Комментарий к главе 72 "Патентное право" гражданского кодекса РФ (стр. 3 )

Жалобы на действия патентного поверенного могут подавать в апелляционную комиссию только лица, которых патентные поверенные представляли. Апелляционная комиссия вправе применить к патентному поверенному только предупреждение как меру взыскания. Два остальных взыскания: приостановление деятельности патентного поверенного на срок до одного года и исключение его из Реестра патентных поверенных на срок до трех лет с возможностью последующего восстановления при условии повторной аттестации или без ее проведения могут быть применены к патентному поверенному только судом на основании иска Роспатента, поданного им по предложению апелляционной комиссии. Основанием для применения к патентному поверенному мер взыскания являются только нарушения патентным поверенным российского законодательства, в результате чего права и (или) законные интересы представляемых им лиц нарушаются.

Сведения о зарегистрированных патентных поверенных Российской Федерации представлены на интернет-сайте Роспатента по адресу: http://www. ***** или http://**.

Полномочия патентного поверенного или иного представителя удостоверяются доверенностью, выданной заявителем, патентообладателем или иным заинтересованным лицом и содержащей указание объема и срока действия его полномочий. В случае досрочного прекращения полномочий, указанных в доверенности, заявитель, патентообладатель или иное заинтересованное лицо должен подать в Роспатент соответствующее извещение.

Извещение об отмене (отзыве) ранее представленной к заявке или в процессе делопроизводства по ней доверенности, поступившее от нового представителя и не подтвержденное непосредственно заявителем, патентообладателем или иным заинтересованным лицом, не является основанием для прекращения полномочий представителя по данной заявке, уполномоченного на ведение дел ранее. Извещение о досрочном прекращении полномочий может содержаться в доверенности, выданной новому представителю. Такое извещение может также содержать распределение полномочий между разными представителями одного и того же доверителя. Например, лицо X будет уполномочено вести дела по получению патента, а лицо Y - дела по защите прав патентообладателя при опротестовании действительности патента.

Роспатент извещается о назначении представителя путем представления доверенности, оформленной в соответствии с установленными ГК РФ требованиями и содержащей указание объема полномочий назначенного представителя, или соответствующего указания в заявлении о выдаче патента, подписанном заявителем. В последнем случае доверенность также представляется.

Если представителем заявителя является зарегистрированный в Российской Федерации патентный поверенный, доверенность представляется только по требованию Роспатента, так как указанные в заявлении сведения о патентном поверенном (регистрационный номер, фамилия и имя, личная подпись) позволяют идентифицировать его в качестве такового. Поэтому запрос отдельной доверенности оправдан только в случае возникновения сомнений относительно указанных в заявлении сведений о патентном поверенном (их недостоверности или несоответствии тем данным, которые указаны в реестре зарегистрированных патентных поверенных).

Одна доверенность может относиться к нескольким заявкам одного и того же заявителя и иметь действие в отношении всех поданных или подаваемых в будущем заявок данного доверителя, но в пределах сроков действия выданной доверенности. В таком случае при подаче одной из заявок представляется оригинал доверенности (ее заверенная копия), а для каждой из остальных заявок - копия доверенности, заверенная в порядке, предусмотренном законом о патентных поверенных, и указывается номер заявки, в которой должен находиться оригинал доверенности или его заверенная копия.

Если доверенность представлена не на русском языке, к ней прилагается перевод на русский язык. Доверенность может быть представлена на двух и более языках (русском и иных), при этом текст на различных языках должен быть форматирован так, чтобы было понятно, что представлен один документ в виде доверенности, но на разных языках. Если в разных колонках текста одной доверенности подпись доверителя стоит только под текстом на одном из языков, это означает, что доверенность подписана и действительна в отношении ее содержания и на другом языке.

В ст. 1247 ГК РФ речь идет не о праве вести любые дела с Роспатентом, а о порядке ведения конкретного дела (дел) и только в пределах полномочий, предоставленных в доверенности. Например, указание на такие полномочия, как "подать заявку и вести дела по получению патента", позволяет осуществлять только те действия, которые входят в объем указанных полномочий и не позволяет осуществить действия, не связанные с указанными полномочиями или прямо им противоречащие. Например, полномочия на подачу заявки и ведение дел по получению патента не позволяют отозвать заявку, так как отзыв заявки есть полномочие, противоположное полномочию по получению патента.

