Гражданское право (стр. 18 )

2) гражданина переменить собственное имя;

3) учредителя (учредителей) юридического лица
присвоить наименование созданному ими юридическому лицу;

4) юридического лица переменить наименование, присвоенное ему учредителями при создании;

5) автора произведения творчества присвоить наименование своему произведению (хотя бы и не оригинальное), изменить уже присвоенное наименование, заменить его или вовсе отказаться от использования наименования;

6) авторов изобретений и иных патентоспособных объектов присвоить наименование созданным им объектам, изменить или заменить таковое;

7) лица, сделавшего научное открытие (кроме географического), присвоить наименование результату (объекту) открытия.

1716. Действующее законодательство прямо упоминает только о праве на номинацию объектов промышленной собственности (ст. 25 Патентного закона), не уточняя, кому оно принадлежит*, и селекционных достижений (ст. 6 Закона о селекционных достижениях), субъектом которого является лицо, подающее заявку на выдачу патента. Кроме того, подзаконным актом — Правилами составления, подачи и рассмотрения заявок на официальную регистрацию топологий интегральных микросхем (п. 10.2) —признано право на номинацию интегральных микросхем, принадлежащее автору топологии, по которой эти микросхемы созданы.

* Из Правил Роспатента от 01.01.01 г. № 82-84 следует, что такое право принадлежит лицу, подающему заявку на выдачу охранного документа.

1717. Перечисленные права четко разбиваются по своим объектам на три группы: права на присвоение (1) имен граждан; (2) наименований юридических лиц; (3) результатов творческой деятельности. Показательно, что в вопросе об осуществлении прав первой группы — на присвоение имен граждан—правообладатели располагают наибольшей свободой; второй группы — стеснены некоторыми дополнительными законодательными условиями, выставление которых направлено на индивидуализацию юридического лица, а в ряде случаев (унитарные предприятия и некоммерческие организации) — на обозначение основного вида его деятельности. Что же касается наименований результатов творческой деятельности, то они, очевидно, всегда должны соответствовать требованию истинности, а наименования патентоспособных объектов — также и требованию уникальности.

1718. Теоретически возможно выделение и содержательное обособление иных групп предметов и явлений, которые могут быть объектами наименований со стороны тех или иных лиц, занимающих специфическое положение по отношению к ним. Так, например, не исключена возможность конструирования личного права издателей (изготовителей) периодических и продолжающихся изданий и передач, а также собственников средств массовой информации, присваивать наименования выпускаемым им изданиям, циклам передач и средствам массовой информации, изменять, заменять и использовать таковые, запрещая осуществлять эти действия третьим лицам.

§ 11. Право на товарный знак (знак обслуживания) (п. )

1719. Право на товарный знак (знак обслуживания) — это личное право, состоящее из возможностей использования знака, распоряжения им, а также запрещения использования этого знака и иных обозначений, сходных с ним до степени смешения, другим лицам для маркировки товаров, однородных с теми, которые маркируются охраняемым знаком (п. 1 ст. 4 Закона РФ от 01.01.01 г. № 000-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»*). Нормативное регулирование права на товарный знак (знак обслуживания) в России осуществляется, помимо норм упомянутого Закона о товарных знаках и Конвенции по охране промышленной собственности, также и Мадридским соглашением о международной регистрации знаков от 01.01.01 г.**

* Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. № 42, Ст. 2322; СЗ РФ. 2001. № 1. Ч. I. Ст. 2; № 53. Ч. I. Ст. 5030; 2002. № 50. Ст. 4927; № 52. Ч. I. Ст. 5132. Далее - «Закон о товарных знаках».

** Международное частное право: Сборник документов / Сост. и . С. 478-489. Российская Федерация участвует в Соглашении как правопреемница СССР, для которого Соглашение вступило в силу с 1 июля 1976 г. .

