Справочник по трудовому праву (стр. 9 )

В период испытания стажер, наряду с выполнением основных обязанностей и поручений по замещаемой должности, проходит индивидуальное обучение по месту службы под руководством непосредственного начальника и опытного сотрудника, назначаемого приказом начальника.

Стажеру в период испытания не разрешается ношение и хранение табельного огнестрельного оружия. Запрещается использовать стажера в оперативно-розыскных мероприятиях, когда может возникнуть угроза его жизни либо когда его самостоятельные действия в силу профессиональной неподготовленности могут привести к нарушению, ущемлению прав, свобод и законных интересов граждан.

В срок испытания не засчитываются периоды временной нетрудоспособности и другие периоды, когда стажер отсутствовал на службе по уважительным причинам.

Ответы на актуальные вопросы

Вопрос. Каков срок испытания при приеме на работу? Работник работает уже 2 месяца. С работодателем была договоренность об одном испытательном месяце. Однако администрация до сих пор не оформила трудовые отношения.

Ответ. Согласно ст. 70 ТК РФ при приеме на работу может устанавливаться испытательный срок продолжительностью до 3 месяцев. Условие об испытании должно быть указано в трудовом договоре. Если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание. Об этом сказано в ст. 71 ТК РФ.

Если в трудовом договоре отсутствует условие об испытательном сроке, то работник принят без испытания.

Вопрос. Может ли организация при заключении трудового договора оговорить в нем обязанность сотрудника отработать в организации не менее одного года, а в случае досрочного расторжения договора по инициативе работника возложить на него обязанность выплатить организации неустойку (и указать размер неустойки)?

Ответ. Нет, данное условие будет противоречить трудовому законодательству. В соответствии со ст. 21 ТК РФ работник имеет право на заключение, изменение и расторжение трудового договора в порядке и на условиях, которые установлены ТК РФ. Руководствуясь ст. 80 ТК РФ, работник может расторгнуть трудовой договор в любое время, предупредив об этом работодателя за две недели. Условия, описанные в вопросе, в большей мере соответствуют ученическому договору, чем трудовому.

Что касается неустойки, то ее не может быть даже в ученическом договоре. Более того, положение о выплате неустойки является дискриминационным, а в соответствии со ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре не могут предусматриваться условия, ухудшающие положение работника по сравнению с ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.

Вопрос. В штатном расписании нет должности уборщицы. Как оформить трудовые отношения с женщиной, которая убирает помещения в арендуемом организацией здании?

Ответ. В этой ситуации можно предложить несколько вариантов. Первый - ввести в штатное расписание должность уборщицы и только после этого принять работницу в штат, заключив с ней трудовой договор на неопределенный срок. Можно оформить и внутреннее совместительство, если эту работу будет выполнять кто-либо из сотрудниц данной организации.

Второй вариант - заключение срочного трудового договора. Такой договор можно заключить, если организация принимает на работу пенсионерку (получающую пенсию по старости). Однако организация вправе заключить срочный трудовой договор только в том случае, если уборка помещений носит временный характер и трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок.

Третий вариант - оформление гражданско-правового договора, например договора выполнения работ, оказания услуг. В этом случае организация будет состоять с уборщицей не в трудовых, а в гражданско-правовых отношениях со всеми вытекающими отсюда последствиями. То есть она будет работать в любое удобное для нее время, сдавать результаты своего труда по акту приемки-передачи работ (услуг) и получать вознаграждение, а организация не должна будет предоставлять ей трудовые льготы и гарантии.

Однако удобнее и безопаснее воспользоваться первым вариантом и оформить с уборщицей обыкновенный трудовой договор на неопределенный срок.

ИЗМЕНЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

Перевод и перемещение на другую постоянную работу

Работнику при заключении трудового договора гарантируется право исполнять только те функции, которые оговариваются при приеме на работу.

Перевод на другую работу - это изменения в деятельности работника либо предоставление ему другой работы по сравнению с оговоренной в трудовом договоре.

Иными словами, под переводом следует понимать перевод на другую работу в этой же организации, перевод в другую организацию, перевод в другую местность вместе с организацией.

Другая работа предполагает изменение места работы, оплаты труда, объема работы.

Допускается изменение работодателем существенного условия трудового договора без согласия работника, если изменились технологические условия труда, но в этом случае работник ставится в известность не позднее чем за два месяца.