Например, при рассмотрении кассационной жалобы <30> исследовался вопрос о соответствии доверенности, выданной лицу, подавшему заявление в Палату по патентным спорам Роспатента, и установлено, что доверенность предусматривает в числе прочих прав возможность совершать иные юридически значимые действия, связанные с поддержанием, уступкой и прекращением права на объекты промышленной собственности. При наличии подобного рода доверенности суды обоснованно признали правомерность подачи представителем заявления о досрочном прекращении срока действия регистрации охранного документа.

<30> Постановление ФАС Московского округа от 01.01.2001 N КА-А40/3047-06 по делу N А/.

В рассмотрении заявки совместно с заявителем может принять участие по его просьбе в качестве консультанта также иное лицо. Консультант заявителя может вместе с ним непосредственно участвовать в переговорах с экспертизой при обсуждении технического существа заявленного объекта патентных прав. Участие консультанта в рассмотрении заявки возможно также по просьбе представителя заявителя, в т. ч. если соответствующее полномочие следует из выданной ему доверенности.

Например, если в доверенности на представительство дополнительно указано следующее: "Представитель заявителя имеет право самостоятельно привлекать к рассмотрению заявки во время проведения экспертных переговоров иных лиц, не указанных в доверенности, если последнее обусловлено необходимостью обсуждения технического существа заявленного объекта патентных прав".

Однако представитель заявителя, действуя в его интересах, вправе самостоятельно привлекать консультанта без получения предварительного согласия на это от доверителя.

В соответствии со ст. 1249 ГК РФ за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами, взимаются соответственно патентные пошлины.

Обеспечение патентных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец сопряжено с уплатой патентных пошлин, взимаемых в размерах, устанавливаемых Правительством Российской Федерации.

Патентные пошлины можно условно подразделить на пошлины, устанавливаемые Правительством Российской Федерации в соответствии с п. 2 ст. 1249 ГК РФ, и пошлины, установленные непосредственно ГК РФ. К последним относятся: патентная пошлина, уплачиваемая при подаче заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец; патентная пошлина за продление срока подачи ходатайства о проведении экспертизы заявки по существу; патентная пошлина за восстановление срока, пропущенного заявителем; патентная пошлина за регистрацию изобретения, полезной модели и промышленного образца и выдачу патента; патентная пошлина за восстановление действия патента на изобретение, полезную модель и промышленный образец. Аналогичным образом подразделяются льготы по уплате патентных пошлин. Предусмотрено уменьшение размера патентной пошлины за поддержание патента в силе при подаче патентообладателем заявления об открытой лицензии. Заявитель освобождается от уплаты патентной пошлины за внесение по своей инициативе изменений в документы заявки, если такие изменения вносятся в течение двух месяцев с даты подачи заявки. Предусмотрена также особая процедура патентования изобретений, полностью освобождающая заявителя от уплаты всех патентных пошлин при соблюдении ряда условий.

Пошлины за иные юридически значимые действия, а также льготы по их уплате (освобождение от уплаты пошлины, уменьшение размера пошлин, отсрочка от уплаты) устанавливаются положением о пошлинах за патентование объектов патентных прав, утверждаемым Постановлением Правительства Российской Федерации.

Следует обратить внимание на то, что ГК РФ не содержит указания на конкретные размеры патентных пошлин; в него включены только некоторые юридически значимые действия, исполнение которых сопряжено с уплатой пошлины. Размеры пошлин за все виды юридически значимых действий приводятся только в положении о пошлинах за патентование объектов патентных прав.

В новом Положении о пошлинах <31> учтены изменения, связанные с вступлением в силу части четвертой ГК РФ. Уплата пошлин осуществляется:

<31> Положение о патентных и иных пошлинах за совершение юридически значимых действий, связанных с патентом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, с государственной регистрацией товарного знака и знака обслуживания, с государственной регистрацией и предоставлением исключительного права на наименование места происхождения товара, а также с государственной регистрацией перехода исключительных прав к другим лицам и договоров о распоряжении этими правами, утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 01.01.01 г. N 941, вступило в силу с 30.12.2008.

