Настольная книга судьи (стр. 9 )

- -для физических лиц-1%,

- -для юридических лиц-3%

·на каком языке подано заявление, соответствуют ли приложенные к нему документы избранному языку, не требуется ли перевод.

Касательно требований, по которым выносится судебный приказ, и к форме и содержанию искового заявления, необходимо дополнить что:

- -нотариально удостоверенная сделка, это сделка, совершенная в письменной форме и удостоверенная нотариусом или другим должностным лицом, уполномоченным совершать такие действия. Если сделка не требует нотариального удостоверения, но соглашением сторон предусмотрено осуществление такого действия, то совершение такого действия обязательно.

- -сделка, совершенная в простой письменной форме, это сделка, совершенная путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку. При оценке обоснованности предъявленного требования о выдаче приказа правильно руководствоваться положениями Гражданского кодекса Республики Казахстан, в котором регламентированы вопросы заключения таких сделок.

- -протест векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом, означает полный или частичный отказ от платежа либо его датирование. Данное обстоятельство должно быть подтверждено нотариусом – протест векселя в неакцепте или недатировании акцепта. Оплате по векселю предшествует обращение векселедержателя к плательщику с требованием акцептовать платеж и указать его дату. В том случае, если плательщик акцептовал вексель, но уклоняется от платежа, отказ от платежа также должен быть зафиксирован нотариусом. Протестом векселя является нотариальное действие, официально подтверждающее факты, с которыми вексельное законодательство связывает наступление определенных правовых последствий, оформляющееся составлением акта протеста и имеющее целью обеспечить защиту интересов субъектов вексельного обязательства. При оценке обоснованности предъявленного требования о выдаче приказа судьям необходимо руководствоваться положениями Гражданского кодекса республики Казахстан, регламентирующими вопросы вексельных обязательств. Судебные приказы выдаются только по опротестованным векселям. К заявлению о вынесении судебного приказа должны быть приложены: акт протеста, составленный нотариусом, опротестованный вексель. Судья должен проверить, основано ли заявленное требование на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенном нотариусом; соблюдены ли нотариусом требования закона при совершении протеста векселя.

- -алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются на основании судебного приказа. Заявление о взыскании алиментов на родителей, недееспособного супруга, совершеннолетних детей при наличии оснований, предусмотренных законом, заявление о взыскании алиментов с одновременным установлением отцовства рассматриваются в исковом порядке. Но если имеется свидетельство об установлении отцовства, то препятствия для принятия заявления о выдаче судебного приказа о взыскании алиментов не имеется. Если должник возражает против заявленного требования либо если он платит алименты по другим исполнительным документам (судебному приказу или исполнительному листу), заявление о взыскании алиментов рассматривается в исковом порядке. Заявление о выдаче судебного приказа о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей в защиту их интересов может быть подано родителем, с которым оставлен ребенок, усыновителем, опекуном или попечителем ребенка, органом опеки и попечительства, детским домом, прокурором. При оценке обоснованности требования о взыскании алиментов в порядке приказного производства судье необходимо руководствоваться нормами брачно-семейного законодательства. На основании судебного приказа не могут быть взысканы алименты на несовершеннолетних детей в твердой денежной сумме, поскольку решение этого вопроса сопряжено с необходимостью проверки наличия либо отсутствия обстоятельств, с которыми закон связывает возможность такого взыскания. К заявлению о выдаче судебного приказа взыскатель должен приложить: заверенные в установленном порядке копию свидетельства о заключении брака (копия свидетельства о расторжении брака, если брак расторгнут, копия свидетельства об установлении отцовства, если стороны брак не регистрировали), копию свидетельства о рождении ребенка, на которого взыскиваются алименты; документ о назначении опекуна или попечителя над несовершеннолетним, если заявление подается опекуном или попечителем; справка с места работы лица, обязанного платить алименты, о размере заработной платы и о наличии или отсутствии удержаний с него по другим исполнительным листам; справка о нахождении детей на иждивении заявителя.