Такое изменение возможно лишь в том случае, если прежние условия труда не могли быть сохранены.

Переводом на другую работу не считается перемещение работника на этом же предприятии на другое рабочее место без изменений в трудовом договоре его существенных условий, а также не требуется согласия работника на такое перемещение.

При переводе работника на другую работу во всех случаях требуется его письменное согласие. Если работодатель не получил письменного согласия работника, но при этом он добровольно приступил к выполнению работы, то и в данном случае осуществленный перевод признается законным.

Перевод должен оформляться приказом работодателя, или должны быть внесены соответствующие изменения в ранее заключенный трудовой договор. В трудовую книжку работника на основании изданного приказа вносятся записи об увольнении и о приеме на работу в порядке перевода.

Если работник использовал предоставленное ему право отказа от перевода в филиал или представительство организации, находящихся в другой местности, в случае если сам работодатель в эту местность не перемещается, то тогда это служит основанием для расторжения трудового договора.

Инициатива перевода может исходить как от работодателя, так и от работника. Существуют случаи, когда на работодателя возлагается обязанность, связанная с переводом работника на другую работу. Например, медицинское показание, т. е. когда работнику противопоказано выполнение его прямых трудовых обязанностей. В этом случае работнику, но только с его согласия, предоставляется другая работа, которая не противопоказана ему по состоянию здоровья, причем с сохранением среднего заработка по прежней должности. Работник подлежит увольнению в случае его отказа от предоставляемой работы или отсутствия в организации соответствующей работы. Помимо этого, работодатель в соответствии с медицинским заключением должен перевести на другую работу беременную женщину с сохранением средней заработной платы, но которая исключает воздействие вредных факторов.

Не считается переводом на другую работу и не требует согласия работника перемещение его на этом же предприятии на другое рабочее место без изменения существенных условий трудового договора. Однако если в трудовом договоре оговаривается конкретное рабочее место или определен конкретный механизм, то смена их признается переводом.

Изменение существенных условий трудового договора

В ст. 57 ТК РФ приведен перечень существенных условий трудового договора. Данный перечень является открытым, и поэтому в трудовой договор, но только по соглашению сторон, могут быть включены и другие существенные условия.

Трудовое законодательство РФ запрещает работодателю требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, так как эта работа будет считаться другой и ее выполнение будет означать изменение трудового договора.

Существенные условия трудового договора могут быть изменены не только при осуществлении перевода работника на другую работу, но и если это связано с произошедшими изменениями технологических либо организационных условий труда. Такие изменения производятся работодателем в одностороннем порядке.

Работодатель обязан уведомлять работника обо всех предстоящих изменениях существенных условий трудового договора, но не позднее чем за два месяца до их введения и обязательно в письменной форме.

Если работник не изъявил желания продолжать осуществление своих трудовых обязательств в новых условиях, работодатель обязан предложить ему другую имеющуюся в организации работу. Эта работа должна соответствовать его квалификации и состоянию здоровья. При условии отсутствия в данной организации такой работы работодатель обязан предложить другую имеющуюся вакантную, но нижеоплачиваемую работу или нижестоящую должность, которая соответствует его квалификации и состоянию здоровья. Трудовой договор расторгается с работником при его отказе от предложенной ему работы, а работодатель обязан доказать невозможность сохранения прежних его условий.

Массовое увольнение работников - это следствие изменения существенных условий трудового договора по инициативе работодателя. Для того чтобы предотвратить это неблагоприятное явление, работодатель с учетом мнения профсоюзного органа данной организации имеет право на введение режима неполного рабочего времени, но не более чем на шесть месяцев. Трудовой договор с работником расторгается по причине сокращения штата, численности, с предоставлением ему соответствующих гарантий и компенсаций, если он отказывается от выполнения работы на условиях нового введенного режима.

Работодатель при установление режима неполного рабочего времени, а также его отмене обязан учитывать мнение профсоюзного органа данной организации.

В соответствии со ст. 73 ТК РФ не могут вводиться изменения существующих условий труда, которые ухудшают положение работника по сравнению с условиями коллективного договора.