резидентами, под которыми в Положении понимаются физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации (за исключением граждан Российской Федерации, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства), иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие в Российской Федерации на основании предусмотренного законодательством Российской Федерации вида на жительство, а также российские юридические лица, - в размерах, предусмотренных в графе 3 приложения к данному Положению;

нерезидентами, под которыми в Положении понимаются физические лица, не являющиеся резидентами в соответствии с абзацем вторым настоящего пункта, и иностранные юридические лица, - в размерах, предусмотренных в графе 4 приложения к данному Положению.

Предусмотрены различные льготы по уплате пошлин для различных категорий заявителей и патентообладателей, вплоть до полного освобождения от уплаты некоторых пошлин, но отменены ранее предусмотренная отсрочка от уплаты в полном размере пошлины за проведение экспертизы заявки по существу, а также отсрочка от уплаты годовых пошлин за первые три года.

Все патентные и иные пошлины установлены и взимаются только в рублях, но сохранена "двойная шкала" для пошлин, связанных с патентованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, в соответствии с которой размер пошлин для резидентов примерно в 4,5 раза меньше, чем для нерезидентов. Одновременно с этим введена льгота по уплате патентных пошлин для заявителей-нерезидентов из государства - участника Парижской конвенции по охране промышленной собственности, в котором уровень валового национального дохода, приходящегося на душу населения этого государства, составляет 3000 долларов США и ниже и которое включено в перечень, официально публикуемый Всемирной организаций интеллектуальной собственности. Заявители-нерезиденты, подпадающие под указанные условия или их уполномоченные представители, уплачивают 25 процентов от предписанных для нерезидентов пошлин.

Изменены наименования некоторых юридических действий, за которые взимаются патентные пошлины, в частности, существовавшая пошлина за подачу заявки на изобретение изменена на пошлину за регистрацию заявки и принятие решения по результатам формальной экспертизы. Например:

- по ранее действовавшему Положению пошлина за подачу заявки на выдачу патента на изобретение взималась с российских заявителей - в размере 600 рублей + 90 рублей за каждый пункт формулы изобретения свыше 25, а с иностранных заявителей из дальнего зарубежья - 200 долл. США + 30 долл. США за каждый пункт свыше 25;

- по новому Положению пошлина за регистрацию заявки на выдачу патента на изобретение и принятие решения по результатам формальной экспертизы установлена только в рублях:

для резидентов - 1200 + 180 за каждый пункт формулы свыше 25;

для нерезидентов - 5400 + 810 за каждый пункт свыше 25.

В новом Положении о пошлинах расширен и детализирован перечень юридических действий, за которые взимаются патентные пошлины, при этом акцент в отношении назначения пошлин смещен на юридические действия, совершаемые непосредственно Роспатентом, и данная концепция выдержана в отношении всех юридических действий, перечисленных в новом Положении о пошлинах.

Так, например, если ранее пошлина взималась за подачу заявки на изобретение, то теперь пошлина взимается за регистрацию заявки на изобретение и принятие решения по результатам соответствующей экспертизы (формальной или по существу).

Указанная концепция взимания пошлин за юридические действия, совершенные Роспатентом, не должна рассматриваться как "косметическая", т. к. внесенные изменения влекут за собой ряд следствий, более выгодных для заявителя. Например, если ранее пошлина, уплаченная за проведение экспертизы по существу, не возвращалась, если ходатайство заявителя о ее проведении было удовлетворено, хотя непосредственно решение и не было еще принято, то теперь, если решение не принято, заявитель вправе отозвать ходатайство о проведении экспертизы по существу и требовать возвращения соответствующей пошлины, т. к. юридическое действие, за которое она была уплачена, Роспатент не совершил.

7. Патентные пошлины и мнение общественности в ретроспективе. Вопросы уплаты патентных пошлин всегда вызывали особое внимание изобретателей, и потому будет нелишним привести некоторые поучительные извлечения из изданной в 1925 г. книги профессора Ленинградского государственного университета <32>, на с. которой указано:

<32> Хейфец патентного права. Л.: Науч. химико-техн. изд-во, 1925.

"Пошлина устанавливается в первую очередь для покрытия расходов, сопряженных с самой выдачей патентов; сюда относится содержание самих патентных учреждений с их многочисленным штатом, расходы по печатанию объявлений и т. п.; особенно велики эти расходы в странах с системой предварительного рассмотрения.

