Настольная книга судьи (стр. 41 )

Комментарии

К пункту 9.

Объявление состава суда и других участников процесса, разъяснение права на их отвод и разрешение заявленных отводов.

1). После установления данных о личности подсудимого, председательствующий объявляет состав суда, то есть, – фамилию судьи, рассматривающего дело, сообщает, кто является секретарем судебного заседания, судебным приставом, обвинителем, защитником, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями, экспертом, специалистом. Например: - «Уголовное дело слушается судьей Сарыаркинского районного суда г. Астаны Баркинхоевым при секретаре Мукановой, приставе Сарсенове с участием прокурора Нуржанова, защитника подсудимого - адвоката Нуралиева, потерпевшей Машкеевой и специалиста Авдеева».

2). При наличии обстоятельств, исключающих их участие в производстве по уголовному делу, судья, секретарь судебного заседания, судебный пристав, прокурор, защитник, представитель потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца, гражданского ответчика, эксперт, специалист обязаны устраниться от участия в производстве по уголовному делу либо им должен быть заявлен отвод участниками уголовного процесса.

Председательствующий разъясняет сторонам их право заявить отвод судье, а также секретарю судебного заседания, судебному приставу, обвинителю, защитнику, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям, эксперту, специалисту по основаниям, предусмотренным статьями 90, 91, 94, 95, 96, 97 УПК.

9.1.

Основания, по которым может быть заявлен отвод судье, секретарю судебного заседания, судебному приставу, обвинителю, защитнику, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям, эксперту, специалисту:

1). Согласно статье 90 УПК судья не может участвовать в рассмотрении дела, если:

- дело ему не подсудно (например, подсудно суду другого района, ввиду тяжести предъявленного подсудимому обвинения подсудно областному, приравненному к нему суду, либо если вышестоящей судебной инстанцией постановлено о передаче дела на рассмотрение другого суда);

- ранее он рассматривал жалобу на решение прокурора по данному делу (в частности, жалобу на решение прокурора о санкционировании ареста);

- является по данному делу потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, вызывался либо может быть вызван в качестве свидетеля;

- участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, дознавателя, следователя, прокурора, защитника, законного представителя обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика;

- является родственником потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или их представителей, родственником обвиняемого или его законного представителя, родственником прокурора, защитника, следователя или дознавателя;

- имеются иные обстоятельства, дающие основание считать, что судья лично, прямо или косвенно заинтересован в данном деле;

- дело в суде первой инстанции рассматривается заново ввиду отмены ранее вынесенных этим же судьей приговора или постановления о прекращении дела;

- ранее он принимал участие в рассмотрении дела в суде второй инстанции либо в порядке надзора.

2). Секретарь судебного заседания, судебный пристав, прокурор, эксперт, специалист не могут участвовать в рассмотрении дела также при наличии любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 90 УПК.

Эксперт, кроме того, не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он находился или находится в служебной или иной зависимости от дознавателя, следователя, прокурора, судьи, подозреваемого, обвиняемого, их защитников, законных представителей, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или представителей; если он проводил ревизию или другие проверочные действия, результаты которых послужили основаниями для возбуждения производства по уголовному делу или начала уголовного преследования; если он участвовал в деле в качестве специалиста.

Предыдущее участие лица в данном деле в качестве специалиста при осмотре трупа человека или в качестве эксперта не является обстоятельством, исключающим его участие в соответствующем качестве в производстве по уголовному делу, кроме случаев, когда экспертиза производится повторно ввиду возникшего сомнения в правильности его заключения.

Предыдущее участие лица в заседании суда в качестве секретаря судебного заседания или судебного пристава не является обстоятельством, исключающим его дальнейшее участие в соответствующем качестве в заседаниях суда.

Участие прокурора в производстве предварительного следствия или дознания, а равно поддержание им обвинения в суде при предыдущем рассмотрении дела, не являются препятствием для дальнейшего участия его в деле.

Предыдущее участие лица в качестве переводчика или специалиста не является обстоятельством, исключающим их дальнейшее участие в соответствующем качестве в производстве по данному уголовному делу.

3). Согласно статьи 97 УПК защитник, а также представитель потерпевшего (частного обвинителя), гражданского истца, гражданского ответчика не могут участвовать в производстве по уголовному делу при наличии любого из следующих обстоятельств:

- если ранее он участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, судебного пристава, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

- если он состоит в родственных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или судебном рассмотрении данного дела;

- если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, имеющему противоположные с подзащитным либо доверителем интересы, а равно находится с такими лицами в родственных отношениях;

- если он не вправе быть защитником или представителем в силу закона или решения суда.

9.2. Отвод всем указанным выше лицам должен быть заявлен до начала судебного следствия. Позднее заявление отвода допускается лишь в случае, когда основание для него стало известным стороне, заявившей отвод, после начала судебного следствия.

1). Председательствующий по своему усмотрению устанавливает очередность выступлений участников процесса и высказывания мнений по заявленным отводам. Мнение не заявлявшего отвод прокурора выслушивается в последнюю очередь в качестве заключения.