Временный перевод на другую работу

в случае производственной необходимости

Работодатель вправе временно перевести работника на другую работу, не обусловленную трудовым договором. В ч. 1 ст. 74 ТК РФ приведен перечень случаев производственной необходимости, он не является исчерпывающим. Все перечисленные случаи не могут быть устранены в обычном порядке, так как носят чрезвычайный, исключительный характер.

Перевод для замещения отсутствующего работника не может превышать 1 месяц в течение календарного года. Если требуется продление срока перевода, то это возможно только с согласия переведенного работника.

Прежнее место работы, с которой работник был временно переведен на другую работу, за ним сохраняется на весь этот период. При переводе оплата производится с первого дня перевода по выполняемой работе не ниже среднего заработка по прежней работе. Работодатель обязан оплатить труд работника в соответствующем размере, даже если он за период перевода фактически заработает больше.

По общему правилу перевод на другую работу по причине производственной необходимости производится с учетом квалификации и специальности работника. При временном переводе работника на другую работу необходимо его письменное согласие, но только в том случае, если перевод осуществляется на такую работу, выполнение которой требует более низкой квалификации. Перевод без учета квалификации может быть осуществлен в случаях аварии и стихийного бедствия.

Временный перевод на другую работу в случае производственной необходимости может быть запрещен в том случае, если эта работа противопоказана работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением.

Временный перевод оформляется путем издания приказа работодателя, содержащего срок, причину перевода, трудовую функцию работника, а также гарантии по оплате труда.

Отказ работника от осуществления своих трудовых обязательств при переводе, который был осуществлен с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины.

Трудовые отношения при смене собственника имущества

организации, изменении подведомственности организации,

ее реорганизации

Смена собственника имущества организации - это передача:

1) в муниципальную собственность государственной организации;

2) муниципальной организации в государственную собственность;

3) путем приватизации как государственных, так и муниципальных предприятий.

Собственник должен являться юридическим лицом, но ни в коем случае не индивидуальным предпринимателем.

Новый собственник имущества организации имеет право заменить весь руководящий персонал, другими словами, он вправе прекратить трудовой договор с руководителем организации, также с его заместителями и главным бухгалтером.

Трудовой договор с указанными лицами расторгается в течение трех месяцев с момента перехода к нему организации, предприятия на праве собственности. В соответствии со ст. 181 ТК РФ в случае расторжения трудового договора с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером в связи со сменой собственника новый собственник обязан выплатить указанным работникам компенсацию в размере не ниже трех месячных заработков работника.

Расторжение трудового договора с указанными выше лицами есть право собственника, а не его обязанность. Собственник по своему усмотрению может как сохранить руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера на прежних должностях, так и с их согласия перевести на низшие должности.

С другими работниками организации, у которой сменился собственник, отношения продолжаются. Смена собственника не является обстоятельством, в соответствии с которым трудовой договор с ними может быть расторгнут.

Если работника не устраивает новый собственник имущества организации, в которой им осуществляются трудовые обязательства, то он вправе отказаться от продолжения выполнения работы с новым владельцем. В этом случае прекращение трудовых отношений производится по причине отказа от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, а не по собственному желанию.

Увольнение работников производится в соответствии с ч. 2 ст. 81 ТК РФ, так как сокращение численности или штата работников возможно только после государственной регистрации перехода права собственности.

Статьей 75 ТК РФ определены правовые последствия, которые наступают в отношении работников в связи с изменением подведомственности организации, а также при ее реорганизации. Трудовые договоры не расторгаются ни с работниками, ни с руководителем, его заместителями и главным бухгалтером по причине реорганизации либо передачи организации из подчинения одного органа в подведомственность другого. Согласно ч. 6 ст. 77 ТК РФ трудовой договор прекращает свое действие на том же основании, что и при смене собственника имущества организации, если в случаях реорганизации или передачи организации из подчинения одного органа в подведомственность другого работник отказывается от продолжения выполнения своих трудовых обязательств.

Реорганизация - это прекращение юридического лица с переходом его прав и обязанностей другим лицам.

В соответствии с ч. 1 ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Трудовые договоры при продаже предприятия, которые продолжали свое действие на период его продажи, не прекращают свое действие, при этом к покупателю предприятия переходят обязанности прежнего работодателя.

Отстранение от работы

Трудовым законодательством регламентированы случаи, когда работодатель обязан не допускать работника к выполнению его трудовых обязанностей, отстранять от работы, если он приступил к ее выполнению.