Но, кроме того, пошлина преследует особые патентно-политические цели; она должна удерживать изобретателей от заявки ничтожных изобретений и побудить патентодержателей к скорейшему отказу от выданных им патентов, дабы освободиться от платежей последующих налогов, обычно прогрессивно возрастающих".

Многие российские изобретатели никогда не согласятся с подобным утверждением, но иного пути нет. Не общество в целом должно нести бремя расходов на содержание патентного ведомства и всей его инфраструктуры, а пользователи этой системы, многие из которых только благодаря существованию патентной системы могут конкурировать в условиях рыночной экономики.

Далее на с. 268 говорится: "Не вызывает сомнения, что уплата пошлин может быть совершена всяким заинтересованным лицом. А между тем это простое положение являлось спорным в истории данного вопроса. Да и прежняя русская практика в первые годы после введения Закона 1896 г. долгое время колебалась по этому вопросу. Департамент торговли и мануфактур не принимал квитанций о взносе пошлин иначе, как от самих патентодержателей или их поверенных; позже это право вносить пошлину предоставлено было всякому с тем, однако, что свидетельства о продлении выдаются на руки лишь "управомоченным".

И сегодня пошлина может быть уплачена не только заявителем (патентообладателем), но и любым уполномоченным им лицом. При этом извещение Роспатента об учете пошлины должно направляться непосредственно заявителю, патентообладателю или уполномоченному ими лицу.

Еще одно извлечение со с. 269 упомянутой книги: "Единство кассы для взносов патентной пошлины предоставляется нам необходимым. Касса должна иметься при Комитете по делам изобретений; должно быть вместе с тем допустимо внесение денег в государственный банк и его отделения на текущий счет Комитета. Принимая во внимание громадные российские расстояния, моментом уплаты пошлины должен считаться день подачи соответствующего денежного письма или перевода в местное почтовое учреждение".

В Роспатенте ранее для удобства заявителей функционировало отделение банка, принимавшее пошлины наличными средствами, но на сегодня стараниями контрольных и фискальных органов это отделение закрыто.

Получателем патентных пошлин является Управление федерального казначейства по г. Москве. При заполнении расчетного документа плательщики руководствуются Приказом Минфина России от 01.01.01 г. N 106н "Об утверждении Правил указания информации в полях расчетных документов на перечисление налогов, сборов и иных платежей в бюджетную систему Российской Федерации", согласно которому наличие в расчетном документе незаполненных полей не допускается.

В случаях отсутствия или неправильного заполнения полей расчетного документа пошлина считается неуплаченной. Расчетный документ, подтверждающий уплату пошлины, должен относиться к одной заявке, свидетельству, договору или действию.

Возврат или зачет сумм уплаченных государственных пошлин осуществляется в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации, а возврат или зачет сумм уплаченных патентных пошлин осуществляется в соответствии с положением о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров.

8. Патентная система и патентные тролли. Под патентными троллями <33> понимаются фирмы, деятельность которых заключается не в разработке и производстве новой продукции, а в приобретении за относительно небольшую цену патентов, касающихся различных усовершенствований объектов техники, и которые с помощью полученных патентов угрожают блокировать несанкционированное их использование другими фирмами. Бизнес-модель патентных троллей проста: скупка действующих патентов с целью организации судебных процессов против успешных компаний, использующих данные патенты без разрешения патентообладателей, и получение денежных компенсаций.

<33> Тролли (др.-сканд. troll) - чудовище.

Американские патентные тролли - это не российские "зонтичники", обманывающие патентных экспертов и получившие патенты, которые при грамотном опротестовании трещат по всем швам и аннулируются в Роспатенте, хотя весьма часто и, особенно по патентам на полезные модели, возникает множество проблем, связанных с несовершенством законодательства в отношении предоставления патентной охраны полезным моделям.

Американские патентные тролли скупают выданные без обмана патентных экспертов патенты на интересные изобретения, авторы которых не в состоянии сами их реализовать и бороться с фирмами, использующими данные патенты без разрешения. Верховный Суд США решил, что подобные конфликты не должны завершаться запрещением выпуска продукции и установил, что решением спора может быть только денежная компенсация, установление которой также не может производиться автоматически. Если судом будет установлено, что запатентованные изобретения не играют существенной роли в продукте, т. е., как видится, представляют собой относительно небольшие усовершенствования или дополнения, без которых продукт существовал и далее может существовать на рынке, а судебное дело было возбуждено с целью добиться, по существу, денежной компенсации, санкции на основании патентного законодательства по запрету выпуска продукции, формально не обладающей патентной чистотой, не должны применяться, поскольку это противоречит общественным интересам и является злоупотреблением патентным правом.