1720. В законодательстве и литературе право на товарный знак (знак обслуживания) относится к числу исключительних (патентных), чему, несомненно, есть некоторые основания. Главным из них является содержание права на товарный знак (знак обслуживания) — оно совпадает с содержанием исключительного права, второстепенным — основание возникновения права на товарный знак (государственная регистрация). Но природа права на товарный знак (знак обслуживания) иная: она коренится не в его свойствах как результата интеллектуальной (творческой) деятельности, а в деятельности по производству и реализации товаров (оказания услуг), маркированных товарным знаком. Повторяемость товарных знаков — следствие не объективно ограниченной возможности выбора вариантов их создания и независимого получения различными лицами, а сознательного заимствования чужого товарного знака, получившего широкую известность и признание как обозначения предпочитаемых потребителями товаров.

1721. Товарный знак —это условное (символическое) обозначение, способное отличать товары одних юридических и физических лиц от однородных товаров других юридических и физических лиц (см. ст. 1 Закона о товарных знаках). Знак обслуживания — это символическое обозначение, предназначенное для индивидуализации услуг, оказываемых одним лицом, от однородных услуг других лиц*. Товарный знак и знак обслуживания несколько различаются способами своего фактического использования — товарный знак ставится на самом товаре или его упаковке, а знак обслуживания — на документации об оказанных услугах**, но по своему правовому режиму они идентичны. Все, что мы в дальнейшем будем говорить о товарных знаках, будет относиться также и к знакам обслуживания, если специально не будет оговорено иного.

* Знак обслуживания лица, профессионально занимающегося продажей товаров, называется торговой маркой.

** Собственно говоря, его больше некуда поставить, ибо услуги не имеют ни материального носителя, ни материального результата.

1722. В содержание правомочия использования товарного знака входит возможность его владельца изготавливать любые изображения товарного знака и иначе воспроизводить товарный знак, размещать его изображение на товаре, его упаковке, документации о товаре, на вывесках, в рекламе, печатных издания, штампах, печатях, бланках и других, не запрещенных законом местах и случаях (см. п. 1 ст, 22 Закона о товарных знаках). Кроме того, обладатель права на товарный знак может пользоваться предупредительной маркировкой, оповещающей всех третьих лиц о государственной регистрации того или иного символического обозначения (ст. 24 Закона о товарных знаках). Обыкновенно на товаре выполняется надпись, типа «такое-то обозначение —зарегистрированный товарный знак». Иногда используются обозначения, принятые в международной практике — буква «М», @) в окружности, аббревиатуры «тм» или «Reg.».

1723. Осуществление права на товарный знак ограничено публично-правовой обязанностью его владельца осуществлять принадлежащее ему право. Связано это с тем, что наличие зарегистрированного товарного знака является препятствием для регистрации и использования сходных обозначений. Если зарегистрированный знак не используется непрерывно в течение трех лет, то у третьих лиц появляются веские основания полагать, что его регистрация не так уж и нужна его обладателю и больше напоминает злоупотребление правом, чем его «нормальное» осуществление. При наличии указанного обстоятельства регистрация товарного знака может быть признана судом недействительной по ходатайству любого лица (п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках).

1724. Право на товарный знак возникает с момента его государственной регистрации. В принципе, право на товарный знак должно приобретаться его использованием, о чем свидетельствует и описанная выше публично-правовая обязанность использования товарного знака и возможность охраны в некоторых случаях незарегистрированных товарных знаков (см. Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации, утвержденные Приказом Роспатента от 01.01.01 г. № 38*). Однако чрезвычайно высокая вероятность злоупотреблений, сопряженных с применением «пользовательской» системы признания права на товарный знак, сложность процессов, направленных на установление приоритета фактического использования знаков и, главное, потенциальная возможность ущемления интересов других лиц (потребителей товаров и услуг), обусловливают необходимость применения регистрационной системы.

* БНА РФ. 2000. № 23.

1725. Государственная регистрация товарного знака производится в Патентном ведомстве РФ по нормам гл. 2 Закона о товарных знаках и Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных Роспатентом 29 ноября 1995 г.*. Предметом государственной регистрации в качестве товарного знака могут быть символические обозначения, обладающие новизной, различительной способностью и не отнесенные к числу объектов, которые не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков в силу прямого указания закона (см. ст. 6-9 Закона о товарных знаках).