2). В случае, если одновременное участие в уголовном судопроизводстве нескольких лиц исключается из-за их родственных отношений или других отношений личной зависимости, из производства по уголовному делу должны устраняться лица, которые позднее других обрели положение участника процесса.

Если одновременно с отводом судьи заявлен отвод другим участникам процесса, то в первую очередь разрешается вопрос об отводе самого судьи.

Отвод, заявленный судье, рассматривающему дело единолично, разрешается председателем данного суда или другим судьей этого суда, а в случае их отсутствия - судьей вышестоящего суда. В случае удовлетворения заявления об отводе уголовное дело передается в установленном порядке в производство другого судьи.

В отношении всех остальных участников судебного разбирательства отводы разрешаются судьей, в производстве которого находится дело.

Решение по заявленному отводу принимается в совещательной комнате и выносится в форме отдельного мотивированного постановления, которое отдельному обжалованию, опротестованию не подлежит.

Председательствующему необходимо разъяснить сторонам, что доводы о несогласии с постановлением (об отстранении кого-либо от участия в деле либо об отклонении заявленного тому отвода) могут быть включены в апелляционную или надзорную жалобу.

Комментарии

К пункту 10.

Следующий этап – разъяснение судьей прав в главном судебном разбирательстве подсудимому, потерпевшему, частному обвинителю, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям, эксперту, специалисту.

10.1. Попросив всех подсудимых встать с места, судья разъясняет им, что в соответствии со статьей 69 УПК каждый подсудимый вправе:

- участвовать в судебном разбирательстве дела в суде первой инстанции и пользоваться всеми правами стороны, требовать гласного судебного разбирательства, защищать свои права и законные интересы средствами и способами, не противоречащими закону, и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите; знать, в чем он обвиняется, и получить копию обвинительного заключения и приложений к нему; уведомляться судом, ведущим уголовный процесс, о принятии процессуальных решений, затрагивающих его права и интересы; получить копию постановления о применении меры пресечения; давать показания по предъявленному ему обвинению; отказаться от дачи показаний; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать показания и объясняться на родном языке или на языке, которым владеет; пользоваться бесплатной помощью переводчика; иметь защитника; иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально; ставить вопросы перед экспертом, знакомиться с постановлением о назначении экспертизы и заключением эксперта; приносить жалобы на действия и решения суда; возражать против прекращения дела по не реабилитирующим основаниям; выступать в прениях и произносить последнее слово. Будучи осужденным или оправданным, имеет право знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; обжаловать приговор, постановления судьи и получать копии обжалуемых решений; знать о принесенных по делу жалобах и протестах и подавать на них возражения; участвовать в судебном рассмотрении заявленных жалоб и протестов в апелляционной инстанции.

О том, понятны ли права, каждого из подсудимых следует спрашивать отдельно.

10.2. В дальнейшем председательствующий разъясняет потерпевшему, частному обвинителю, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям их права в главном судебном разбирательстве, предусмотренные статьями 75, 76, 77, 78, 80, 81 УПК.

В частности, судья согласно статье 340 УПК разъясняет потерпевшим и представителям потерпевших их права и обязанности в главном судебном разбирательстве, предусмотренные статьями 75,80 УПК, в соответствии с которыми потерпевший и представитель потерпевшего:

- обязан явиться по вызову суда, ведущего уголовный процесс, правдиво сообщить все известные по делу обстоятельства и ответить на поставленные вопросы; не разглашать сведения об обстоятельствах, известных ему по делу; соблюдать установленный порядок во время судебного заседания;

- - имеет право: знать о предъявленном подсудимым обвинении; давать показания; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать показания на родном языке или языке, которым владеет; получить копию постановления, приговора, решения суда апелляционной инстанции; участвовать в судебном разбирательстве дела в суде первой инстанции; выступать в судебных прениях, поддерживать обвинение; знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; приносить жалобы на действия суда; обжаловать приговор и постановления суда; знать о принесенных по делу жалобах и протестах и подавать на них возражения; участвовать в судебном рассмотрении заявленных жалоб и протестов в апелляционной инстанции.

Потерпевшему по делам частного обвинения, а также по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести, совершенных впервые, разъясняется, кроме того, его право на примирение с подсудимым.

10.3. Эксперту судья разъясняет его права и обязанности, предусмотренные статьей 83 УПК, и предупреждает его об уголовной ответственности по статье 352 УК за дачу заведомо ложного заключения, о чем у эксперта отбирается подписка, которая приобщается к протоколу главного судебного разбирательства.

Примечание:

- Согласно части 1 статьи 352 УК заведомо ложное заключение эксперта в суде либо при производстве дознания или предварительного следствия, наказывается штрафом в размере от ста до двухсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев, либо привлечением к общественным работам на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до трех месяцев;

- Согласно части 2 статьи 352 УК то же деяние, соединенное с обвинением лица в совершении коррупционного, тяжкого или особо тяжкого преступления, соединенное с искусственным созданием доказательств обвинения, а равно совершенное с корыстной целью, наказывается лишением свободы на срок от трех до восьми лет.