Как российский суд встал на защиту общественных интересов в подобной ситуации следует из нижеприведенного примера <34>.

<34> Постановление ФАС Поволжского округа от 01.01.2001 N А55-7968/03-19.

ОАО "Свердловский завод трансформаторов тока" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к ОАО "Самарский трансформатор" и ОАО "Торговый Дом "Самарский трансформатор" о пресечении нарушения прав патентообладателя на полезную модель, промышленный образец и возмещении убытков, и одновременно истцом было заявлено ходатайство об обеспечении иска в виде наложения ареста на оборудование и документацию, находящиеся у ответчиков, о запрещении ответчикам производить и совершать любые действия по введению в гражданский оборот трансформаторов и т. д. Суды всех инстанций отказали в принятии указанных мер по обеспечению иска с мотивировкой, что принятие указанных истцом мер может фактически привести к приостановке деятельности предприятий и причинению значительного ущерба ответчикам, что явно не соответствует требования ч. 2 ст. 91 АПК РФ о соразмерности обеспечительных мер заявленным требованиям. Такие обеспечительные меры, как наложение ареста на оборудование, документацию, готовую продукцию ответчиков и передача истцу на хранение всего спорного имущества, в том числе технологического регламента производства, оборудования, литьевых форм для производства спорных типов трансформаторов, являются явно несоразмерными заявленным исковым требованиям, поскольку ведут к приостановке производства на предприятиях ответчиков и причинению им в результате значительного ущерба.

Приведенное решение российского суда, вставшего, по существу, на сторону нарушителя патентов, хотя и касается несоразмерности обеспечительных мер, выдвинутых патентообладателем, но в стремлении защитить общественные интересы превосходит решение американского суда, оставившего патентным троллям хотя бы возможность получения денежной компенсации.

18 декабря 2006 года N 230-ФЗ

ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ЧАСТЬ ЧЕТВЕРТАЯ

Глава 72. ПАТЕНТНОЕ ПРАВО

§ 1. Основные положения

Статья 1345. Патентные права

Комментарий к статье 1345

1. Объекты патентных прав. Изобретение, полезная модель и промышленный образец как результаты интеллектуальной деятельности рассматриваются как объекты патентных прав <35>. Интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, подтвержденные патентом на соответствующий объект патентных прав, обозначены термином "патентные права".

<35> Далее по тексту под объектами патентных прав везде понимаются изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

2. Автор как субъект патентных прав. Автору объекта патентных прав принадлежит исключительное право, содержание которого определено в ст. 1358 ГК РФ. Автору объекта патентных прав принадлежит право авторства, содержание которого определено в ст. 1356 ГК РФ. Автору объекта патентных прав принадлежат также право на получение патента и право на вознаграждение за использование служебного объекта патентных прав, но только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом. Право на получение патента относится к отчуждаемым правам и первоначально принадлежит автору объекта патентных прав в соответствии со ст. 1357 ГК РФ.

Как будет показано далее, под первоначальной принадлежностью не рассматривается право автора во всех случаях требовать выдачи патента на свое имя. Законодатель таким образом лишь подчеркнул примат <36> автора в получении патента во всех случаях, за исключением тех (например, служебные изобретения), которые прямо оговорены в Кодексе. Достаточно спорная формулировка "автору объекта патентных прав принадлежит исключительное право", с которой могут столкнуться в судах, но законодатель принял ее скорее из стремления поднять значимость автора как субъекта правоотношений, и вряд ли авторы смогут во всех случаях требовать предоставления только им исключительных прав и получения патента.

<36> Примат (лат. primatus - первое место, старшинство, от primus - первый) - первенствующая роль, преобладание, главенство, преимущественное значение.

Право на вознаграждение за использование служебного объекта патентных прав относится к имущественным правам автора и зависит от конкретных действий работодателя, предусмотренных ст. 1370 настоящего Кодекса. Автору объекта патентных прав могут принадлежать иные права, в т. ч. право на получение вознаграждения за создание объекта патентных прав при выполнении работ по договору или по государственному или муниципальному контракту, предусмотренных ст. 1371 и 1373 ГК РФ.