* Российские вести. 1996, 22 и 29 февраля; БНА РФ. 1998. № 3.

1726. Государственная регистрация товарного знака напоминает получение охранных документов на патентоспособные объекты (см. § 7 гл. XXXVI Учебника). Процедура регистрации начинается с подачи заявки на регистрацию товарного знака, которая должна отвечать требованию единства, быть русскоязычной, оплаченной и соответствовать иным, установленным законом, требованиям (ст. 8 Закона о товарных знаках). По дате ее поступления в Патентное ведомство устанавливается дата приоритета товарного знака (п. 1 ст. 9 Закона о товарных знаках), по состоянию на которую будет определяться его новизна. Приоритет может быть обычным, конвенционным* (п. 2 ст. 9 Закона), выставочным** (п. 3 ст. 9 Закона) или международным*** (п. 5 ст. 9 Закона).

* Право конвенционного приоритета в отношении заявки на товарный знак действует в течение шести месяцев со дня подачи первой заявки в патентное ведомство иной страны — участницы Парижской конвенции.

** Выставочный приоритет определяется по дате начала открытого показа экспоната (товара), содержащего изображение товарного знака, на официальной или официально признанной международной выставке, организованной на территории государства — участника Парижской конвенции. Подобно праву конвенционного приоритета право приоритета выставочного действует в течение шести месяцев с даты начала открытого показа.

*** Может устанавливаться международными договорами с участием Российской Федерации.

1727. Патентное ведомство производит экспертизу заявки на регистрацию товарного знака. Подобно экспертизе заявки на выдачу патента на промышленный образец экспертиза проводится в два этапа — (1) предварительный и (2) заявленного обозначения. Первый этап по сути совпадает с формальной экспертизой заявки о выдаче охранных документов на патентоспособные объекты. Срок проведения предварительной экспертизы — один месяц со дня поступления заявки в Патентное ведомство (п. 1 ст. 10 и ст. 11 Закона о товарных знаках). В ходе второго этапа экспертизы проверяется соответствие заявленного обозначения требованиям Закона о товарных знаках. Срок проведения экспертизы заявленного обозначения законодательством не ограничивается. По результатам экспертизы принимается решение о регистрации товарного знака или об отказе в его регистрации (п. 1 ст. 10 и ст. 12 Закона о товарных знаках).

1728. На основании положительного решения экспертизы заявленного обозначения (решения о регистрации товарного знака) Патентное ведомство в течение месяца (с даты получения документа об уплате установленной пошлины) производит регистрацию товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (ст. 14 Закона о товарных знаках), а затем, в течение трех месяцев с даты регистрации товарного знака в Реестре, оформляет и выдает свидетельство на товарный знак (ст. 15 Закона о товарных знаках).

1729. Регистрация товарного знака действует в течение десяти лет, считая с даты поступления заявки в Патентное ведомство. Срок действия регистрации товарного знака может быть продлен по заявлению владельца, поданному в течение последнего года ее действия, каждый раз на десять лет (ст. 16 Закона о товарных знаках). Число «продлений» не ограничивается. Процедура продления срока действия регистрации товарного знака установлена одноименными Правилами, утвержденными приказом Роспатента от 01.01.01 г. № 63*.

* Российские вести. 1993. № 000; БНА РФ. 1998. № 22.

1730. В соответствии с п. 1 ст. 20 Закона о товарных знаках товарный знак союза, хозяйственной ассоциации или иного добровольного объединения юридических лиц, предназначенный для обозначения выпускаемых и (или) реализуемых ими товаров, обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками, называется коллективным товарным знаком. Личное право на коллективный товарный знак принадлежит не только самому объединению (лицу, на имя которого он зарегистрирован), но и каждому члену этого объединения, производящему и (или) реализующему товары, по классу которых зарегистрирован коллективный товарный знак. Оно не может быть переуступлено и на использование коллективного товарного знака не может быть выдана лицензия (п. 2 ст. 20 Закона). Имеется также ряд особенностей, связанных с регистрацией коллективного товарного знака и прекращением права на таковой (см. ст. 21 Закона).