Отстранение от работы - это недопущение работника к выполнению его трудовых обязанностей временного характера. Данное действие со стороны работодателя не влечет за собой прекращения с работником трудового договора.

Если работник появился на работе в алкогольном, наркотическом либо токсическом опьянении, он в этот день отстраняется от работы. Работодатель, для того чтобы отстранение было объективным, обязан доказать факт появления работника на работе в нетрезвом состоянии. Согласно подпункту "б" п. 6 ст. 81 ТК РФ работник на следующий день будет нести дисциплинарную ответственность за совершенный проступок, это может привести к увольнению. В случае неотстранения работодателем такого работника уже на работодателя будет возлагаться ответственность за последствия, которые возникли в случае исполнения этим работником своих трудовых обязанностей.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 76 ТК РФ работник отстраняется от осуществления своих трудовых обязательств до момента окончания обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда.

Работник может быть отстранен от выполнения своих трудовых обязательств в случае непрохождения им предварительного или периодического медицинского осмотра (п. 3 ч. 1 ст. 76 ТК РФ). В этом случае работник отстраняется от работы до момента выполнения данного требования. При приеме на работу все лица обязаны пройти предварительный осмотр. В отличие от предварительного осмотра периодический медицинский осмотр проходят только работники, осуществляющие свои трудовые обязанности, непосредственно связанные с транспортными средствами, вредными, тяжелыми и опасными условиями труда, а также несовершеннолетние лица (не достигшие восемнадцатилетнего возраста).

Выявленные противопоказания для выполнения обусловленных договором трудовых обязательств при прохождении медицинского обследования могут послужить основанием для перевода работника, но только с его согласия, на другую работу, если нет необходимости в его госпитализации и признании нетрудоспособным (подпункт "а" п. 3 ст. 81 ТК РФ).

Работник отстраняется от работы как по требованию органа или должностного лица, так и уполномоченного на отстранение федеральными законами и иными нормативно-правовыми актами.

Работнику, отстраненному от выполнения своих трудовых обязанностей на законных основаниях, заработная плата за данный период не начисляется.

Ответы на актуальные вопросы

Вопрос. Как правильно оформить переход сотрудника из одного филиала в другой: уволить в порядке перевода (п. 5 ст. 77 ТК РФ) или просто перевести на основании того, что филиал не является юридическим лицом?

Ответ. Здесь речь будет идти о переводе либо перемещении внутри организации. Следует различать такие понятия, как перевод на работу к другому работодателю, перевод внутри организации и перемещение, которое также возможно лишь в пределах одной организации. Первый случай, при котором работник увольняется по п. 5 ст. 77 ТК РФ, к данной ситуации применяться не может (так как речь идет об одной и той же организации).

Далее необходимо внимательно просмотреть условия трудового договора с работником. Если в договоре четко указано место работы, а сотруднику предстоит в дальнейшем работа в филиале, - это изменение существенных условий труда, на которое нужно сначала получить письменное согласие работника. После этого оформляется приказ о переводе. Если же в трудовом договоре место работы не оговорено, администрация вправе направить работника в филиал без его согласия и без какого-либо документального оформления. Это называется перемещением.

Вопрос. Как оплачивается временный перевод работников в соответствии с медицинским заключением на более легкую работу на определенный срок?

Ответ. К сожалению, ТК РФ не регулирует вопросы предоставления гарантий при переводе работника на другую временную работу в связи с медицинским заключением. Однако порядок оплаты труда в таком случае может быть прописан в локальном нормативном акте организации.

ТК РФ, в частности ст. 182 ТК РФ, устанавливает гарантии лишь при переводе работника, нуждающегося по состоянию здоровья в предоставлении другой постоянной работы, на другую постоянную нижеоплачиваемую работу. В данном же случае работник переводится на временную работу.

В этой ситуации можно воспользоваться положениями ст. 41 ТК РФ, определяющей содержание коллективного договора, и решить вопросы оплаты труда при временном переводе на другую работу на срок, установленный в медицинском заключении, в локальном нормативном акте организации.

Вопрос. При переводе работника на новую, более высокую должность имеет ли работодатель право на установление ему испытания с указанием об этом в контракте?