Автор объекта патентных прав, получивший патент на свое имя, решает вопросы использования объекта патентных прав по своему усмотрению и, очевидно, не получает одновременно с получением патента права на вознаграждение за использование. В случае отчуждения такого патента третьим лицам автор объекта патентных прав также не получает "автоматически" права на вознаграждение за использование. Все финансовые отношения должны быть урегулированы в договоре отчуждения патентных прав, в котором автор как первоначальный патентообладатель вправе предусмотреть условия выплаты различных видов вознаграждений, при этом в отношении патентообладателя вознаграждение может рассматриваться как доход, а в отношении автора изобретения - как авторское вознаграждение. Тем не менее данный вопрос полностью не урегулирован и возможны различные варианты его решения, но в любом случае автор изобретения, являющийся одновременно патентообладателем, должен просчитывать свои интересы при отчуждении патентных прав, в том числе предусмотреть свои интересы при возможных последующих "многоступенчатых" отчуждениях (уступках) патента.

Статья 1346. Действие исключительных прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы на территории Российской Федерации

Комментарий к статье 1346

1.1. Невозможно дать точного определения изобретения, полезной модели и промышленного образца так, чтобы данное определение служило неким эталоном для всех патентных ведомств и изобретателей.

Казалось, почему не предложить некий эталон, соизмеряясь с которым можно безошибочно утверждать о создании действительно изобретения или иного объекта? Практика показала бесперспективность таких попыток, и в сфере патентного права избрали иной путь решения данного вопроса, состоящий не в оценке - что есть изобретение как таковое, а в выработке ряда условий (критериев), соблюдение которых позволяет признать патентоспособность соответствующего объекта.

Таким образом, патентное право определяет патентоспособность объекта, не вдаваясь в философский спор о том, что человечество должно считать изобретениями, а что - нет.

Например, к изобретениям относят идею, которая делает возможным решение конкретной проблемы в технической области, и в то же время идея как таковая не признается "патентоспособным изобретением" до тех пор, пока не будут показаны конкретные технические решения (средства), позволяющие данную идею осуществить.

В отношении полезных моделей условие изобретательского уровня устанавливается несколько ниже, чем для изобретений, хотя между ними не всегда возможно провести четкую разделительную грань. Последнее подтверждается в том числе тем, что при соблюдении определенных условий допускается преобразование поданной заявки на выдачу патента на полезную модель в заявку на выдачу патента на изобретение и, соответственно, наоборот. Преобразование поданной заявки на полезную модель в заявку на изобретение имеет смысл, если заявитель после подачи заявки убедился в том, что заявленное им устройство отвечает условию изобретательского уровня, предъявляемого к изобретениям. Преобразование поданной заявки на изобретение в заявку на полезную модель происходит, как правило, после получения заявителем по заявке на изобретение запроса экспертизы, в котором указаны источники информации, не позволяющие признать заявленное устройство как отвечающее условию изобретательского уровня, предъявляемого к изобретениям.

В ряде стран в отношении полезных моделей используется такой критерий патентоспособности, как "изобретательский шаг", но в российском патентном праве пока нет аналогичного критерия, отвечающего за некий творческий уровень патентуемых полезных моделей. В сравнении с изобретениями в отношении полезных моделей устанавливается меньший срок охраны, а размер пошлин, взимаемых за патентование полезных моделей, также ниже.

Под промышленным образцом в рассматриваемом контексте понимается орнаментальное или эстетическое внешнее оформление изделия, однако промышленный образец как объект патентного права должен отвечать установленным национальным законодательством условиям патентоспособности.

Российское патентное право устанавливает следующие условия патентоспособности каждого из объектов патентных прав:

1) изобретение:

- техническое решение, относящееся к продукту или способу;

- новизна;

- изобретательский уровень;

- промышленная применимость;

2) полезная модель:

- техническое решение, относящееся к устройству;

- новизна;

- промышленная применимость;

3) промышленный образец:

- художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид;

- новизна;

- оригинальность.

1.2. В российской структуре органов исполнительной власти выдача патентов, имеющих силу на территории Российской Федерации, возложена на федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности является Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент), осуществляющая функции по контролю и надзору в сфере правовой охраны изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, программ для ЭВМ, баз данных, топологий интегральных микросхем, в том числе входящих в состав единой технологии, товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, а также функции по контролю в сфере правовой охраны и использования результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ гражданского назначения, выполняемых за счет средств федерального бюджета.