- -Эксперт освобождается от уголовной ответственности, если он добровольно в ходе судебного разбирательства до вынесения судом приговора или решения заявил о ложности данного им заключения.

10.4. Специалисту разъясняются его права и обязанности, предусмотренные статьей 84 УПК, и он предупреждается об установленной этой статьей ответственности за отказ или уклонение от выполнения своих обязанностей.

Поскольку секретарь занят ведением протокола судебного заседания, судья может дать поручение судебному приставу отобрать подписку у вышеуказанных лиц, предупреждаемых об ответственности.

Комментарии

К пункту 11.

Заявление и разрешение ходатайств.

1). Опрашивая стороны о наличии у них ходатайств о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов и об истребовании вещественных доказательств и документов, председательствующий должен разъяснить, что лицо, заявившее ходатайство, обязано указать, для установления каких обстоятельств необходимы дополнительные доказательства.

Речь идет именно о новых свидетелях, экспертах и специалистах, то есть не включенных органом уголовного преследования в список, приложенный к обвинительному заключению. Поскольку на этой стадии суд еще не приступил к судебному следствию, достаточны краткие объяснения лица, заявившего ходатайство об истребовании вещественных доказательств и документов.

Судья также обязан выяснить у сторон, имеются ли у них ходатайства об исключении из разбирательства материалов, недопустимых в качестве доказательств.

2). Чтобы более упорядоченным образом вести процесс судье рекомендуется сначала выслушать все заявленные ходатайства, а затем поочередно выяснить мнение каждой стороны по ходатайствам других участников процесса.

Каждое заявленное ходатайство подлежит рассмотрению судьей, который должен удовлетворить его или вынести мотивированное постановление об отказе в удовлетворении ходатайства, которое отдельному обжалованию, опротестованию не подлежит. Однако суд разъяснить, что лицо, которому отказано в удовлетворении ходатайства, вправе заявить его в дальнейшем.

Поскольку в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством доказательства, на основе которых решается вопрос о виновности или невиновности подсудимого и устанавливаются какие-либо другие обстоятельства, должны оцениваться в совокупности с иными представленными по делу доказательствами, суду не следует допускать поспешности в принятии решений о допустимости либо недопустимости того или иного доказательства, учитывая, что такое решение может быть принято одновременно с вынесением судебного постановления, разрешающего дело по существу.

Если в суд явилось лицо, на допросе которого в качестве специалиста или свидетеля настаивает хотя бы одна из сторон, судья не вправе отказать в удовлетворении ходатайства.

К пункту 12.

Далее судом решается вопрос о возможности слушания дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц.

19.1. Необходимо учитывать, что главное судебное разбирательство происходит при обязательном участии подсудимого. Исключением являются случаи, когда подсудимый, обвиняемый в совершении преступления небольшой тяжести, ходатайствует о рассмотрении дела в его отсутствие, или когда подсудимый находится вне пределов Республики Казахстан и уклоняется от явки в суд. В судебном разбирательстве по делам частного обвинения обвиняемый вправе присутствовать лично или быть представленным его представителем. В иных случаях при неявке подсудимого дело должно быть отложено.

Подсудимый, находящийся под стражей, вызывается через администрацию места заключения. При отказе подсудимого, содержащегося под стражей, явиться в судебное заседание судья вправе рассмотреть дело в его отсутствие с обязательным участием защитника.

Судья вправе подвергнуть не явившегося без уважительных причин подсудимого приводу, а равно применить или изменить в отношении него меру пресечения.

Уважительными причинами неявки подсудимого могут быть признаны: - болезнь, лишающая его возможности явиться; - смерть близкого родственника; - стихийное бедствие, иное непреодолимое препятствие, лишающее подсудимого возможности явиться в суд; - неполучение повестки (уведомления).

Поэтому в случае неявки в судебное заседание подсудимого, находящегося на свободе, судье, во-первых, необходимо проверить: - вызывался ли тот в судебное заседание надлежащим образом в соответствии со статьей 208 УПК повесткой, телефонограммой или телеграммой, с использованием других средств связи; - правильно ли в повестке указано, кто вызывается в качестве подсудимого, время и место заседания, а также разъяснены ли последствия неявки; - вручена ли повестка под расписку подсудимому, передана ли ему через совершеннолетнего члена его семьи, через жилищно-эксплуатационную организацию или администрацию по месту жительства, по месту работы.

19.2. При неявке защитника подсудимого и невозможности заменить его в данном судебном заседании разбирательство дела откладывается. Замена защитника, не явившегося в судебное заседание, допускается лишь с согласия подсудимого. Если участие приглашенного подсудимым защитника невозможно в течение длительного времени (в судебной практике – это более пяти суток), суд, откладывая главное судебное разбирательство, предлагает обвиняемому избрать другого защитника, а при его отказе назначает нового защитника.

Защитнику, вновь вступившему в дело, предоставляется время, необходимое для подготовки к участию в судебном разбирательстве. Он вправе ходатайствовать о повторении любого действия, совершенного в судебном разбирательстве до его вступления в дело.

19.3. Участие в главном судебном разбирательстве прокурора в качестве государственного обвинителя обязательно, за исключением дел частного обвинения.