Ответ. Испытание работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе согласно п. 1 ст. 70 ТК РФ устанавливается соглашением сторон исключительно при заключении трудового договора.

В описанной в вопросе ситуации имеет место перевод, который определен в ст. 72 ТК РФ как изменение трудовой функции или изменение существенных условий трудового договора, что, по сути, является изменением существующего трудового договора с работником.

ТК РФ не предусматривает возможности установления работодателем испытательного срока при переводе на другую работу. Если для переведенного работника испытание работодателем все же установлено, несомненно, будет иметь место снижение уровня прав и гарантий, установленного трудовым законодательством для такого работника. В конечном счете это повлечет за собой неприменение такого условия трудового договора, как установление испытательного срока (п. 2 ст. 9 ТК РФ).

ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

Общие основания прекращения трудового договора

Трудовой договор прекращается только при наличии оснований прекращения и соблюдения правил увольнения работника по дополнительному основанию.

Основание - это жизненное обстоятельство, закрепленное в законе как юридический факт для прекращения трудовых отношений.

Прекращение трудового договора и увольнение работника являются синонимами, но только прекращение относится к трудовому договору, а увольнение - к работнику.

Увольнение работника правомерно в трех случаях:

1) основания увольнения указаны в законе и соответствуют фактическим обстоятельствам;

2) соблюден порядок увольнения по данным основаниям;

3) в наличии юридический акт прекращения трудового договора.

Днем увольнения работника является последний день его работы. Уволенному выдается трудовая книжка с записью причин и оснований увольнения с ссылкой на соответствующую статью в ТК РФ.

Перечень общих оснований прекращения трудового договора содержится в ст. 77 ТК РФ. Так, общими являются следующие основания:

1) соглашение сторон. По соглашению сторон трудовой договор как возникает, так и прекращается в любое время;

2) истечение срока трудового договора. Договор прекращается в срок, определенный сторонами. Аннулирование такой договоренности возможно лишь при взаимном согласии администрации и работника;

3) инициатива работника или работодателя.

Работник может в любое время расторгнуть трудовой договор, но он должен предупредить об этом работодателя за две недели, причем в письменной форме;

4) перевод работника с его согласия в другую организацию. Данное основание применяется, когда есть выраженная в письменной форме воля трех субъектов:

а) администрации нового места работы;

б) администрации, которая приглашает на работу работника, желающего сменить одно место работы на другое в порядке перевода;

в) администрации предыдущего места работы, которая отпускает в другую организацию работника в порядке перевода.

Таким образом, в соответствии с п. 5 ст. 77 ТК РФ перевод работника по его просьбе либо с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу прекращает действие трудового договора.

Для того чтобы переход на другую работу стал основанием прекращения трудового договора, необходим акт об избрании данного работника на выборную должность, освобожденную от производственной работы;

5) отказ работника от продолжения выполнения своих трудовых обязанностей по причине:

а) смены собственника имущества организации;

б) изменения подведомственности организации;

в) реорганизации организации;

6) отказ работника от продолжения выполнения своих трудовых обязанностей по причине изменения существенных условий трудового договора.

Работодатель обязан в течение 2 месяцев предупредить работника об изменении существенных условий трудового договора. Только после этого возможно увольнение работника по данному основанию;

7) отказ работника от перевода на другую работу по медицинскому заключению о состоянии здоровья. В таком случае работодатель обязан с согласия работника перевести его на другую работу, которая имеется у работодателя и которая не противопоказана работнику по состоянию здоровья;

8) отказ работника от перевода в другую местность в связи с перемещением туда работодателя. Такой перевод может быть осуществим только с согласия работника.

В соответствии со ст. 178 ТК РФ такому работнику должна быть выплачена компенсация в виде выходного пособия в размере его двухнедельного заработка.

Если сам работодатель не перемещается в другую местность, тогда такой отказ работника не должен служить основанием для прекращения трудового договора;

9) прекращение трудового договора по обстоятельствам, которые не зависят от воли сторон. Статья 83 ТК РФ содержит перечень таких обстоятельств;

10) нарушение установленных трудовым законодательством правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы.

Расторжение трудового договора по взаимному согласию сторон

Соглашение сторон является самостоятельным основанием для расторжения трудового договора. Это предполагает совместное волеизъявление сторон этого договора об окончании трудовых отношений. Данное соглашение сторон о расторжении трудового договора закрепляется в письменной форме.