- -взыскание с граждан и юридических лиц недоимки по налогам и другим обязательным платежам предполагает взыскание только недоимки, а не образованных в связи с задолженностью пени либо начисленных штрафов. Требования предъявляются налоговыми органами, хотя в Кодексе «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» такое обращение в суд за выдачей судебного приказа не предусмотрено. Принимая заявление, судья должен проверить, предусмотрен ли законом данный вид платежей; имеются ли законные основания для привлечения гражданина к данному платежу; соблюден ли органом взыскания установленный законом порядок привлечения граждан к платежу; приняты ли во внимание органами взыскания льготы в случае, если по закону гражданин имеет право на них. Вместе с тем, если предъявлены требования и о взыскании пени, суду необходимо тщательно проверить начисления, расчеты и лишь при безусловной обоснованности возможно взыскание пени. Взыскание штрафов возможно только в рамках административного дела в соответствии с требованиями КоАП.

- -взыскание начисленной, но не выплаченной работнику заработной платы, и иных платежей предполагает возможность истребовать недополученные деньги с работодателя реально, и обращение за выдачей судебного приказа наиболее предпочтительно, нежели исковое, ввиду ускоренности процедуры рассмотрения требований и своевременности восстановления нарушенных прав субъекта обращения в суд. В приложении к заявлению о выдаче судебного приказа взыскатель должен представить документы, бесспорно подтверждающие задолженность работодателя. Вот некоторый перечень таких документов: справка, выданная работодателем о наличии долга перед работником с указанием размера долга; копия трудового соглашения между работником и работодателем; для работников, труд которых оплачивается сдельно, таким документом может служить расчетная книжка, которая хранится у работающего и представляется администрации предприятия для записи расчетов по заработной плате и для отметок об изменении условий труда либо иных данных.

- -требование, заявленное органом внутренних дел или финансовой полиции о взыскании расходов по розыску ответчика или должника, предъявляются после розыска и установления местонахождения должника, и взыскания осуществляются в пользу государства. Розыск осуществляется на основании заявления взыскателя и вынесенного по нему постановления. В приложении к заявлению о выдаче судебного приказа по таким требованиям взыскатель прилагает данные, подтверждающие основания и объявление розыска.

Принятие заявления о выдаче судебного приказа

После проверки указанных выше обстоятельств судья принимает решение о принятии либо непринятии заявления о выдаче приказа. Вынесение определения о принятии заявления о выдаче приказа ГПК не регламентировано. Представляется правильным, когда, исходя из общих правил о возбуждении гражданского дела в суде, положений статьи 143 ГПК, предусматривающих такие процессуальные действия, как отказ в принятии и возврат заявления, судьи выносят определение о принятии заявления и возбуждении приказного производства в суде.

Отсутствие такого определения не влечет признания незаконным вынесенного судебного приказа незаконным, но и вынесение определения не запрещено нормами ГПК. Наоборот, отсутствие определения, неакцентирование внимания судьи на важности данной стадии приема заявления, на наш взгляд, начинает цепь возможных нарушений, которые заключаются в небрежности по проверке соответствия заявления и приложенных к нему документов требованиям закона.

Полагаем необходимым, наряду с принятием заявления, определять язык судопроизводства с учетом положений статьи 13 ГПК и пункта второго постановления Пленума Верховного Суда Казахской ССР №12 от 01.01.01 года «О практике применения судами законодательства о языке судопроизводства», которыми установлено, что язык судопроизводства определяется по гражданским делам при принятии искового заявления. Кроме того, в определении о принятии заявления о выдаче судебного приказа должны содержаться сведения о соответствии его требованиям статьи 140-142 ГПК. Наличие таких указаний в определении суда позволит сделать вывод, что судьей все требования главы 13 ГПК выполнены, а судье позволит контролировать себя на предмет точного соблюдения предписанных правил ГПК.

Учитывая, что срок вынесения судебного приказа установлен статьей 145 ГПК в три дня со дня поступления заявления в суд, то определение о принятии заявления предшествующее вынесению приказа судьей должно быть вынесено ранее этого срока, но в пределах установленных трех дней.

Отказ в принятии или возврат заявления

Не всегда поступление заявления о выдаче приказа влечет обязательность его принятия. После проверки всех реквизитов, указанных выше, судья вправе отказать в принятии заявления, возвратить заявление.

Судья отказывает в принятии заявления о вынесении судебного приказа по основаниям, предусмотренных предусмотренным статьями 153 ГПК, установленным для исковых заявлений (статья 143 ГПК).

Судья отказывает в принятии заявления о выдаче приказа если:

· заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства;

· имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о прекращении производства по делу в связи с отказом истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон (статья 153 ГПК).