§ 12. Право на наименование места происхождения товара (п. )

1731. Особые свойства определенного товара могут связываться потребителями со специфическими условиями местности, в которой товар изготовлен, или с нестандартными людскими факторами, также встречающимися только в месте изготовления товара. В подобных ситуациях определенную коммерческую ценность приобретает использование товаропроизводителями не только товарного знака, но и обозначения местности, из которой происходит (в которой изготовлен) соответствующий товар. В соответствии с положениями ст. 30 Закона о товарных знаках, название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта (как существующее, так и историческое), используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями или людскими факторами либо природными условиями и людскими факторами одновременно, называется наименованием места происхождения товара (далее — «НМПТ»).

1732. Содержание личного права на НМПТ практически тождественно содержанию права на товарный знак (см. п. 1 ст. 40; ст. 41 Закона о товарных знаках). Право использования НМПТ абсолютно лишь по отношению к лицам, не находящимся в месте происхождения товара, которое фигурирует в НМПТ, либо находящимся в нем, но не производящем соответствующего товара, т. е., имеет относительную (ослабленную) абсолютность. Законодательство запрещает уступку и передачу права использования НМПТ (п. 3 ст. 40 Закона).

1733. НМПТ должно содержать прямое или косвенное указание на страну происхождения товара, обладать широкой и длительной известностью и быть связанным с особыми свойствами товара. Само наименование объекта правовой охраны — «НМПТ» — предполагает, что право на его использование может быть предоставлено только производителю товара (но не торговцу и не исполнителю услуг). В отличие от товарного знака, право использования которого может быть зарегистрировано только на имя одного владельца, само НМПТ просто регистрируется (ни на чье имя), а вот право на одно и то же НМПТ может бить предоставлено любому юридическому или физическому лицу, находящемуся в том же географическом объекте и производящему товар с соответствующими свойствами (п. 3 ст. 30 Закона о товарных знаках). Регистрация НМПТ действует бессрочно (п. 4 ст. 30 Закона); во всяком случае —до тех пор) пока особые свойства местности и (или) людские факторы продолжают обусловливать особые свойства товара (п. 2 ст. 42 Закона), в то время, как право на НМПТ предоставляется на 10 лет, с правом последующего продления (ст. 36 Закона).

1734. Порядок регистрации НМПТ, предоставления и продления действия права па НМПТ устанавливаются нормами ст. 32-39 Закона о товарных знаках, а также Правилами (1) составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара; (2) продления срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара в Российской Федерации и внесения изменений в регистрацию и свидетельство, утвержденными Роспатентом, соответственно, 11 февраля 1997 г.* и 16 сентября 1993 г.**

* БНА РФ. 1997. № 7; 1998. № 3.

** Российские вести. 1993. № 000; БНА РФ. 1998. № 22.

§ 13. Права на звания, степени, знаки, награды, призы, символы (п. )

1735. Звания, степени, знаки, награды, призы и др. символы, предназначенные для обозначения заслуг определенного лица в той или иной сфере деятельности, призваны подчеркнуть общественно-полезный характер этой деятельности и стимулировать всех других лиц осуществлять таковую, стремясь к аналогичным заслугам. Государственные символы присуждаются (присваиваются), как правило, в публичном порядке. Так, например, порядок присвоения воинских званий, регулируется ст. 46-49 Федерального закона от 01.01.01 г. «О воинской обязанности и военной службе»*; награждения государственными наградами и присвоения почетных званий — Указом Президента РФ от 2 марта 1994 г. № 000 «О государственных наградах РФ»** и статутами (положениями) о соответствующих конкретных наградах; присвоения ученых степеней и званий — постановлениями Правительства РФ от 01.01.01 г. № 74*** и от 01.01.01 г. № 000****. Награды и символы, учреждаемые частными лицами, например, медали за спортивные достижения, призы на конкурсах и выставках, звания «Передовик производства», «Первый ученик», «Лауреат такого-то конкурса», различного рода премии и т. п., присуждаются в частном порядке, с соблюдением в необходимых случаях правил ст. 1055, 1056 и ГК (о публичном конкурсе и публичном обещании награды).