Трудовой договор может быть расторгнут по соглашению сторон, так как заключается на основании их соглашения. Он может расторгаться в любое время, в данном случае не учитывается, на какой срок он заключался (определенный или неопределенный).

Если желания работодателя или только работника недостаточно для увольнения, тогда применяется соглашение сторон.

В ст. 78 ТК РФ предусмотрено, что трудовой договор по соглашению сторон может быть расторгнут в любое время. Иными словами, он прекращает свое действие в определенный работодателем и работником срок при достижении договоренности между ними.

Основания и порядок увольнения

по инициативе (заявлению) работника

Согласно ст. 80 ТК РФ работник имеет право расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе в любое время, предупредив об этом работодателя в письменной форме за две недели. Срок предупреждения начинает свое исчисление на следующий день после дня подачи заявления об увольнении. Этот период времени необходим для подборки работодателем нового работника на место увольняющегося по собственному желанию.

Помимо этого, работник имеет право уведомить работодателя о своем желании уволиться:

1) во время осуществления своих трудовых обязанностей;

2) во время отпуска либо перед уходом в отпуск;

3) во время временной нетрудоспособности, а также в иные периоды отсутствия на работе.

Расторжение трудового договора по собственной инициативе должно быть добровольным волеизъявлением работника, подавшего заявление об увольнении. Данный договор может быть расторгнут до истечения срока (две недели) предупреждения работодателя о расторжении с ним трудового договора.

Трудовой договор по соглашению работника, подавшего заявление об увольнении по собственному желанию, с работодателем может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении.

Работник может расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, если у него отсутствует возможность дальнейшего осуществления своих трудовых обязанностей в связи с:

1) зачислением в образовательное учреждение;

2) выходом на пенсию;

3) переводом супруга в другую местность, а также иными уважительными причинами;

4) установлением работодателем нарушения трудового законодательства;

5) условиями коллективного договора, соглашения или трудового договора. В этих случаях работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника.

В соответствии со ст. 80 ТК РФ работник, предупредивший работодателя об увольнении по собственному желанию, имеет право в любое время отозвать свое заявление об увольнении, но только до истечения срока предупреждения. Исключением являются случаи, когда увольнение не производится, если на место работника, изъявившего желание о прекращении трудового договора, не приглашен в письменной форме другой работник. Согласно ст. 64 ТК РФ, а также иным федеральным законам другому работнику не может быть отказано в заключении трудового договора.

Когда предупредительный срок прошел, а администрация не оформила увольнение работника и он продолжает работать, работодатель не может его уволить по истечении двух недель после подачи заявления, если работник согласен на это. Если по истечении срока предупреждения трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, действие трудового договора считается продолженным.

Необходимо уведомление комиссии, которая занимается делами несовершеннолетних, если заявление об увольнении подал работник, не достигший возраста совершеннолетия, т. е. 18 лет.

Согласно ст. 81 ТК РФ работник, оставивший свою работу до наступления конца срока предупреждения (две недели), а также без приказа о его досрочном увольнении, может быть уволен работодателем за прогул, причем без уважительных причин.

Прогул - это отсутствие работника на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня.

До истечения срока предупреждения работодатель не вправе расторгнуть договор с работником без его согласия по поданному им заявлению, а также если нет об этом письменного заявления работника.

Работник имеет право оставить свою работу, если по истечении 2 недель, т. е. срока предупреждения, работодатель не увольняет работника по неопределенной причине. При этом администрация в последний день работы обязана:

1) выдать работнику трудовую книжку;

2) другие документы, которые непосредственно связаны с работой;

3) произвести с ним окончательный расчет.

Если работодатель задерживает выдачу работнику трудовой книжки либо если в трудовую книжку внесены неправильные или не соответствующие законодательству формулировки причины увольнения, то тогда работнику возмещается не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться (ст. 234 ТК РФ).

В течение предупредительного срока работодатель вправе уволить работника, если тот совершил проступок, который является основанием увольнения (появился на работе в нетрезвом состоянии и т. д.).

Если же по истечении срока предупреждения о прекращении трудового договора он не был расторгнут в установленном порядке, а работник не настаивает на увольнении, в этом случае действие трудового договора следует считать продолженным.