Судья возвращает заявление о выдаче приказа, если

· истцом не соблюден установленный законодательством для данной категории дел порядок предварительного досудебного разрешения спора и возможность применения этого порядка не утрачена;

· дело не подсудно данному суду;

· заявление подано недееспособным лицом;

· заявление подписано лицом, не имеющим полномочий на его подписание. Если заявление подписано представителем, то следует проверить, имеются ли в приложении к заявлению подтверждающие его полномочия документы, оформленные в порядке, установленном главой 6 ГПК (статья 141 ГПК);

· в производстве этого же или другого суда имеется дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

· об этом заявил истец (заявитель - в рассматриваемом случае), (статья 154 ГПК)

Кроме того, судья возвращает заявления в случаях (статья 143 ГПК), если:

· заявленное требование не предусмотрено статьей 140 настоящего Кодекса;

· должник находится вне пределов юрисдикции судов Республики Казахстан;

· не представлены документы, подтверждающие заявленное требование;

· усматривается наличие спора о праве, который невозможно разрешить на основании представленных документов;

· форма и содержание заявления не отвечают требованиям статьи 141 настоящего Кодекса;

· заявление не оплачено государственной пошлиной.

Относительно подсудности и подведомственности, являющимися основаниями для отказа в принятии или возвращении заявления, предусмотренных статьями 153 и 154 ГПК, следует проверять:

· правильно ли определены заявителем подведомственность своего требования суду, а не другим ведомствам;

· подсудно требование этому или иному суду;

· в соответствии ли с правилами подведомственности и подсудности, регламентированным регламентированными главой 3 ГПК, заявлены требования, нормы которой применительно к рассматриваемому вопросу устанавливают:

- -рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства дел о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов, если в соответствии с ГПК и другими законами их защита не осуществляется в ином судебном порядке;

- -подведомственность судам дел, отнесенных законом к их компетенции;

- -подсудность районным (городским) и приравненным к ним судам гражданских дел, за исключением предусмотренных статьями 28-30 ГПК;

- -подсудность областному суду гражданских дел, одной из сторон которых являются международная или иностранная организация;

- -подсудность межрайонным экономическим специализированным судам гражданских дел по имущественным требованиям и неимущественным спорам, сторонами в которых являются граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридические лица, за исключением дел, предусмотренных подпунктами 2,3,4 части первой, частью второй статьи 28, статьей 29 ГПК.

Вместе с тем необходимо судье установить:

· требование о выдаче приказа заявлено в суд в соответствии с общими правилами предъявления иска по месту жительства ответчика в соответствии со статьей 31 ГПК или по месту нахождения юридического лица;

· есть ли основания для предъявления этого требования в соответствии со статьей 32 ГПК по выбору истца.

Определения суда, выносимые на стадии принятия заявления

Помимо правил для вынесения определений суда, установленных статьями 251-252 ГПК, определения должны содержать следующие обязательные сведения:

· если заявление не подлежит рассмотрению в порядке гражданского судопроизводства, то в определении необходимо указать, в какой орган следует обратиться заявителю;

· если дело не подсудно данному суду, то в определении необходимо указать, в какой суд следует обратиться заявителю либо как устранить обстоятельства, препятствующие возбуждению дела;

· если отказано в принятии заявления, государственная пошлина, внесенная взыскателем, возвращается, о чем указывается в определении суда;

· если предоставлена возможность устранить недостатки в определении, следует указать, какие недостатки необходимо устранить и установить трехдневный срок для их устранения.

В последнем случае необходимо иметь в виду, что судья должен принять заявление (статья 144 ГПК). Полагаем, что указание на принятие заявления свидетельствует о необходимости вынесения определения о принятии заявления о вынесении судебного приказа и обоснованности изложенных выше выводов. Если взыскатель в соответствии с указаниями судьи в установленный им срок устранит недостатки, оплатит государственную пошлину, заявление считается поданным в день первоначального представления его в суд. Определение о принятии заявления о выдаче приказа должно быть датировано днем первоначального обращения в суд.

Об отказе в принятии заявления и возвращении его по основаниям, указанным в статьях 153, 154, 143 ГПК, а также в случае неисполнения определения об устранении недостатков в трехдневный срок, судья выносит определение. Во всех случаях, процессуальные действия должны быть осуществлены в течение трех дней с момента поступления заявления в суд. Приказ должен быть вынесен не позднее истечения трех дней с момента его первоначального поступления в суд.

О содержании и последствиях выдачи судебного приказа см. раздел «Судебные постановления, выносимые по результатам рассмотрения дела, и требования к их содержанию», «Исполнительное производство».