* СЗ РФ. 1998. № 13. Ст. 1475; № 30. Ст. 3613; 2000. № 33. Ст. 3348; № 46. Ст. 4537; 2001. № 7. Ст. 620, 621; № 30. Ст. 3061; 2002. № 7. Ст. 631; № 21. Ст. 1919.

** СЗ РФ. 1994. № 10. Ст. 775; 1995. № 23. Ст. 2207; 1999. № 2. Ст. 269; 2000. № 27. Ст. 2821.

*** СЗ РФ. 2002. № 6. Ст. 580.

**** СЗ РФ. 2002. № 14. Ст. 1302.

1736. Вместе с тем факт признания за лицом определенных заслуг, выразившегося в присуждении (присвоении) ему определенного символа этих заслуг, несомненно, влечет возникновение у данного (награжденного) лица особого субъективного гражданского личного права — считать себя лицом, достигшим соответствующих заслуг, использовать присвоенные ему символы заслуг, а также запрещать третьим лицам отрицать, присваивать и иным образом умалять его заслуги. В дальнейшем мы будем именовать это право правом награжденного.

1737. Использование символов некоторых заслуг также подвержено публично-правовой регламентации. Так, например, использование государственных наград выражается, прежде всего, в их ношении, причем —по специально установленным правилам*. Большинство из присужденных государственных символов предоставляют награжденным различные социальные льготы и привилегии. Нас интересует лишь гражданско-правовой аспект использования, выражающийся в возможности награжденного сообщать о своих наградах и заслугах во всякое время любым законным способом и требовать признания таких наград и заслуг от других лиц. В случае распространения другими лицами информации, в которой отрицаются или присваиваются награды или заслуги награжденного, последний вправе требовать опровержения этих сведений в порядке, предусмотренном для защиты чести и достоинства, а также компенсации морального вреда.

* Помимо названного выше Указа Президента РФ о государственных наградах см.: Правила ношения орденов, медалей СССР, орденских лент и лент медалей на планках и других знаков отличия, утвержденные Указом Президиума Верховного Совета СССР от 01.01.01 г. // Текст документа содержится в БД «Гарант-Максимум».

1738. От личного права награжденного следует отличать его право собственности на материальные предметы — символы своих заслуг (ордена, медали, знаки и значки, грамоты, вымпелы, знамена и т. п.). Поскольку сам факт наличия таковых у определенного лица влечет предположение о том, что именно оно и обладает правом награжденного (со всеми, в том числе и имущественными последствиями в виде льгот), следовало бы признать данные предметы объектами, ограниченными в гражданском обороте, исключив возможность всякого их обращения, кроме перехода по наследству.

§ 14. Права рассчитывать на исполнение последней воли (право быть наследодателем), достойное отношение к телу и уважение к памяти после смерти (п. )

1739. Право гражданина рассчитывать на исполнение своей последней воли (право быть наследодателем) состоит в "возможности гражданина определить, к кому перейдут его имущественные права после его смерти и требовать, чтобы после его смерти его волеизъявление было исполнено. Нормы, регламентирующие порядок и способы осуществления гражданином данного права, а также исполнения его волеизъявления после смерти, составляют целую подотрасль гражданского права — право наследования или наследственного преемства (см. ч. III ГК).

1740. Право гражданина рассчитывать на достойное отношение к своему телу после смерти заключается в возможности определить судьбу своего тела после смерти и требовать, чтобы после его смерти его волеизъявление было исполнено. Данное право признается и регулируется ст. 5-14 Федерального закона от 01.01.01 г. «О погребении и похоронном деле»*.

* СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. U6; 1997. №* 26. Ст. 2952; 1998. № 30. Ст. 3613; 2000. № 33. Ст. 3348; 2001. № 23. Ст. 2282. Далее— «Закон о погребении».