Срок предупреждения составляет 3 дня, если желание об увольнении по собственной инициативе изъявил временный или сезонный работник.

Исчисление срока предупреждения начинается со следующего дня после подачи работником заявления об увольнении по собственному желанию. Если этот день выпадает на нерабочий день (праздничный либо выходной), то днем окончания срока предупреждения следует считать следующий за ним рабочий день.

Расторжение по собственному желанию срочного трудового договора происходит по тому же принципу, что и трудового договора, заключенного на неопределенный срок.

Основания и процедура увольнения по инициативе работодателя

Исчерпывающий перечень оснований для увольнения работника по желанию работодателя, приведенный в ст. 81 ТК РФ, является основой гарантий права на труд. Трудовым законодательством запрещается увольнять работников без оснований, указанных в законе.

Основания прекращения трудового договора по инициативе работодателя делятся на две группы в зависимости от наличия либо отсутствия вины работника.

Основания, которые содержатся в подпст. 81 ТК РФ, следует отнести к основаниям прекращения трудового договора, в которых отсутствует какая-либо вина работника, и связанным с наличием обстоятельств производственного характера.

Подпункты 5 - 8 ист. 81 ТК РФ регламентируют расторжение трудового договора при наличии вины работника.

Подпункты 9 и 13 регламентируют основания расторжения трудового договора по инициативе работодателя как при наличии, так и при отсутствии вины работника.

По инициативе работодателя трудовой договор прекращается по следующим основаниям:

1) ликвидация юридического лица.

Под ликвидацией юридического лица необходимо понимать прекращение его деятельности без перехода прав к другим лицам. Решение о ликвидации, которое было принято соответствующими органами или лицами, является основанием для прекращения деятельности юридического лица. Ликвидация юридического лица возможна:

а) по истечении срока, на который данное юридическое лицо было образовано;

б) при достижении определенной цели, для которой организация была образована;

в) при признании судом регистрации юридического лица недействительной;

г) при признании юридического лица банкротом.

Внесение записи в Единый государственный реестр юридических лиц выступает в роли свидетельства того, что данная организация ликвидирована.

Увольнение в связи с ликвидацией организации или прекращением деятельности работодателем - физическим лицом предусмотрено п. 1 ст. 81 ТК РФ, сама процедура увольнения - ст. 180 ТК РФ. Порядок ликвидации организации и прекращения деятельности работодателем - физическим лицом устанавливается гражданским законодательством.

О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации работники должны быть персонально письменно предупреждены работодателем не менее чем за 2 месяца до увольнения. Такое предупреждение обычно оформляется в виде извещения или уведомления о предстоящем увольнении, на котором работник должен расписаться. Если работник отказывается от подписи, составляется соответствующий акт или на извещении (уведомлении) делается отметка о том, что работник от подписи отказался.

Статья 180 ТК РФ предоставляет работодателям право (с согласия работника, выраженного в письменной форме) расторгнуть трудовой договор без предупреждения за два месяца с одновременной выплатой дополнительной компенсации в размере двухмесячного среднего заработка. Дополнительная компенсация обозначает выплату сверх установленного общей нормой выходного пособия в размере среднего месячного заработка, которое полагается каждому работнику, увольняемому по п. 1 ст. 81 ТК РФ.

Об увольнении в связи с прекращением деятельности работодателем - физическим лицом работник предупреждается в срок, установленный трудовым договором (ст. 307 ТК РФ).

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК РФ), поэтому при увольнении работников по этой причине обычные гарантии, установленные для случаев расторжения трудового договора по инициативе работодателя, не действуют. В порядке исключения из общего правила работника можно уволить в период временной нетрудоспособности или пребывания его в отпуске. Допускается также увольнение по данному основанию беременных женщин и работников с семейными обязанностями (ст. 261 ТК РФ);

2) сокращение численности или штата работников организации.

Право комплектования штата принадлежит работодателю, он и определяет необходимость уменьшения количества работников и проведения мероприятий по сокращению численности или штата работников. Суды при рассмотрении трудовых споров об увольнении не вправе обсуждать вопрос о целесообразности сокращения, но обязаны выяснить, произведено ли в действительности сокращение численности или штата работников, соблюдены ли нормы трудового законодательства, регулирующие порядок высвобождения работников.