·

ПОДРАЗДЕЛ 2. ИСКОВОЕ ПРОИЗВОДСТВО

Глава 2. Предъявление иска

Сущность исковой формы защиты права состоит в том, что гражданское дело, возникшее вследствие предъявления иска, подлежит рассмотрению с обязательным соблюдением установленных законом процессуальных правил производства. Право на иск - это обеспеченная государством и закрепленная законом возможность юридически заинтересованного лица обратиться в суд с просьбой о рассмотрении и разрешении материально-правового спора с ответчиком, о защите нарушенного или оспоренного субъективного права, законного интереса. Иск является процессуальным средством защиты нарушенного или оспоренного права, а форма, в которой происходит защита нарушенного права, называется исковой формой. Для исковой формы защиты права характерно:

· наличие материально-правового требования;

· наличие спора о субъективном праве;

· наличие двух сторон с противоположными интересами.

Элементы иска - составные части иска, определяющие его содержание. От элементов иска зависит способ защиты и характер будущего судебного решения. К элементам иска относятся:

предмет - то, в отношении чего истец добивается у суда защиты (т. е. это материально-правовое требование истца к ответчику, либо всё материальное правоотношение между ними).

основание иска - обстоятельства дела, обосновывающие доводы истца, с которыми как с юридическими фактами он связывает свое материально-правовое требование к ответчику или правоотношения в целом, составляющие предмет иска, то есть на что направлен иск.

содержание иска - вид (способ) судебной защиты, требования истца к суду, которые находят отражение в просительной части искового заявления.

Процессуальная сторона, наличие или отсутствие права на предъявление иска проверяется судьей при принятии искового заявления. Если у истца отсутствует процессуальное право на предъявление иска, то судья отказывает в принятии искового заявления. Материально-правовая сторона права на иск проверяется и выясняется в ходе судебного разбирательства.

Предъявление иска

Возбуждению гражданского дела предшествует предъявление заинтересованным лицом иска, подача заявления по делам особо-искового и особого производства. Возбуждение гражданского дела в суде первой инстанции является обязательной начальной стадией производства в суде первой инстанции. Любые процессуальные действия, осуществленные судом до стадии принятия иска в суд, по мотивам предполагаемой возможности реализации такого права, являются незаконными и противоречат требованиям статьи 1 ГПК, устанавливающей, что гражданское процессуальное законодательство Республики Казахстан регулирует общественные отношения, возникающие при отправлении судами правосудия при рассмотрении и разрешении исковых и иных дел, отнесенных к их компетенции настоящим Кодексом и другими законами.

В соответствии с принципами гражданского судопроизводства о судебной защите прав, свобод и законных интересов лица, установленных в статье 8 ГПК, каждый вправе в порядке, установленном гражданским процессуальным кодексом, обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых конституционных прав, свобод и законных интересов. С заявлением о защите прав и охраняемых законом интересов других лиц или неопределенного круга лиц в случаях, предусмотренных законом, могут обратиться в суд

· государственные органы;

· юридические лица;

· граждане;

· прокурор вправе обратиться в суд с иском (заявлением) в целях осуществления возложенных на него обязанностей и для защиты прав граждан, юридических лиц, общественных и государственных интересов.

Предпосылки для реализации права на предъявление иска

После поступления искового заявления судья должен тщательно проверить:

· нет ли правовых запретов, предусмотренных статьей 153 ГПК, влекущих отказ в принятии искового заявления;

· нет ли оснований, предусмотренных статьей 154 ГПК, для возвращения искового заявления;

· нет ли оснований для оставления искового заявления без движения согласно статье 155 ГПК;

· существуют ли предусмотренные законом предпосылки для реализации права на предъявление иска в суд, т. е. обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение субъективного права определенного лица на предъявление иска по конкретному делу. Наличие таких предпосылок для обращения в суд за судебной защитой, соблюдение установленного законом порядка обращения в суд (см. выше) обязывают судью осуществить определенные процессуальные действия, т. е. вынести определение о возбуждении гражданского дела. Без возбуждения дела невозможна судебная защита нарушенных или оспариваемых прав и интересов субъектов обращения. Необходимо стремиться к правильному принятию решения о наличии оснований для рассмотрения дела в суде изначально, чтобы предотвратить незаконные действия и нарушения сроков рассмотрения дел в последующем.