1741. Право гражданина рассчитывать на уважение к своей памяти после смерти заключается в возможности гражданина рассчитывать на охрану своих личных прав, возникших вследствие его общественно-полезной деятельности, после своей смерти, назначить для этого определенных лиц и требовать, чтобы после его смерти другие лица воздерживались от посягательства на эти права (см. п. Учебника). Данное право специально законодательством не выделяется, однако, оно выводимо из норм п. 1 ст. 150 и п. 1 ст. 152 ГК, допускающих осуществление и защиту личных прав гражданина, в частности — на условия формирования чести и достоинства после его смерти (памяти о гражданине)*. Подтверждением признания этого права является римское правило, которое вполне может рассматриваться как юридический обычай: «О мёртвых —или хорошо, или ничего».

* См. § 16 настоящей главы.

1742. Осуществляя общественно-полезную деятельность, гражданин не может не принимать во внимание, что он не может ни бесконечно оставаться в живых, ни «забрать с собой» все блага, нажитые им при жизни. Поэтому логично предположить, что гражданину при жизни далеко не безразлично, что произойдет с его имуществом и заслугами и телом после его смерти, а также — как о нем вспомнят после смерти. Ему нужно жить с сознанием того, что все блага, приобретенные им, достанутся после его смерти самым дорогим ему при жизни людям; что его тело будет достойно погребено, а о нем самом никто не выскажется плохо (по крайней мере, публично). Отсюда возникает необходимость создания определенности в перечисленных вопросах. Причем, содержательно она должна стимулировать граждан к общественно-полезному продуктивному использованию собственных сил, способностей, навыков и таланта.

1743. Возможность гражданина определить, к кому перейдут его имущественные права после его смерти, может быть реализована им посредством (1) молчания или (2) назначения посмертных правопреемников в особом акте, который называется завещанием. Возможность совершения завещания в специальной литературе обыкновенно не относится к числу личных прав и рассматривается как частный случай реализации лицом правомочий собственника имущества. Это не так хотя бы уже потому, что в завещании лицо распоряжается любым имуществом, в том числе и таким, на которое вообще не может быть установлено право собственности (например, исключительными, обязательственными и корпоративными правами), а также — имуществом, которым на момент составления завещания гражданин не обладает (будущим имуществом) (ст. 1120 ГК). Наконец, правомочия собственника всегда могут быть реализованы по его поручению (заданию) третьим лицом, чего нельзя сказать о завещании, которое может быть совершено только лично завещателем (п. 3 ст. 1118).

1744. Умолчание гражданина по вопросу о судьбе своего имущества после смерти означает его согласие па переход этого имущества к своим наследникам по закону той очереди, которая подлежит призванию к наследованию (см. ст. 1141 ГК). Кодекс (ст. , 1148) различает восемь очередей наследников по закону, в которые входят: (1) дети, супруг (супруга), родители, а также внуки и их прямые потомки*; (2) братья, сестры, дед и бабка, а также дети братьев и сестер (племянники и племянницы**); (3) братья и сестры родителей (дядья и тетки), а также двоюродные братья и сестры (дети дядьев и теток наследодателя***); (4) прадеды и прабабки; (5) дети родных племянников и племянниц, родные братья и сестры дедов и бабок; (6) дети двоюродных внуков и внучек, дети двоюродных братьев и сестер, дети двоюродных дедов и бабок; (7) пасынки, падчерицы, отчим и мачеха; (8) нетрудоспособные к моменту открытия наследства лица, которые входят в число наследников очереди, не призываемой к наследованию, и не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении, а также иные нетрудоспособные иждивенцы, которые не менее одного года до смерти наследодателя проживали совместно с ним****.

* По праву представления. См. ст. 1146 ГК и п. 1807 Учебника.

** По праву представления. См. ст. 1146 ГК и п. 1807 Учебника.

*** По праву представления. См. ст. 1146 ГК и п. 1807 Учебника.

**** Восьмая очередь называется скользящей потому, что входящие в нее лица наследуют наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию. Лишь при отсутствии наследников всех семи очередей и первой группы наследников восьмой очереди вторая группа восьмой очереди образует самостоятельную очередь наследников по закону.

