отвода судьи указаны в ст.40 ГПК. Судья не может участвовать в рассмотрении дела и подлежит отводу, если он:

· при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в качестве свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика, представителя, секретаря судебного заседания, судебного исполнителя, судебного пристава;

· доводится родственником сторон, других лиц, участвующих в деле, или их представителей;

· лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе дела или если имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнения в его беспристрастности.

В состав суда не могут входить лица, состоящие в родстве между собой.

В ГПК закреплено правило о недопустимости повторного участия судьи в рассмотрении дела (ст.39 ГПК). Поэтому следует учитывать еще одно основание для отвода судьи: участие при предыдущем рассмотрении этого же дела.

Основания для отвода, указанные в части 1 статьи 40 ГПК, распространяются также на прокурора, эксперта, специалиста, переводчика, секретаря судебного заседания и судебного пристава.

В соответствии с частью 2 статьи 41 ГПК эксперт или специа­лист, кроме того, не может участвовать в рассмотрении дела, если он:

· находится или находился в служебной или иной зависимости от лиц, участвующих в деле, или их представителей;

· производил ревизию, материалы которой послужили основанием для обращения в суд либо используются при рассмотрении данного гражданского дела.

Участие прокурора, эксперта, специалиста переводчика, секретаря судебного заседания, судебного пристава при предыдущем рассмотрении данного дела в качестве прокурора, эксперта, специалиста, переводчика, секретаря судебного заседания, судебного пристава не является основанием для их отвода (ч. 3 ст. 41 ГПК).

При наличии указанных оснований перечисленные лица обязаны заявить самоотвод. По тем же основаниям отвод может быть заявлен лицами, участвующими в деле.

Самоотвод и отвод должны быть мотивированы и заявлены до начала рассмотрения дела по существу. В ходе рассмотрения дела заявление о самоотводе (отводе) допускается лишь в случае, когда основание самоотвода (отвода) стало известно суду или лицу, заявляющему самоотвод (отвод), после начала рассмотрения дела.

Отвод (самоотвод), заявленный судье, рассматривается председателем или другим судьей того же суда, а в случае их отсутствия - судьей вышестоящего суда.

Определение об отклонении или удовлетворении отвода обжалованию, опротестованию не подлежит. Доводы о несогласии с определением могут быть включены в апелляционные или надзорные жалобы, протесты (ч. 5 ст. 42 ГПК).

Вопрос о самоотводе (отводе) прокурора, эксперта, специалиста, переводчика, секретаря судебного заседания, судебного исполнителя, судебного пристава разрешается судом, рассматривающим дело.

Вопрос об отводе (самоотводе) разрешается судом в отдельной комнате и оформляется определением суда.

Последствия удовлетворения заявления об отводе (самоотводе) указаны в статье 43 ГПК:

· в случае отвода (самоотвода) судьи в районном или приравненном к нему суде, это дело рассматривается в том же суде другим судьей;

· дело передается в другой районный или приравненный к нему суд через вышестоящий суд, если в суде, где рассматривается дело, заме­на судьи становится невозможной.

· в случае самоотвода либо отвода судьи, либо отвода всего состава суда при рассмотрении дела в областном или приравненном к нему суде, Верховном Суде дело рассматривается в том же суде другим судьей.

· Дело должно быть передано в Верховный Суд для определения суда, в котором оно будет рассматриваться, если:

· невозможно образовать новый состав суда для рассмотрения данного дела в областном или приравненном к нему суде после удовлетворения самоотводов или отводов либо по причинам, указанным в статье 39 ГПК;

· областной или приравненный к нему суд является стороной по делу.

Разъяснение лицам, участвующим в деле, их прав и обязанностей (ст. 185 ГПК). Председательствующий разъясняет лицам, участвующим в деле, их процессуальные права и обязанности, в частности: право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них и снимать копии; заявлять отводы; представлять доказательства и участвовать в их исследовании; задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребовании дополнительных доказательств; давать устные и письменные объяснения суду; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного процесса вопросам; возражать против ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; участвовать в судебных прениях; знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него письменные замечания; обжаловать решения и определения суда; пользоваться другими процессуальными правами, предоставленными ГПК.

Лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами. В случае неисполнения обязанностей наступают последствия, предусмотренные законодательством о гражданском судопроизводстве.

Председательствующий разъясняет, что истец вправе изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований или отказаться от иска, ответчик вправе признать иск, заявить встречный иск, стороны могут окончить дело мировым соглашением, обратиться за разрешением спора в третейский суд; разъясняет он и процессуальные последствия таких действий.

Председательствующий разъясняет полномочия представителям лиц, участвующих в деле, предусмотренные статьей 61 ГПК.

При разъяснении процессуальных прав и обязанностей лицам, участвующим в деле, и их представителям председательствующий должен учитывать конкретные обстоятельства дела. Он обязан подробно объяснить, например, право на предъявление встречного иска, если из его представленных суду возражений предполагается предъявление такого иска, право на возмещение расходов по оплате помощи представителя, если одна из сторон указывает на неиспользование юридической помощи из-за бремени материальных расходов и т. д.

Встречный иск представляет собой самостоятельное материально-правовое требование ответчика к истцу, заявленное в возникшем процессе для совместного рассмотрения с первоначальным иском в целях защиты своих интересов.

Для встречного иска характерно то, что:

- это иск ответчика;

- иск заявлен в уже в возникшем процессе;

- иск заявлен для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

В гражданском процессе встречный иск, как и материально-правовое возражение, направлен против искового требования истца по существу спора. Однако между ними имеется и существенное различие, заключающееся в том, что материально-правовое требование, содержащееся во встречном иске, может быть рассмотрено и разрешено не только совместно с первоначальным иском, но и отдельно от него в самостоятельном гражданском судопроизводстве.

Материально-правовое возражение ответчика зависимо от первоначального иска и не может быть предметом судебного разбирательства в отдельном судебном процессе.

Для суда и сторон встречный иск удобен тем, что создает возможность в одном процессе одним решением разрешить взаимные претензии сторон. Так, удобно и целесообразно рассмотреть и разрешить в одном процессе взаимные денежные требования двух граждан, один из которых, например собственник жилого помещения, просит суд взыскать с нанимателя задолженность по квартирной плате, а другой, наниматель этого жилого помещения, просит взыскать с собственника расходы, понесенные им в связи с ремонтом помещения.

Кроме того, целесообразно и необходимо вместе рассмотреть суду иск матери ребенка к отцу о взыскании алиментов и встречный иск ответчика об оспаривании отцовства, поскольку раздел­ноераздельное рассмотрение этих исков может привести к тому, что алименты будут взысканы с лица, не являющегося отцом ребенка.

Встречный иск предъявляется в целях зачета, поглощения либо погашения искового требования.