Однако более правильно такой федеральный орган именовать патентным ведомством, что, собственно, и была ранее предусмотрено в Патентном законе РФ в редакции от 1992 г., и не перегружать его функциями, не свойственными патентным ведомствам.

Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам состоит собственно из Роспатента, являющегося центральным аппаратом службы, и двух, подведомственных службе, организаций:

- Федерального государственного учреждения "Федеральный институт промышленной собственности" (ФГУ ФИПС);

- Российского государственного института интеллектуальной собственности (РГИИС).

2. Территориальный характер исключительного права на объекты патентных прав соответствует ст. 4.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности, в соответствии с которой "патенты, заявки на которые поданы в разных странах Союза гражданами стран Союза, независимы от патентов, полученных на то же изобретение в других странах, входящих или не входящих в состав Союза".

Это положение следует рассматривать без каких-либо ограничений, а именно в том смысле, что патенты, заявки на которые поданы в течение срока приоритета, являются независимыми как с точки зрения оснований признания их недействительными и прекращения действия прав, так и с точки зрения определения нормального срока их действия.

Уже давно государства - члены Европейского союза обсуждают создание единого патентного суда и единого патента ЕС, но пока все ограничивается обсуждением и подтверждением правильности общей идеи без принятия каких-либо общих и устраивающих все страны механизмов ее реализации. Во многом вопрос упирается в справедливость распределения патентных пошлин, которые будут поступать за единый патент, т. к. многие страны понимают, что с созданием единого патента ЕС их патентные ведомства теряют все основные оплачиваемые из пошлин функции и, оставшись без финансирования, со временем просто "зачахнут". Кроме того, различное (а часто прямо противоположное) толкование в судах разных европейских стран норм патентного права и сложившаяся судебная практика пока препятствуют нахождению компромиссного решения.

3. Кроме патентов на объекты патентных прав, выдаваемых Роспатентом, на территории Российской Федерации признаются исключительные права на изобретения, удостоверенные патентами, выданными Евразийским патентным ведомством (ЕАПВ), функционирующим на основании Евразийской патентной конвенции (ЕПК), которая не предусматривает приема заявок и выдачу патентов на полезные модели и промышленные образцы.

Основные различия между российским и евразийским патентным правом, имеющие существенное значение, будут рассмотрены в комментариях к соответствующим статьям.

Статья 1347. Автор изобретения, полезной модели или промышленного образца

Комментарий к статье 1347

1. Автор - только физическое лицо. Автором объекта патентных прав могут быть только физические лица независимо от их гражданства, местожительства или местонахождения, творческим трудом которых созданы соответствующие объекты патентных прав. Этот, казалось бы, неоспоримый принцип не всегда соблюдался, и в фондах Всероссийской патентно-технической библиотеки (ВПТБ), которая является структурным подразделением Федерального института промышленной собственности (ФИПС), имеются старые (примерно 60-х гг. прошлого столетия) авторские свидетельства СССР, в которых в качестве "коллективного" автора указаны научно-исследовательские институты, т. е. только юридические лица без указания каких-либо физических лиц. Однако данную ситуацию не следует приравнивать к праву автора не быть указанным в качестве такового в публикациях о поданной заявке или выданном патенте. В последнем случае автор всегда указывается при подаче заявки в ее заявлении.

Иностранные граждане имеют на территории Российской Федерации такие же права, как и российские граждане, при условии, что законодательство данных стран предоставляет аналогичные права <37>.

<37> Так называемый принцип взаимности.

Лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента, в т. ч. лица без гражданства и иностранные граждане, считается автором заявленного объекта патентных прав, если не доказано иное. Иными словами, в поданной заявке авторство презюмируется без предоставления каких-либо документов, подтверждающих авторство, но еще в 70-х годах прошлого века при подаче заявки на выдачу патента требовалось представлять отдельный документ под названием "подписка об авторстве", в котором авторы клятвенно заверяли, что именно они являются действительными авторами. Потом от такого отдельного документа отказались, но в форме заявления на выдачу авторского свидетельства СССР тем не менее предусмотрели "клятву Горациев". Со временем, и особенно при переходе к патентной форме охраны, данный рудимент был из законодательства уже устранен полностью.