1745. Завещание — это односторонняя сделка, которая может быть направлена на возникновение наследственных прав у лиц, не подлежащих призванию к наследованию по закону, и (или) на изменение, и (или) на прекращение наследственных прав у наследников по закону, либо по предыдущему завещанию (см. п. 5 ст. 1118, ст. ГК). Завещание должно быть совершено, по общем правилу, в нотариальной форме (ст. ). Подпись под завещательным распоряжением правами на денежные средства в банке (ст. 1128) может быть засвидетельствована уполномоченным служащим банка — такое распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания. Наконец, завещание в чрезвычайных обстоятельствах, должно быть составлено в простой письменной форме и удостоверено двумя свидетелями (ст. 1129). Исполнение распоряжений наследодателя, выраженных в завещании, осуществляется наследниками по завещанию, либо специально назначенным для этого лицом — исполнителем завещания, иначе называемым также душеприказчиком (ст. ).

1746. Возможность гражданина рассчитывать на исполнение воли, изъявленной им в завещании, ограничивается правам третьих лиц на обязательную долю в наследстве (ст. 1149 ГК). В число лиц, имеющих такое право, входят несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также наследники скользящей очереди. Они наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. В остальном граждане пользуются полной содержательной свободой завещания (ст. 1119 ГК).

1747. Волеизъявление лица о достойном отношении к его телу после смерти может быть выражено в устной форме в присутствии свидетелей или в письменной форме, и может касаться следующих вопросов: (1) о патологоанатомическом вскрытии тела; (2) об изъятии органов и (или) тканей из тела; (3) о погребении тела на том или ином месте по тем или иным обычаям иди традициям, рядом с теми или иными ранее умершими; (4) о кремации; (5) о доверии исполнить свое волеизъявление тому или иному лицу (п. 1 ст. 5 Закона о погребении). Отсутствие волеизъявления гражданина по любому из указанных вопросов означает, что он предоставил их разрешение на усмотрение супруга, близких, либо иных родственников, либо иных лиц, взявших на себя обязанность осуществить погребение умершего (п. 3 ст. 5).

§ 15. Права служебной, коммерческой, профессиональной, личной и семейной тайны (п. )

1748. Из п. 1530 мы знаем, что право коммерческой, профессиональной, личной и семейной (и вообще всякой иной) тайны заключается в юридически защищенной возможности лица, располагающего определенными сведениями (информацией), сохранять состояние неизвестности (режим конфиденциальности) этих сведений, манипулировать этим состоянием, а также запрещать любым другим лицам, кроме располагающих этой информацией на законном основании, совершать аналогичные действия.

1749. Объектом правоотношения по предоставлению и получению охраняемой кем-либо информации, становится не сама эта информация, а режим комфортного доступа к информации (), В возможностях, образующих субъективное право на сохранение конфиденциальности определенных сведений проявляется распоряжение субъекта неотделимыми от него личными качествами— сведениями, знаниями, навыками, умением, способностями к производству работ, оказанию услуг и т. д. Следовательно, данное субъективное право должно относиться к числу личных.

1750. Гражданский кодекс (ст. 139) устанавливает дополнительные условия для охраны конфиденциальности информации, составляющей служебную и коммерческую тайну*: (1) эта информация не должна быть опубликованной; (2) к ней не должно быть свободного доступа на законном основании; (3) она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность именно в силу ее неизвестности третьим лицам**. Было бы правильным рассмотрение служебной тайны отдельно от тайны коммерческой, ибо содержание и, следовательно, возможная сфера применения служебной информации, существенно отличаются от информации коммерческой. О служебной информации следовало бы говорить в том смысле, что она предназначена исключительно для использования в целях функционирования определенных служб, а ее известность другим лицам может привести к снижению эффективности такого функционирования (например, тайна следствия, судопроизводства, или военная тайна).

* Сведения, составляющие коммерческую тайну, в литературе нередко обозначают термином «ноу-хау», что в переводе с английского означает «знать, как... » (сделать что-либо, добиться определенного результата). Иногда термин «ноу-хау» используют и в более узком смысле, обозначая им сведения о результатах интеллектуальной деятельности, имеющих коммерческую ценность, но не охраняемых патентным правом.

** Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 (СП РФ. 1992. № 1-2. Ст. 7) определяет перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.

1751. Общего понятия профессиональной тайны действующему законодательству неизвестно. Однако в нем содержатся нормы, регламентирующие содержание правоотношений, направленных на охрану состояния неизвестности отдельных видов профессиональной таймы —адвокатской, банковской, врачебной (медицинской), налоговой, нотариальной (в частности — тайны завещания), тайны исповеди, страхования, переписки, телефонных переговоров, телеграфных сообщений и усыновления. Все перечисленные ситуации объединяются тем общим признаком, что сведения, составляющие профессиональную тайну, относятся к числу сведений, составляющих тайну жизни и деятельности лица (клиента), доверенных им носителю определенных профессиональных качеств (субъекту профессиональной тайны) в связи с оказанием им профессиональных услуг. Адвокат, банковский работник, врач, нотариус и др. подобные лица получают сведения, составляющие тайну жизни и деятельности от клиентов по доброй воле последних, но сами их не добывают.

1752. С того момента, как субъект профессиональной тайны стал обладателем сведений, составляющих тайну жизни и деятельности клиента, он становится носителем юридической обязанности принимать меры, необходимые для охраны конфиденциальности таких сведений. Субъектом права, корреспондирующего этой обязанности, является клиент. Это — относительное правоотношение, которое в настоящем параграфе не рассматривается. Кроме того, носитель профессиональной тайны приобретает право сохранять состояние неизвестности доверенных ему сведений и запрещать любым другим лицам, кроме своего клиента, получать данные сведения, использовать и разглашать их. Право на профессиональную тайну является, таким образом, гражданско-правовым средством, направленным на исполнение обязанности субъекта профессиональной тайны перед своим клиентом, а следовательно, признается, может осуществляться и защищаться лишь постольку, поскольку оно служит этой цели.

1753. Объем сведений, составляющих личную тайну, каждое лицо вольно определять по своему усмотрению. Соответственно, одни и те же сведения различными лицами могут восприниматься по-разному: одно может стремиться к охране состояния их неизвестности, другое — свободно распространять. Круг сведений, составляющих личную тайну, должен определяться применительно к каждому конкретному случаю, в отношении конкретного лица, с чем, естественно, связаны известные трудности. Критерием в этом вопросе является поведение субъекта, настаивающего на квалификации сведений в качестве личной тайны, а также результат разглашения таковых. Именно: лицо, настаивающее на том, что определенные разглашенные сведения составляют его личную тайну, должно доказать, что оно принимало меры к охране их конфиденциальности, а также — что их разглашение имеет действительный или потенциальный вредоносный результат. Простое сообщение сведений о себе какому-либо одному конкретному лицу (например, супругу, родственнику, близкому другу в доверительной беседе или переписке) не должно считаться действием, свидетельствующим о том, что лицо допускало дальнейшее распространение этих сведений.

1754. Близко к личной тайне подходит тайна семейная. Отличается она от тайны личной лишь объемом сведений, подлежащих сохранению в состоянии конфиденциальности: это сведения не только о самом лице, но и о членах его семьи. Семейная жизнь проходит, как правило, в атмосфере взаимной любви и уважения членов семьи друг к другу, а также в обстановке их совместного проживания. Первое предопределяет высокую степень их взаимного доверия, второе — высокую вероятность приобрести информацию о таких сторонах личной жизни членов семьи, которые они хотели бы сохранить в тайне от любых других лиц*. Семейная тайна является, таким образом, совокупностью личных тайн членов семьи. Проникновение в личную тайну одного из членов семьи является нарушением семейной тайны в целом и порождает возможность применения восстановительных и защитных мер не только со стороны потерпевшего, но и любых других членов семьи. Можно сказать, что право семейной тайны — это общее право всех членов семьи.